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合同法教案课件(1).ppt

合同法教案课件(1)

鱼会飞521
2013-06-20 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《合同法教案课件(1)ppt》,可适用于成人教育领域

合同法合同法张维珍绪论绪论《合同法》框架一、合同法基础理论二、《合同法》总论三、《合同法》分论一、合同法基础理论这一方面的内容是合同的基础部分是对合同法的基本了解主要介绍:、合同及合同法的基本概念、合同法的历史发展、合同法的作用、合同法的原则及其体系。二、《合同法》总论二、《合同法》总论这部分是合同法的主体部分也是要重点掌握的内容。主要介绍:、合同的订立、内容及形式、合同的效力、履行、合同的保全、担保、合同的变更和解除、违约责任、合同的解释。三、《合同法》分论三、《合同法》分论这部分是根据《合同法》的规定介绍种有名合同重点介绍:、买卖合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、运输合同、技术合同。第一章绪论合同与合同法的概述第一节合同的概述第一章绪论合同与合同法的概述第一节合同的概述一、合同的概念及特征大陆法系:协议合意之债、私法合同英美法系:允诺合同是一个允诺或一系列允诺违反该允诺将由法律给予救济履行该允诺是法律所确认的义务我国:民法通则第条“合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。”合同法第二条:本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律的规定。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(二)合同的特征.合同是双方或多方的民事法律行为。.合同是意思表示一致的行为。.合同是设立,变更和终止民事权利义务关系为内容。练习:下列哪种情形中在当事人之间产生合同法律关系?A甲拾得乙遗失的一块手表B甲邀请乙看球赛,乙因为有事没有前去赴约C甲因为放暑假,将一台电脑放到乙家D甲鱼塘的鱼跳进乙鱼塘第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述二、合同的分类(一)双务合同和单务合同:以当事人是否负给付义务为标准划分双务合同:指当事人双方互负对待给付义务的合同。单务合同:指仅有一方当事人负给付义务。区分双务合同与单务合同的意义在于:、履行义务的顺序要求不同。、因不可归责于双方当事人的原因不能履行的后果不同。、因过错致使不能履行的后果不同。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(二)有偿合同和无偿合同:依当事人取得权利是否偿付代价为标准划分有偿合同:是指当事人享有合同规定的权利而必须偿付代价的合同。无偿合同:是指当事人享有合同规定的权利而不付任何代价的合同。区分有偿合同和无偿合同其法律意义在于确定合同当事人履行合同义务时应注意的程度及违约责任的大小。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(三)诺成合同和实践合同:根据合同的成立是否需要交付标的物诺成合同又称不要物合同是指当事人双方意思表示一致就可以成立的合同。实践合同又称要物合同是指除当事人双方意思表示一致以外尚须交付标的物才能成立的合同。区分诺成合同与实践合同的意义:主要在于这两者成立与生效的时间不同。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(四)要式合同和不要式合同:根据法律对合同的形式是否有特定要求要式合同是指根据法律规定必须采取特定形式的合同。不要式合同是指当事人订立的合同依法并不需要采取特定的形式当事人可以采取口头方式也可以采取书面形式。要式合同与不要式合同的区别实际上是一个有关合同成立与生效的条件问题。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(五)有名合同(典型合同)和无名合同(非典型合同):根据法律是否明文规定了一定合同的名称有名合同又称为典型合同是指由法律赋予其特定名称及具体规则的合同。无名合同又称非典型合同是指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。有名合同与无名合同的区分意义主要在于两者适用的法律规则不同。无名合同的法律调整约定类推相似合同合同总则债权总则法律行为民法基本原则第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(六)主合同和从合同:根据合同相互间的主从关系主合同是指不以其他合同的存在为前提而能够独立存在的合同。从合同是指不能独立存在而以其他合同的存在为存在前提的合同。区分主合同和从合同的主要意义在于主合同和从合同之间存在着特殊的联系即从合同具有附属性即它不能独立存在必须以主合同的存在并生效为前提。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(七)预约合同和本合同: 其分类标准是合同订立是否有事先约定的关系预约合同:指当事人约定将来订立一定合同的合同。本合同:指为履行预约合同而在将来订立的合同。此分类的意义在于:两者的法律效力不同预约合同的效力在于当事人应当订立本合同但并发生实体上的权利义务关系而本合同的效力就在于确定当事人之间的权利义务关系。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(八)确定合同和射幸合同:其分类标准是合同订立时当事人的给付义务(内容)是否确定。确定合同:指在合同订立时当事人的给付义务已经确定的合同射倖合同:指在合同订立时当事人的给付义务尚未确定的合同。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(九)一时的合同与继续性合同:区分标准:时间因素对确定给付的内容和范围是否发生影响。一时的合同:时间因素对给付的内容和范围并无影响合同目的因一次给付即可实现。继续性合同:给付的内容和范围因时间的经过而有变化合同目的须经持续的给付才能实现。如劳动合同、租赁合同、仓储合同、合伙合同、供应水电气热力的合同。区分意义:()合同无效、被撤销或被解除时是否溯及既往不同。()违反继续性合同原则上应区别“个别给付”与“整个合同”予以处理。在诉讼时效上尤其如此。()继续性合同的期限较长时容易受到价格波动的影响第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(十)束己合同与涉他合同:区分标准:是否贯彻合同的相对性也即合同效力是否及于第三人。束己合同:合同中约定的权利义务关系仅及于当事人之间不及于第三人涉他合同:合同当事人在合同中为第三人设定了权利或义务。区分意义:()缔约目的不同。()合同的效力范围不同。协商合同与格式条款合同协商合同格式条款合同同意或拒绝第一章合同与合同法的概述以当事人能否对合同条款进行充分协商为标准合同可以分为商议合同和格式合同。商议合同指当事人可以就合同条款进行充分协商而订立的合同。格式合同指当事人为了重复使用而预先拟定并在订立合同时未与对方协商的合同。区分二者的法律意义主要在于:法律通常会对格式合同进行特别规制以避免未经协商的合同可能造成当事人之间实质上的不公平。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述三、合同关系(一)合同关系的主体(二)合同关系的内容合同债权和合同债务(三)合同关系的客体第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(四)合同关系的相对性所谓合同关系的相对性在大陆法中通常被称为债的相对性它主要是指合同关系只能发生在特定的合同当事人之间只有合同当事人一方能够向另一方基于合同提出请求或提起诉讼与合同当事人没有发生合同上权利义务关系的第三人不能依据合同向合同当事人提出请求或提起诉讼也不应承担合同的义务和责任非依法律或合同规定第三人不能主张合同上的权利。包括:、主体的相对性、内容的相对性、责任的相对性。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述第二节合同法的概念和地位一、合同法的概念和特征(一)合同法的概念调整平等主体之间民事权利义务关系的法律规范的总称。(二)合同法的特征、较强的任意性、强调平等协商和等价有偿原则、富于统一性的财产法、是创造社会财富的法律第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述二、合同法的法律地位合同法是有关合同的法律规范的总称。合同法是民法中债权法的重要组成部分属于交易法、财产法、市场经济的基本法。三、合同法的适用范围合同法第二条规定“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。”“婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律的规定。根据本条规定可以从以下几个方面理解合同法适用范围:.“自然人”:既包括中国人也包括外国人和无国籍人。本条所称“法人”是指依法成立能够独立享有民事权利和承担民事义务的组织包括公司、企业事业单位、机关、团体等。本条所称“其他组织”是指不具备法人资格的合伙组织以及分支机构等。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述.根据本条规定可以从以下几个方面理解合同法适用范围:()合同法调整的是平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议()合同法所调整的合同包括各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的民事合同()合同是平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议属于民事法律关系。不属于民事法律关系的其他活动不适用合同法主要有以下两种:第一政府对经济的管理活动属于行政管理关系不适用合同法第二、企业、单位内部的管理关系。(关于政府机关参与的合同应当区别不同情况分别处理)婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议适用其他法律的规定。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述四、合同法的功能、保护合同当事人的合法权益即保护当事人之间的信赖与期待。合同法通过对合同的规制赋予合同强制执行力保证合同有效履行实现合同的目的。、维护社会经济秩序保障交易的安全和效率。、发展社会主义市场经济促进现代化性质、功能第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述案例一甲企业与乙企业达成口头协议由乙企业在半年之内供应甲企业吨钢材。三个月后乙企业以原定钢材价格过低为由要求加价并提出如果甲企业表示同意双方立即签订书面合同否则乙企业将不能按期供货。甲企业表示反对并声称如乙企业到期不履行协议将向法院起诉。分析:()此案中双方当事人签订的合同有无法律效力?()为什么?第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述案例一分析:()双方当事人签订的口头合同具有法律约束力。()依据《合同法》第条的规定当事人订立合同可以采用口头形式但法律、行政法规规定采用书面形式的应当采用书面形式。买卖合同在《合同法》上属于不要式合同不采取书面形式对买卖合同效力没有影响。依据《合同法》第条的规定依法成立的合同自成立之时起生效。本案中双方当事人之间的买卖合同属于生效的买卖合同双方当事人理应按照《合同法》规定的合同必须严格遵守的规则履行自己的合同义务。这个案例是关于合同的分类中要式合同与不要式合同的规定。诠释的是合同的基本原则中自愿原则的精神。根据合同成立是否以一定的形式为要件可将合同分为要式合同与不要式合同。要式合同是指依据法律规定必须采取一定形式方能成立生效的合同。不要式合同是指当事人订立合同不需要采取法律规定的某种形式当事人可以任意约定合同的形式。这是合同自由原则(又称为自愿原则)的一个体现。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述案例二某企业推行成本责任制将产品的成本层层分解落实到人头规定:如果职工在工作中超出成本定额将按比例扣发奖金。为此企业将上述的规定用协议书形式与每个职工签订了协议。职工赵某因在工作中超出定额较多当月奖金被全部扣发。赵某不服认为企业侵害了职工获取劳动报酬的权利要求企业发回奖金企业坚持不补发于是赵某根据《合同法》的规定向法院提起诉讼要求确认企业与其签订的协议为无效合同并要求企业补发自己应得的奖金。本案是否适用《合同法》的规定?第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述第三节合同法的历史发展一、古代合同法.严格限制合同主体的范围.合同法内容简陋欠缺许多制度.奉行严格的形式主义二、近代合同法.合同主体的范围扩大形成抽象平等的人格.合同法的内容趋于健全.合同自由成为合同法的基本原则.个人责任、过失责任原则的确立。三、现代合同法1.抽象人格的具体化2.合同自由受到限制3.从个人责任到社会责任无过错责任、保险制度4.国际统一化趋势5.一般条款的作用增强。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述四、我国合同法的立法历程(一)三足鼎立时期:、年《经济合同法》:对内改革发展商品经济。、年《涉外经济合同法》:对外开放发展外贸。、年《技术合同法》促进科技商品化。缺陷:.内容重复存在不协调、矛盾之处。.内容概括缺乏可操作性。.具有浓厚的计划经济色彩行政干预严重。合同管理及管理机关、对一些应当规定的制度、新型合同等缺乏规定。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述(二)统一合同法年月起开始了《合同法》的起草工作多次修改补充之后《中华人民共和国合同法》于年月日通过并公布自年月日起施行。《合同法》的内容:共章、条。分为总则、分则和附则三部分:总则:共章条。主要内容包括:一般规定合同的订立合同的效力合同的履行合同的变更和转让合同的权利义务终止违约责任其他规定。分则:共章条。规定动作十五种有名合同:包括()转移财产权的合同:买卖供用电水气热力、赠与、借款合同。()转移财产使用权的合同:租赁、融资租赁。()提供服务的合同:承揽、建设工程、运输、保管、仓储、委托、行纪、居间。()技术合同:技术开发、转让、咨询、服务。附则:施行日期与旧法废止。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述第四节合同法的基本原则一、合同法基本原则概述(一)合同法的基本原则是制定和执行合同法的总的指导思想(二)基本原则是合同法的纳领纲举目张(三)合同法基本原则的作用:、指导作用、补充作用(四)合同法的基本原则贯穿于整个合同法中,是合同法的组成部分第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述二、合同自由原则合同自由原则也称自愿原则是指当事人依法享有自愿订立合同的权利任何单位和个人不得非法干预。《合同法》第条:“当事人依法享有自愿订立合同的权利任何单位和个人不得非法干预。合同自由原则有以下内容:.缔结合同的自由。.选择相对人的自由。.决定合同内容的自由。.变更或解除合同的自由。.决定合同方式的自由。合同自由不是绝对的自由要受国家法律、法规的限制。合同自由不是单方的自由而是合同当事人各方互相妥协、容忍形成的合意第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述三、合同平等原则合同平等原则是指合同当事人的法律地位平等一方不得将自己的意志强加给另一方。《合同法》第条:“合同当事人的法律地位平等一方不得将自己的意志强加给另一方。.合同当事人法律地位平等是指合同当事人享有民事权利和承担民事义务的资格是平等的。.当事人享有均等的缔约机会。.不同的民事主体参与民事关系适用同一法律具有平等地位即适用法律上的平等。.民事主体在民事法律关系中必须平等协商。.对当事人的保护平等。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述四、合同公平原则合同公平原则是指当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。《合同法》第条:“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”具体表现在:.当事人在订立合同确定双方的权利义务时,应遵循公平合理的规则。.对处于优势一方当事人加以合理的限制。公平是一个比较模糊的概念它要求当事人双方的利益要平衡由于公平概念的模糊性从而也授予法官较大的自由裁量权在合同法中公平原则体现在各个方面其中集中体现公平原则的主要有两个制度:一是情势变更制度二是显失公平第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述五、合同诚实信用原则合同诚实信用原则是指当事人行使权利履行义务应当遵循诚实信用原则。《合同法》第条:“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”诚信原则具有以下功能:()确定诚实可信以善意方式行使权利和履行义务等行为规则。()诚信原则要求平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾诚信原则不仅要平衡当事人之间的利益而且要求平衡当事人的利益与社会利益之间的冲突与矛盾。()解释法律和合同的作用。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述六、合法原则合法原则也称为保护公序良俗原则和合法原则是指当事人订立履行合同应当遵循法律、行政法规尊重社会公德不得扰乱社会经济秩序损害社会公共利益。.保护公序良俗原则.合法原则当事人订立、履行合同应当遵守法律、行政法规主要是指遵守法律的强制性规定。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述七、合同正义原则合同正义原则概念合同正义属于平均正义指当事人双方的给付之间的等值性风险负担的合理性体现了商品经济等价交换的基本规律。(分配正义与平均正义是亚里士多德对正义的划分。分配正义是关注将权利、权力和义务、责任分配给一个社会或群体的成员的问题由立法机构执行平均正义要求对过失做出赔偿或剥夺当事人的不当得利由法院等司法机构执行。)合同正义原则体现在三个方面:、给付与对待给付之间的等值性。(主观标准)、风险负担要合理。第条“标的物毁损、灭失的风险在标的物交付之前由出卖人承担交付之后由买受人承担但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”、其他类型合同负担的合理分配。例如:免责条款、格式条款、附随义务等。、第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述八、法律约束力原则《合同法》第条规定依法成立的合同 对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务不得擅自变更或者解除合同。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述九、鼓励交易原则鼓励交易的立法宗旨首先表现为《合同法》确认和坚持了合同自由原则。其次还在以下几个方面充分体现了鼓励交易的原则:()从严认定合同无效。()严格区分了合同的无效和可撤销。()合同法规定了完善的合同订立制度并在该制度中充分体现了鼓励交易的精神。()在合同形式要求上采取了将合同形式作为证明合同存在的依据而不是作为合同是否成立的要件。()合同法严格限制违约解除合同的条件。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述合同法基本原则之间的关系:(一)合同自由是前提合同自由是市场经济的内在要求现代社会对合同自由的任何限制应是基于维护正义的实现应与合同自由的目的一致应是为了更好地维护合同自由否则它将是不正义的。为此我们说合同自由是合同法的首要原则是其它原则的前提。(二)诚实信用矫正合同自由合同自由原则以个人为本位诚实信用原则则以社会为本位。诚实信用原则就是要求民事主体在民事活动中维持双方的利益均衡以及当事人利益与社会利益平衡的立法者意志其有效弥补了合同自由对合同正义背离的不足。(三)鼓励交易是目的合同自由是为了创造更多的交易机会使更多的交易能够成功诚实信用在一定程度上也保证了市场主体交易机会的获得并同时保证了交易的公平公平的实现会激励人们进行更多的交易从而同样起到了鼓励交易的目的。第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述思考题:什么是合同?合同的法律特征是什么?什么是诺成合同?什么是实践合同?什么是合同法?第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述案例:在某乡村村长将一荒芜的果园承包给村民黄某双方签订了果园承包合同。合同规定:由黄某承包果园每年上交村里承包费元承包期年。黄某承包果园后动员全家起早贪黑在果园里辛勤劳作精心栽培很快果园就起死回生果树上挂满了果实。村长一见果园经营得如此好今年的收成一定很好就眼红了决定重新订立果园承包合同。村长未与黄某协商单方面将承包合同中的承包费提高至每年上交元并将承包期缩短至年。还通知黄某如果不按此合同履行将解除合同收回果园。村长将新订立的果园承包合同交与黄某签字黄某拒绝。村长就派人将黄某强制押到村委会强迫黄某在新合同上签字。后来黄某拒绝履行合同村长派人将果园的果子全部摘走黄某无奈之下向法院提起诉讼。.村长单方面重新订立果园承包合同有法律依据吗?.村长的行为法律效力如何?为什么?.请适用合同法的基本原则分析村长的行为是否违法若是违法违反了哪条原则第一章绪论合同与合同法的概述第一章绪论合同与合同法的概述案情分析:、村长单方面重新订立果园承包合同没有法律依据。、村长强行订立新的果园承包合同的行为没有法律效力。依我国《合同法》的规定从合同的订立到合同的生效都要具备当事人意思表示一致的基本条件村长的做法不仅违背了合同订立的基本要求而且还因以胁迫手段订立合同导致该新果园承包合同变为可撤销合同。法律依据是《合同法》第条:“下列合同当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销:┅┅(二)在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立合同受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。”.村长的行为违反了我国《合同法》第条平等原则和第条自愿原则的规定。平等原则是我国合同法的一项基本原则。这一原则意味着民事主体的地位平等任何一方当事人不得将自己的意志强加于相对方。我国合同法的平等原则具体表现为:()不同的民事主体参与民事关系适用同一法律具有平等地位。我国《合同法》第条规定:“合同当事人的法律地位平等一方不得将自己的意志强加给另一方”。()合同当事人在合同关系中必须平等协商不能凌驾于他人之上将自己的意志强加于人而只能通过平等协商的方式去设定、变更、终止民事法律关系。第二章合同的订立第二章合同的订立本章的主要内容有:一、合同订立概述二、合同的内容三、合同订立的程序四、合同成立五、缔约过失责任。第二章合同的订立第二章合同的订立第一节合同订立概述一、合同订立的概念合同的订立是指当事人通过一定程序、协商一致在其相互之间建立合同关系的一种法律行为。合同订立有以下几个方面的含义:、订约主体必须存在双方或多方当事人、订立合同应当经过一定程序或者方式。、订立合同必须经过当事人协商一致。、合同订立的结果是在合同当事人之间建立合同关系。合同订立的意义、合同订立表明合同关系的存在。、合同订立与生效是区分缔约过失责任与违约与违约责任的重要标志。、合同订立影响交易进程、经济效益及合同其他环节的进行。合同订立的过程一般包括要约和承诺两个阶段。第二章合同的订立第二章合同的订立二、合同订立的条件合同订立的主体自然人条件:应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。法人条件:当事人超越经营范围订立合同人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。(合同法解释(一)第十条)代理人:当事人依法可以委托代理人订立合同。当事人委托他人以自己的名义与第三人签订合同并承担由此产生的法律后果称为代订合同。 ()有委托证明 ()在授权范围内进行 ()以被代理人的名义进行表现代理:指代理人虽然不具有代理权但合同相对人有理由相信行为人有代理权的该代理行为有效被代理人需要承担由此产生的一切法律后果。第二章合同的订立第二章合同的订立第二节合同内容和形式一、合同的内容合同内容是指合同当事人享有的权利即债权和承担的义务即债务。而合同条款是指合同的具体条文。合同条款和合同内容的联系为:合同的条款是合同内容的外在的具体表现。两者并不完全是一一对应的关系(一)合同条款的种类合同条款分为必要条款和非必要条款。必要条款指合同所必须具备的条款缺少这些条款合同不成立。非必要条款指不是合同必须具备的条款。也就是说即使合同不具备这些条款也不应当影响合同的成立。第二章合同的订立第二章合同的订立合同的主要条款包括:(合同法第条).当事人的名称或者姓名和住所。.标的。.数量和质量。.价款或者报酬。.履行期限、地点和方式。.违约责任。.解决争议的方法。一般认为当事人、标的和数量是必要条款缺少则合同不成立。第二章合同的订立第二章合同的订立(二)免责条款合同中的免责条款就是指合同中的双方当事人在合同中约定的为免除或者限制一方或者双方当事人未来责任的条款。免责条款一般有以下特征:.免责条款具有约定性。.免责条款的提出必须是以明示的方式作出任何以默示的方式作出的免责条款都是无效的.免责条款具有约束性。确定免责条款有效应具备以下法律要件:、必须是双方当事人真实意思的表示。、必须经双方当事人协商同意。第二章合同的订立第二章合同的订立确定免责条款有效应具备以下法律要件:、必须符合社会公共利益要求、必须合理分配双方当事人之间的权益与风险。免责条款无效:.造成对方人身伤害的条款无效。.因故意或者重大过失给对方造成财产损失的免责条款。需要注意的有两点:()对于免除一方当事人因一般过失而给对方当事人造成财产损失责任的条款可以认定为有效。()必须是免除因故意或者重大过失给对方当事人造成财产损失的条款无效。第二章合同的订立第二章合同的订立(三)格式条款格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定并在订立合同时未与对方协商的条款。合同法对提供格式条款的一方作了限制:、遵循公平原则确定当事人之间的权利义务法律要求拟定格式条款的一方不能利用自己的有利条件在格式条款中享有大量的权利而只承担极少的义务或者确定对方承担大量的义务只享有极少的权利。、履行提示或说明的义务。格式条款的提供者应当采取合理的方式(如合同文本中以色彩、字体、黑线等方式)作出醒目的标志提醒对方注意免除或者限制其责任的条款并按照对方的要求对该条款予以说明。第二章合同的订立第二章合同的订立(三)格式条款格式条款无效的四种情况第一有下列情况之一的合同无效:一方以欺诈、胁迫的手段订立合同损害国家利益恶意串通损害国家、集体或者第三人利益以合同形式掩盖非法目的损害社会公共利益违反法律、行政法规的强制性规定。第二。合同中有下列免责条款无效:造成对方人身伤害的因故意或者重大过失造成对方财产损失的。第三提供格式条款一方当事人免除自己责任加重对方责任无效。第四格式条款中的排除对方当事人主要权利的规定则该条款无效。第二章合同的订立第二章合同的订立(三)格式条款格式条款的解释合同法规定了对格式条款合同理解争议的解释原则:、对格式条款的理解发生争议的应当按照通常理解予以解释。、对格式条款有两种以上解释的作出不利于提供格式条款一方的解释。、格式条款和非格式条款不一致的应当采用非格式条款。格式合同的免责条款:格式合同的免责条款其提供者必须尽说明义务第二章合同的订立第二章合同的订立二、合同的形式合同法第十条规定:订立合同的形式主要有:、书面形式书面形式是指合同书、信件和数据电文(包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等可以有形地表现所载内容的形式。、口头形式、其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的应当采用书面形式。当事人未以书面形式或者口头形式订立合同但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同。但法律另有规定的除外。(《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》(年月日))第二章合同的订立第二章合同的订立第三节合同订立的一般程序一、要约(一)要约的概念根据《合同法》第条规定:要约是希望和他人订立合同的意思表示。具体是指一方当事人以缔结合同为目的向对方当事人提出合同条件希望对方当事人接受的意思表示。发出要约的一方当事人为要约人接受要约的一方当事人为受要约人。要约的目的在于订立合同即在当事人之间产生一定的民事权利义务关系。第二章合同的订立第二章合同的订立(二)要约的构成要件.要约必须是特定人所为的意思表示。.要约必须向相对人发出。要约一般是向特定的相对人发出的但也可以向不特定的相对人发出。如正在工作的自动售货机自选市场标价陈列由消费者自取的商品等都是针对不特定当事人发出的要约。.要约必须具有明确的缔结合同的目的。.要约的内容须具体、确定。要约中应包含足以使合同成立的全部必要条款。*现物要约:未经订购而邮寄或投递商品。第二章合同的订立第二章合同的订立(三)要约邀请:要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。如寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。合同法第条规定如果商业广告的内容符合要约规定的视为要约。要约邀请与要约的区别:、效力不同。要约对要约人具有约束力即:要约送达要约人就不得撤回如果当事人想要撤销要约也要符合法定的条件。要约邀请对要约人没有在撤回上的限制当事人可以任意撤回要约邀请不存在撤销的问题。但要约邀请也可能构成缔约责任和《反不正当竞争法》、《广告法》上的责任。、要约以订立合同为直接目的受要约人承诺送达合同即告成立。要约邀请则不是以订立合同为直接目的它只是唤起别人向自己作出要约表示或使自己能向别人发出要约。第二章合同的订立第二章合同的订立要约邀请与要约的区别:、要约必须包含能使合同得以成立的必要条款或者说要约必须能够决定合同的内容。如对一个买卖合同要约来说通常需要标的、数量、价金三个条款,而要约邀请不要求包含使合同得以成立的必要条款。要约邀请一般只是笼统地宣传自己的业务能力、产品质量、服务态度等。、要约一般是针对特定的对象进行。而要约邀请的对象则一般是不特定的大众对象。、要约一般是针对特定相对人的故要约多采取一般信息传达方式:即口头方式和书面方式。要约邀请一般是针对不特定多数人的故往往借助电视、广播、报刊等媒介传播。要约与要约邀请最根本的区别是:受要约人有承诺权受要约邀请人没有承诺权。这是效力上的区别。第二章合同的订立第二章合同的订立如何区分要约与要约邀请:、根据当事人的意思:要约的目的在于订立合同的一种意思表示要约中应包含明确的订约意图。而要约邀请人只是希望对方向自己提出订约的意思表示故要约邀请中不包含直接订立合同的意思表示。、根据法律规定。《合同法》第条明确规定:寄送的价目表拍卖公告招标公告招股说明书商业广告等为要约邀请。、根据订约提议的内容是否包含合同的主要条款予以确定:要约的内容应包含合同的主要条款这样才能使承诺人作出承诺而使合同成立。而要约邀请只是希望对方当事人提出要约不包含合同的主要条款。、根据交易的习惯亦即当事人历来的交易方式进行区别:如询问商品的价格根据交易习惯一般认为是要约邀请而不是要约。、是否注重相对人的特殊情况:如果注重相对人的身份、信用、资历、品格等即使包含订约目的和主要条款也只能视为要约邀请。如招租、招聘雇员等。实践中:询问价格/营业时间告示/出租车打“空车”标志/招工、招租广告。第二章合同的订立第二章合同的订立案例:某果品公司因市场上西瓜脱销向新疆某农场发出一份传真:“因我市市场西瓜脱销不知贵方能否供应。如有充足货源我公司欲购十个冷冻火车皮。望能及时回电与我公司联系协商相关事宜。”农场因西瓜丰收正愁没有销路接到传真后立即组织十个车皮货物给果品公司发去并随即回电:“十个车皮的货已发出请注意查收。”在果品公司发出传真后农场回电前外地西瓜大量涌入价格骤然下跌。接到农场回电后果品公司立即复电:“因市场发生变化贵方发来的货我公司不能接收望能通知承运方立即停发。”但因货物已经起运农场不能改卖他人。为此果品公司拒收农场指责果品公司违约并向法院起诉。此案应如何处理?为什么?   第二章合同的订立第二章合同的订立案例分析:果品公司给农场的传真中提出标的物数量和品种不包括价格、履行期限、履行地点等其他合同主要条款。同时希望农场回电通报情况并非希望直接与对方订立合同。因此该传真属于要约邀请。农场没有按果品公司的传真要求通报情况在直接向果品公司发货后才向果品公司回电的行为因没有要约而不构成承诺属于要约双方的合同没有成立。果品公司有权拒绝接受该批标的物损失后果应当由农场承担。第二章合同的订立第二章合同的订立(四)要约的效力要约的法律效力是要约生效后的法律后果主要包括以下几个方面:、要约的生效时间:《合同法》第条第l款规定:“要约到达受要约人时生效。”第款规定:“采用数据电文形式订立合同收件人指定特定系统接收数据电文的该数据电文进入该特定系统的时间视为到达时间未指定特定系统的该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间视为到达时间。”所谓到达受要约人是指要约到达受要约人的控制范围内并非仅指要约为受要约人所阅知。第二章合同的订立第二章合同的订立.要约对要约人的效力要约对要约人的拘束力是指要约一经生效要约人即受要约的拘束不得随意撤销或者对要约进行限制、变更和扩张。这样可以保护受要约人的利益维护正常的交易安全。.要约对受要约人的效力指受要约人在要约发生效力时取得承诺的资格。即赋予受要约人一定的权利即承诺权。这种权利具体表现为:①要约生效后只有受要约人才享有对要约人作出承诺的权利。②承诺权是受要约人享有的权利。受要约人既没有承诺的义务也没有通知的义务只有承诺的权利。第二章合同的订立第二章合同的订立.要约的存续期间要约的存续期间是指要约可以在多长时间内发生法律效力。包括:()以口头形式发出的要约如果要约中没规定承诺期限那么在受要约人立即作出承诺的时候才能对要约人产生拘束力如果受要约人没有立即作出承诺则要约就失去了效力。()以书面形式发出的要约如果要约人在要约中具体规定了存续期限(如规定本要约有效期限为天或规定本要约于某年某日前答复有效)则该期限为要约的有效存续期限。如果要约中没有规定存续期限则应当确定一段合理时间作为要约存续的期限。第二章合同的订立第二章合同的订立(五)要约的撤回与撤销、要约的撤回:要约的撤回是指要约人阻止要约发生效力的意思表示。我国对要约的生效采到达主义如果不采到达主义就不存在撤回的问题。《合同法》第条规定:“要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。”比如甲方对乙方发出要约要以万元一吨的价格出卖吨矿石在要约生效之前甲方又发出通知把万元一吨改成万元一吨。这就等于以新要约撤回了旧要约。第二章合同的订立第二章合同的订立、要约的撤销。要约的撤销是要约人消灭要约效力的意思表示。《合同法》第条规定:“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”要约撤销和要约撤回的区别是:目的上要约的撤销在于消灭要约的效力要约的撤回在于阻止要约生效。时间上要约的撤销是在要约生效之后承诺发出之前要约的撤回是在要约生效之前。如果承诺生效则合同成立要约既不能撤回也不能撤销否则就等于允许当事人撕毁合同。要约撤销的效力溯及至要约生效之时。要约一经撤销即视为要约自始不生效。第二章合同的订立第二章合同的订立要约不得撤销的情形、要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销()要约人确定了承诺期限。例:“月日后价格及其他条件将失效。”要约中的“月日”就是承诺期限的最后一天。这种要约是不可撤销的。“请按要求在天内将水泥送至工地”、“请在天内答复”、“个月内款到即发货”等都属于规定了承诺期限。()以其他形式明示要约不可撤销。下列情形都可以认为是明示表达要约不可撤销:“我方将保持要约中列举的条件不变直到你方答复为止”、“这是一个不可撤销的要约”等。如果当事人在要约中称:“这是一个确定的要约”仅仅这样表述不能认为该要约不可撤销。因为要约本身就是确定的。(《合同法》第条、第条)。第二章合同的订立第二章合同的订立、受要约人有理由认为要约是不可撤销的并已经为履行合同做了准备工作。一般来说要约中要求受要约人以行为作为承诺的受要约人就有理由认为要约是不可撤销的。像“款到即发货”、“如同意请尽快发货”等。除了受要约人有理由认为要约是不可撤销的以外还有一个并列的条件就是受要约人已经为履行合同做了必要的准备。比如:购买原材料办理借贷筹备货款购买车船机票准备到要约人指定的地点去完成工作等。没有规定承诺期限的要约有撤销的可能。没有规定承诺期限的要约也不会永久有效力经过合理期限要约会自动失效。要约的撤回与撤销要约的撤回与撤销要约人受要约人要约人不受拘束,可以撤回要约要约送达受要约人,要约生效,要约人受拘束,无法撤回要约,只能撤销要约要约(尚未生效的要约)空心实心要约(生效的要约)要约的撤回和撤销第二章合同的订立第二章合同的订立(六)要约的失效所谓要约失效是指要约丧失了法律拘束力即不再对要约人和受要约人产生拘束。要约失效以后受要约人也丧失了其承诺的能力即使其向要约人表示了承诺也不能导致合同的成立。根据《合同法》第条要约失效的原因主要有以下几种:、拒绝要约的通知到达要约人。拒绝要约是指受要约人没有接受要约所规定的条件。、要约人依法撤销要约。、承诺期限届满受要约人未作出承诺、受要约人对要约的内容作出实质性变更第二章合同的订立第二章合同的订立案例甲于月日向乙发出一商业要约普通信函要以优惠价格购买乙的某种商品。月日到达乙处。问:该要约何时生效?该要约月日到达乙的信箱恰巧乙外出办事月日回来后才发现该要约。问:该要约何时生效?甲月日发出要约后逢月日市场行情突变于是月日甲发出撤回原要约的信函以特快专递寄出月日到达乙处。问:月日到达乙处的要约有无效力?第二章合同的订立第二章合同的订立案例一、乙公司向甲公司发出要约旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司提出只要将交货日期推迟两个星期其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约双方缔约没能成功的原因是什么A要约已被撤回B要约已被撤销C甲公司对要约作了实质性改变D甲公司承诺超过了有效期间二、甲方对乙方发出要约要以万元一吨的价格出卖吨矿石在要约生效之前甲方又发出通知把万元一吨改成万元一吨。这就等于以新要约撤回了旧要约。第二章合同的订立第二章合同的订立案例乙收到甲的要约准备于月日下午发出承诺。月日甲发现市场行情突变于是当日发出撤销要约的通知以特快专递邮出于月日一早到达乙处问:乙能否在月日下午发出承诺?甲发给乙的要约函末称:你若承诺必须在月日前做出过期不候乙收到甲的要约准备于月日下午发出承诺。月日甲发现市场行情突变于是当日发出撤销要约的通知以特快专递邮出于月日一早到达乙处问:乙能否在月日下午发出承诺?第二章合同的订立第二章合同的订立甲为取信于乙并表明自己的订约决心发给乙的要约中载明本要约为不可撤销要约乙收到甲的要约准备于月日下午发出承诺。月日甲发现市场行情突变于是当日发出撤销要约的通知以特快专递邮出于月日一早到达乙处问:乙能否在月日下午发出承诺?甲发给乙的要约中称:事急请贵方早做履行准备我公司期待与贵方的合作。乙收到函后立即着手备货并于月日基本备齐。月日甲发现市场行情突变于是当日发出撤销要约的通知以特快专递邮出于月日一早到达乙处问:乙能否在月日下午发出承诺?第二章合同的订立第二章合同的订立二、承诺(一)承诺的概念和要件《合同法》第条规定:承诺是受要约人同意要约的意思表示。承诺的要件.承诺必须由受要约人向要约人作出。.承诺必须在要约有效期内作出。《合同法》第条规定:“承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。要约没有确定承诺期限的承诺应当依照下列规定到达:①要约以对话方式作出的应当即时作出承诺但当事人另有约定的除外②要约以非对话方式作出的承诺应当在合理期限内到达。”第二章合同的订立第二章合同的订立.承诺的内容应当与要约的主要内容一致。《合同法》第条规定:“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更是对要约内容的实质性变更。”《合同法》第条规定:“承诺对要约的内容作出非实质性变更的除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外该承诺有效合同的内容以承诺的内容为准。”.必须是表明受要约人决定与要约人订立合同的意思表示。正如要约人必须具有与受要约人订立合同的目的一样承诺中必须明确表明与要约人订立合同才能因承诺而使合同成立。承诺内容应与要约内容一致实质变更新要约(迟到)形式变更及时异议(迟延)第二章合同的订立第二章合同的订立(二)承诺的期限承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。意思表示必须在要约的有效期限内达到要约人才能认为是承诺。这里所说的“确定的期限”即为要约中规定的期限在以确认书形式订立合同时则可能是原约定中规定的期限。只有在规定的期限内到达的承诺才是有效的。承诺的期限通常都由要约人发出的要约规定的如果要约规定了承诺期限则应当在规定的承诺期限内到达。如果要约人没有确定承诺期限则依据以下规定来确定其承诺期限:.要约以对话方式作出的应当即时作出承诺但当事人另有约定的除外第二章合同的订立第二章合同的订立(二)承诺的期限.如果要约是以非对话方式作出的应当在合理的期限内作出并到达要约人。合理的期限的长短应当根据具体情况来确定一般应当包括根据一般的交易惯例受要约人在受到要约以后需要考虑和作出决定的时间以及发出承诺并到达要约人的时间。未能在合理期限内作出承诺并到达要约人不能成为有效承诺。如果承诺超过了规定的期限作出承诺则视为承诺迟到或称为逾期承诺。一般而言逾期的承诺在民法上被视为一项新的要约而不是承诺。.要约以信件或者电报作出的承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的承诺期限自要约到达受要约人时开始计算第二章合同的订立第二章合同的订立(三)承诺的方式《合同法》第条规定:“承诺应当以通知的方式作出但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外。”承诺应以要约要求的方式作出即:受要约人应采取何种通知方式应根据要约的要求确定。如果要约规定承诺必须以一定的方式作出否则承诺无效那么承诺人作出承诺时必须符合要约人规定的承诺方式在此情况下承诺的方式成为承诺生效的特殊要件。承诺的方式是否应作为有效承诺的一个要件主要取决于要约的内容是否对承诺作出了明确规定。一般来说承诺以不要式为原则。如果要约中明确规定承诺必须以一定方式作出否则承诺无效根据要约的拘束力和意思自治原则此规定为有效那么承诺人作出承认时必须符合要约人规定的承诺方式在此情况下承诺的方式成为承诺生效的特殊要件。如果要约没有特别规定承诺的方式则不能将承诺的方式作为有效承诺的特殊要件。第二章合同的订立第二章合同的订立(四)承诺的生效、承诺生效的时间:()承诺通知到达要

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