下载

1下载券

加入VIP
  • 专属下载特权
  • 现金文档折扣购买
  • VIP免费专区
  • 千万文档免费下载

上传资料

关闭

关闭

关闭

封号提示

内容

首页 建设工程合同管理

建设工程合同管理.doc

建设工程合同管理

daxiong19840205
2013-05-16 0人阅读 举报 0 0 0 暂无简介

简介:本文档为《建设工程合同管理doc》,可适用于经济金融领域

建设工程招投标管理第一节招投标相关法律法规概述招投标涉及的法律法规较多包括中华人民共和国招投标法、工程建设项目施工招标投标办法(七部委号令)、评标委员会和评标办法暂行规定(七部委号令)、工程建设项目招标范围和规模标准规定(国家计委第号)等现介绍招投相关法律法规的主要规定。一、            招标范围(一) 必须招标的范围《招标投标法》规定任何单位和个人不得将必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标。如果发生此类情况有权责令改正可以暂停项目执行或者暂停资金拨付并对单位负责人或其他直接责任人依法给予行政处分或纪律处分。《招标投标法》要求属于必须以招标方式进行工程项目建设及与建设有关的设备、材料等采购总体范畴包括:、   大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目、   国家投资、融资的项目、   使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。依据《招标投标法》的基本原则国家计委颁布了《工程建设项目招标范围和规规模标准规定》对必须招标的范围作出了进一步细化的规定。要求各类工程项目的建设活动达到下列标准之一者必须进行招标:、   施工单项合同估算价在万元人民币以上、   重要设备、材料等货物的采购单项合同估算价在万元人民币以上、   勘察、设计、监理等服务的采购单项合同估算价在万元人民币以上。为了防止将应该招标的工程项目化整为零规避招标即使单项合同估算价低于上述第、、项规定的标准但项目总投资在万元人民币以上的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购也必须采用招标方式委托工作任务。依法必须进行招标的项目全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的应当公开招标。(二) 可以不进行招标的范围按照规定属于下列情形之一的可以不进行招标采用直接委托的方式发包建设任务:、   涉及国家安全、国家秘密的工程、   抢险救灾工程、   利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况、   建筑造型有特殊要求的设计、   采用特定专利技术、专有技术进行勘察、设计或施工、   停建或者缓建后恢复建设的单位工程且承包人未发生变更的、   施工企业自建自用的工程且该施工企业资质等级符合工程要求的、   在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程且承包人未发生变更的、   法律、法规、规章规定的其他情形。二、            招标方式为了规范招标投标活动保护国家利益和社会公共利益以及招投标活动当事人的合法权益《招标投标法》规定招标方式分为公开招标和邀请招标两大类。(一) 公开招标招标人通过新闻媒体发布招标公告凡具备相应资质符合招标条件的法人或组织不受地域和行业限制均可申请投标。公开招标的优点是招标人可以在较广的范围内选择中标人投标竞争激烈有利于将工程项目的建设交予可靠的中标人实施并取得有竞争性的报价。但其缺点是由于申请投标人较多一般要设置资格预审程序而且评标的工作量也较大所需招标时间长、费用高。(二) 邀请招标招标人向预先选择的若干家具备相应资质、符合招标条件的法人或组织发出邀请函将招标工程的概况、工作范围和实施条件等作出简要说明请他们参加投标竞争。邀请对象的数目以~家为宜但不应少于家。被邀请人同意参加投标后从招标人处获取招标文件按规定要求进行投标报价。邀请招标的优点是不需要发布招标公告和设置资格预审程序节约招标费用和节省时间由于对投标人以往的业绩和履约能力比较了解减小了合同履行过程中承包方违约的风险。为了体现公平竞争和便于招标人选择综合能力最强的投标人中标仍要求在投标书内报送表明投标人资质能力的有关证明材料作为评标时的评审内容之一(通常称为资格后审)。邀请招标的缺点是由于邀请范围较小选择而窄可能排斥了某些存技术或报价上有竞争实力的潜在投标人因此投标竞争的激烈程度相对较差。三、            招标程序招标是招标人选择中标人并与其签订合同的过程而投标则是投标人力争获得实施合同的竞争过程招标人和投标人均需遵循招投标法律和法规的规定进行招标投标活动。按照招标人和投标人参与程度可将招标过程划分成招标准备阶段、招标投标阶段和决标成交阶段。(一) 招标准备阶段主要工作招标准备阶段的工作由招标人单独完成投标人不参与。主要工作包括以下几个方面。、   选择招标方式() 根据工程特点和招标人的管理能力确定发包范围。() 依据工程建设总进度计划确定项目建设过程中的招标次数和每次招标的工作内容。如监理招标、设计招标、施工招标、设备供应招标等。() 按照每次招标前准备工作的完成情况选择合同的合同类型。如施工招标时已完成施工图设计的中小型工程可采用总价合同若为初步设计完成后的大型复杂工程则应采用单价合同。() 依据工程项目的特点、招标前准备工作的完成情况、合同类型等因素的影响程度最终确定招标方式。、   办理招标备案招标人向建设行政主管部门办理申请招标手续。招标备案文件应说明:招标工作范围招标方式计划工期对投标人的资质要求招标项目的前期准备工作的完成情况自行招标还是委托代理招标等内容。获得认可后才可以开展招标工作。、   编制招标有关文件招标准备阶段应编制好招标过程中可能涉及的有关文件保证招标活动的正常进行。这些文件大致包括:招标公告、资格预审文件、招标文件、合同协议书以及资格预审和评标的方法。(二) 招投标阶段的主要工作内容公开招标时从发布招标公告开始若为邀请招标则从发出投标邀请函开始到投标截止日期为止的期间称为招标投标阶段。在此阶段招标人应做好招标的组织工作投标人则按招标有关文件的规定程序和具体要求进行投标报价竞争。、   发布招标公告招标公告的作用是让潜在投标人获得招标信息以便进行项目筛选确定是否参与竞争。招标公告或投标邀请函的具体格式可由招标人自定内容一般包括:招标单位名称建设项目资金来源工程项目概况和本次招标工作范围的简要介绍购买资格预审文件的地点、时间和价格等有关事项。、   资格预审资格预审的目的。对潜在投标人进行资格审查主要考察该企业总体能力是否具备完成招标工作所要求的条件。公开招标时设置资格预审程序一是保证参与投标的法人或组织在资质和能力等方面能够满足完成招标工作的要求二是通过评审优选出综合实力较强的一批申请投标人再请他们参加投标竞争以减小评标的工作量。、   招标文件招标人根据招标项目特点和需要编制招标文件它是投标人编制投标文件和报价的依据因此应当包括招标项目的所有实质性要求和条件。招标文件通常分为投标须知、合同条件、技术规范、图纸和技术资料、工程量清单几大部分内容。从招标文件发出导开标不少于天。、   现场踏勘招标人在投标须知规定的时间组织投标人自费进行现场考察。设置此程序的目的一方面让投标人了解工程项目的现场情况、自然条件、施工条件以及周围环境条件以便于编制投标书另一方面也是要求投标人通过自己的实地考察确定投标的原则和策略避免合同履行过程中投标人以不了解现场情况为理由推卸应承担的合同责任。、   解答投标人的质疑投标人研究招标文件和现场考察后会以书面形式提出某些质疑问题招标人应及时给予书面解答。招标人对任何一位投标人所提问题的回答必须发送给每一位投标人保证招标的公开和公平但不必说明问题的来源。回答函件作为招标文件的组成部分如果书面解答的问题与招标文件中的规定不一致以函件的解答为准。(三) 决标成交阶段的主要工作内容从开标日到签订合同这一期间称为决标成交阶段是对各投标书进行评审比较最终确定中标人的过程。、   开标公开招标和邀请招标均应举行开标会议体现招标的公平、公正和公开原则。在投标须知规定的时间和地点由招标人主持开标会议所有投标人均应参加并邀请项目建设有关部门代表出席。开标时由投标人或其推选的代表检验投标文件的密封情况。确认无误后工作人员当众拆封宣读投标人名称、投标价格和投标文件的其他主要内容。所有在投标致函中提出的附加条件、补充声明、优惠条件、替代方案等均应宣读如果有标底也应公布。开标过程应当记录并存档备查。开标后任何投标人都不允许更改投标书的内容和报价也不允许再增加优惠条件。投标书经启封后不得再更改招标文件中说明的评标、定标办法。在开标时如果发现投标文件出现下列情形之一应当作为无效投标文件不再进入评标:() 投标文件未按照招标文件的要求予以密封() 投标文件中的投标函未加盖投标人的企业及企业法定代表人印章或者企业法定代表人委托代理人没有合法、有效的委托书(原件)及委托代理人印章() 投标文件的关键内容字迹模糊、无法辨认() 投标人未按照招标文件的要求提供投标保证金或者投标保函() 组成联合体投标的投标文件未附联合体各方共同投标协议。、   评标评标是对各投标书优劣的比较以便最终确定中标人由评标委员会负责评标工作。() 评标委员会评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成成员人数为人以上单数其中招标人以外的专家不得少于成员总数的/。专家人选应来自于国务院有关部门或省、自治区、直辖市政府有关部门提供的专家名册中以随机抽取方式确定。与投标人有利害关系的人不得进入评标委员会已经进入的应当更换保证评标的公平和公正。() 评标工作程序大型工程项目的评标通常分成初评和详评两个阶段进行。a、   初评。评标委员会以招标文件为依据审查各投标书是否为响应性投标确定投标书的有效性。检查内容包括:投标人的资格、投标保证有效性、报送资料的完整性、投标书与招标文件的要求有无实质性背离、报价计算的正确性等。投标文件对招标文件实质性要求和条件响应的偏差分为重大偏差和细微偏差两类。未作实质性响应的重大偏差包括:(a) 没有按照招标文件要求提供投标担保或者所提供的投标担保有瑕疵(b) 没有按照招标文件要求由投标人授权代表签字并加盖公章(c) 投标文件记载的招标项目完成期限超过招标文件规定的完成期限(d) 明显不符合技术规格、技术标准的要求(e) 投标文件记载的货物包装方式、检验标准和方法等不符合招标文件的要求(f) 投标附有招标人不能接受的条件(g) 不符合招标文件中规定的其他实质性要求。所有存在重大偏差的投标文件都属于初评阶段应该淘汰的投标书。对于存在细微偏差的投标文件指投标文件基本上符合招标文件要求但在个别地方存在漏项或者提供了不完整的技术信息和数据等情况并且补正这些遗漏或者不完整不会对其他投标人造成不公平的结果。对招标文件的响应存在细微偏差的投标文件仍属于有效投标书。属于存在细微偏差的投标书可以书面要求投标人在评标结束前予以澄清、说明或者补正但不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容。商务标中出现以下情况时由评标委员会对投标书中的错误加以修正后请该标书的投标授权人予以签字确认作为详评比较的依据。如果投标人拒绝签字则按投标人违约对待不仅投标无效而且没收其投标保证金。修正错误的原则是:投标文件中的大写金额和小写金额不一致的以大写金额为准总价金额与单价金额不一致的以单价金额为准但单价金额小数点有明显错误的除外。b、   详评。评标委员会对各投标书实施方案和计划进行实质性评价与比较。评审时不应再采用招标文件中要求投标人考虑因素以外的任何条件作为标准。设有标底的评标时应参考标底。详评通常分为两个步骤进行。首先对各投标书进行技术和商务方面的审查评定其合理性以及若将合同授予该投标人在履行过程中可能给招标人带来的风险。评标委员会认为必要时可以单独约请投标人对标书中含义不明确的内容作必要的澄清或说明但澄清或说明不得超出投标文件的范围或改变投标文件的实质性内容。澄清内容也要整理成文字材料作为投标书的组成部分。在对标书审查的基础上评标委员会依据评标规则量化比较各投标书的优劣并编写评标报告。由于工程项目的规模不同、各类招标的标的不同评审方法可以分为定性评审和定量评审两大类。对于标的额较小的中小型工程评标可以采用定性比较的专家评议法评标委员对各标书共同分项进行认真分析比较后以协商和投票的方式确定候选中标人。这种方法评标过程简单在较短时间内即可完成但科学性较差。大型工程应采用“综合评分法”或“评标价法”对各投标书进行科学的量化比较。综合评分法是指将评审内容分类后分别赋予不同权重评标委员依据评分标准对各类内容细分的小项进行相应的打分最后计算的累计分值反映投标人的综合水平以得分最高的投标书为最优。评标价法是指评审过程中以该标书的报价为基础将报价之外需要评定的要素按预先规定的折算办法换算为货币价值根据对招标人有利或不利的原则在投标报价上增加或扣减一定金额最终构成评标价格。因此“评标价”既不是投标价也不是中标价只是用价格指标作为评审标书优劣的衡量方法评标价最低的投标书为最优。定标签订合同时仍以报价作为中标的合同价。() 评标报告评标报告是评标委员会经过对各投标书评审后向招标人提出的结论性报告作为定标的主要依据。评标报告应包括评标情况说明对各个合格投标书的评价推荐合格的中标候选人等内容。如果评标委员会经过评审认为所有投标都不符合招标文件的要求可以否决所有投标。出现这种情况后招标人应认真分析招标文件的有关要求以及招标过程对招标工作范围或招标文件的有关内容作出实质性修改后重新进行招标。、   定标() 定标程序确定中标人前招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判。招标人应该根据评标委员会提出的评标报告和推荐的中标候选人确定中标人也可以授权评标委员会直接确定中标人。中标人确定后招标人向中标人发出中标通知书同时将中标结果通知未中标的投标人并退还他们的投标保证金或保函。中标通知书对招标人和中标人具有法律效力招标人改变中标结果或中标人拒绝签订合同均要承担相应的法律责任。中标通知书发出后的天内双方应按照招标文件和投标文件订立书面合同不得作实质性修改。招标人不得向中标人提出任何不合理要求作为订立合同的条件双方也不得私下订立背离合同实质性内容的协议。招标人确定中标人后天内应向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告。() 定标原则《招标投标法》规定中标人的投标应当符合下列条件之一:a、   能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准b、   能够满足招标文件各项要求并经评审的价格最低但投标价格低于成本的除外。第一种情况即指用综合评分法或评标价法进行比较后最佳标书的投标人应为中标人。第二种情况适用于招标工作属于一般投标人均可完成的小型工程施工采购通用的材料购买技术指标固定、性能基本相同的定型生产的中小型设备等招标对满足基本条件的投标书主要进行投标价格的比较。第二节不同阶段的招标投标管理监理单位承担的合同管理内容、   协助、参与业主确定建设项目的合同结构包括勘察合同、设计合同、施工合同、材料设备订货合同等合同结构是指合同的框架、主要条款。、   协助业主编写合同并参与合同谈判拟定合同初稿供业主决策。、   合同管理和检查进行各种合同的履行、监督、检查、管理的全部工作。、   协助业主处理建设工程各阶段产生的索赔参与协商、调解、仲裁、诉讼解决合同纠纷。、   合同的鉴证和合同涉及第三方等关系的处理以及有关合同管理的相关事项。一、            勘察设计招标投标管理(一) 勘察招标概述招标人委托勘察任务的目的是为建设项目的可行性研究立项选址和进行设计工作取得现场的实际依据资料有时可能还要包括某些科研工作内容。、   委托工作内容由于建设项目的性质、规模、复杂程度以及建设地点的不同设计所需的技术条件千差万别设计前所需做的勘察和科研项目也就各不相同有下列大类别:() 自然条件观测() 地形图测绘() 资源探测() 岩土工程勘察() 地震安全性评价() 工程水文地质勘察() 环境评价和环境基底观测() 模型试验和科研。、   勘察招标的特点如果仅委托勘察任务而无科研要求委托工作大多属于用常规方法实施的内容。任务明确具体可以在招标文件中给出任务的数量指标如地质勘探的孔位、眼数、总钻探进尺长度等。(二) 设计招标概述、   招标发包的工作范围一般工程项目的设计分为初步设计和施工图设计两个阶段进行对技术复杂而又缺乏经验的项目在必要时还要增加技术设计阶段。为了保证设计指导思想连续地贯彻于设计的各个阶段一般多采用技术设计招标或施工图设计招标不单独进行初步设计招标由中标的设计单位承担初步设计任务。招标人应依据工程项目的具体特点决定发包的工作范围可以采用设计全过程总发包的一次性招标也可以选择分单项或分专业的发包招标。、   设计招标方式设计招标不同于工程项目实施阶段的施工招标、材料供应招标、设备订购招标设计招标文件对投标人所提出的要求不那么明确具体只是介绍工程项目的实施条件、预期达到的技术经济指标、投资限额、进度要求等。投标人按规定分别报出工程项目的构思方案、实施计划和报价。一般建筑工程设计方案的征集方法主要有两种一种是设计方案招标一种是设计方案竞选。前者又分为公开招标和邀请招标两种方法后者则为公开竞选和邀请竞选两种方式。()   设计方案招标设计方案招标是用竞争机制优选设计方案和设计单位。采用公开招标方式招标人应当按国家规定发布招标公告采用邀请招标方式招标人应当向三个以上设计单位发出招标邀请书。在招标期间监理单位应组织或协助建设单位或协助其委托的招标代理机构等中介机构组织按确定的招标方式进行招标其一般程序为编制招标文件、拟定招标邀请函或招标广告、选择邀请投标单位或审查投标申请书和投标单位资格、组织投标单位踏勘现场和解答对招标文件提出的问题、审查投标标书、组织开标、评标和定标、印发中标通知书、与中标单位洽商设计合同。()   设计方案竞选设计方案竞选主要是指初步设计以前的工程总体规划设计方案个体建筑物、构筑物的设计方案竞选。设计方案竞选也可以分层次分期组织进行。公开竞选由组织竞选活动的单位通过报刊、广播、电视或其他方式发布竞选公告邀请竞选由竞选组织活动的单位直接向有承担该项工程设计能力的三个以上(含三个)设计单位发出方案竞选邀请书。在实践中建筑工程特别是大型建筑的设计习惯上往往不采取招标方式征集而多采取设计方案竞选的方式。通常的做法是监理单位、建设单位或委托的招标代理机构等咨询机构先提出竞选的具体要求和评选条件提供方案设计所需的技术、经济资料。致函邀请若干家设计机构参加竞选。接受邀请的设计单位在规定的期限内向竞选主办单位提交参选设计方案。竞选主办单位聘请专家组成评审委员会对参选方案进行审核就能否满足设计目的的要求是否符合规划管理的有关规定以及建造和使用过程的经济性等方面提出评价意见和候选名单最后由建设单位负责人做出评选决策并与中选方案的设计单位商签设计合同。对未人选的方案的设计单位可付给有限的补偿。()   设计方案招标与竞选的主要区别a     参赛者不一定提出报价只需提出设计方案。b          入选的参赛者可以获得奖金非入选者也可以得到一定的经济补偿。如果业主利用了参赛者的设计方案而又委托其他人进行设计则要给予另外的补偿。c          设计方案竞赛评比的第一名往往是设计任务的承担者但也可以将所有的优秀方案包括各个子系统的优秀方案综合起来作为项目设计方案的基础再以一定的方式委托设计者。二、            建设工程监理招标投标管理(一) 建设监理招标概述监理招标的特点监理招标的标的是“监理服务”与工程项目建设中其他各类招标的最大区别表现为监理单位不承担物质生产任务只是受招标人委托对建设过程提供监督、管理、协调、咨询等服务。() 招标宗旨是对监理单位能力的选择监理服务是监理单位的高智能投入服务工作完成的好坏不仅依赖于执行监理业务是否遵循了规范化的管理程序和方法更多地取决于参与监理工作人员的业务专长、经验、判断能力、创新想象力以及风险意识。因此招标选择监理单位时鼓励的是能力竞争而不是价格竞争。如果对监理单位的资质和能力不给予足够重视只依据报价高低确定中标人就忽视了高质量服务报价最低的投标人不一定就是最能胜任工作者。() 报价在选择中居于次要地位监理招标对能力的选择放在第一位当价格过低时监理单位很难把招标人的利益放在第一位为了维护自己的经济利益采取减少监理人员数量或多派业务水平低、工资低的人员其后果必然导致对工程项目的损害。另外监理单位提供高质量的服务往往能使招标人获得节约工程投资和提前投产的实际效益因此过多考虑报价因素得不偿失。但从另一个角度来看服务质量与价格之间应有相应的平衡关系所以招标人应在能力相当的投标人之间再进行价格比较。(二) 评标办法监理评标一般采用综合评分法。可以从监理取费、监理规划或监理大纲、监理机构(总监、专业配套、职称、年龄结构、各专业工程师资格等)、检测仪器设备、监理单位业绩、企业奖惩及社会信誉等方面设定分值并进行评价。三、            施工招标投标管理(一) 施工招标的特点与设计招标和监理招标比较施工招标的特点是发包的工作内容明确、具体各投标人编制的投标书在评标时易于进行横向对比。虽然投标人按招标文件给定的工作内容和工程量编标报价但价格的高低并非是确定中标人的惟一条件投标过程实际上是各投标人完成该项任务的技术、经济、管理等综合能力的竞争。(二) 招标准备工作、   标段的划分全部施工内容只发一个合同包招标招标人仅与一个中标人签订合同施工过程中管理工作比较简单但有能力参与竞争的投标人较少。如果招标人有足够的管理能力也可以将全部施工内容分解成若干个单位工程和特殊专业工程分别发包一则可能发挥不同投标人的专业特长增强投标的竞争性二则每个独立合同比总承包合同更容易落实即使出现问题也是局部的易于纠正或补救。但招标发包的数量多少要适当合同太多会给招标工作和施工阶段的管理工作带来麻烦或不必要损失。依据工程特点和现场条件划分合同包的工作范围时主要应考虑以下因素的影响:() 施工内容的专业要求将土建施工和设备安装分别招标。土建施工采用公开招标跨行业、跨地域在较广泛的范围内选择技术水平高、管理能力强而报价又合理的投标人实施。设备安装工作由于专业技术要求高可采用邀请招标选择有能力的中标人。() 施工现场条件划分合同包时应充分考虑施工过程中几个独立承包人同时施工可能发生的交叉干扰以利于监理对各合同的协调管理。基本原则是现场施工尽可能避免平面或不同高程作业的干扰。还需考虑各合同施工中在空间和时间的衔接避免两个合同交界面工作责任的推诿或扯皮以及关键线路上的施工内容划分在不同合同包时要保证总进度计划目标的实现。() 对工程总投资影响合同数量划分的多与少对工程总造价的影响不是可以一概而论的问题应根据项目的具体特点进行客观分析。只发一个合同包便于投标人的施工人工、施工机械和临时设施可以统一使用划分合同数量较多时各投标书的报价中均要分别考虑动员准备费、施工机械闲置费、施工干扰的风险费等。但大型复杂项目的工程总承包由于有能力参与竞争的投标人较少且报价中往往计人分包管理费会导致中标的合同价较高。() 其他因素影响工程项目的施工是一个复杂的系统工程影响划分合同包的因素很多如筹措建设资金的计划到位时间、施工图完成的计划进度等条件。、   编制招标文件国家发展和改革委员会、财政部、建设部、铁道部、交通部、信息产业部、水利部、民用航空总局、广播电影电视总局联合制定了《<标准施工招标资格预审文件>和<标准施工招标文件>试行规定》及相关附件自年月日起施行。编制招标文件时可以根据本规定并结合实际可以做进一步规定。招标文件的编制可以应尽可能完整、详细不仅能使投标人对项目的招标有充分的了解有利于投标竞争而且招标文件中的很多文件将作为未来合同的有效组成部分。由于招标文件的内容繁多必要时可以分卷、分章编写。施工招标范本中推荐的招标文件组成结构包括:第一卷 投标须知、合同条件及合同格式第一章投标须知第二章合同通用条件第三章合同专用条件第四章合同格式第二卷 技术规范第五章技术规范第三卷 投标文件第六章投标书及投标书附录第七章工程量清单与报价单第八章辅助资料表第九章资格审查表(有资格预审的不再采用)第四卷 图纸第十章图纸、   评标施工评标分为经评审的最低投标价法、综合评分法、评标价法。四、            物资设备采购招标投标管理(一) 划分合同包的基本原则、   有利于投标竞争按照标的物预计金额的大小恰当地分标和分包。若个包划分过大中小供货商无力问津反之划分过小对有实力供货商又缺少吸引力。、   工程进度与供货时间的关系分阶段招标的计划应以到货时间满足施工进度计划为条件综合考虑制造周期、运输、仓储能力等因素。既不能延误施工的需要也不应过早到货以免支出过多保管费用及占用建设资金。、   市场供应情况项目建设需要大量建筑材料和设备应合理预计市场价格的浮动影响合理分阶段、分批采购。、   资金计划考虑建设资金的到位计划和周转计划合理地进行分次采购招标。(二) 评标办法材料、设备供货评标不仅要看报价的高低还要考虑招标人在货物运抵现场过程中可能要支付的其他费用以及设备在评审预订的寿命期内可能投入的运营、管理费用的多少因此材料货物采购的评标一般采用评标价法或综合评分法其中评标价法分为最低投标价法和综合评标价法。不同阶段的合同管理第一节建设工程合同管理概述一、            合同担保(一) 担保的概念担保是指当事人根据法律规定或者双方约定为促使债务人履行债务实现债权人的权利的法律制度。担保通常由当事人双方订立担保合同。担保合同是被担保合同的从合同被担保合同是主合同主合同无效从合同也无效。但担保合同另有约定的按照约定。担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。《担保法》规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。(二) 保证在建设工程中的应用在建设工程的过程中保证是最为常用的一种担保方式。保证这种担保方式必须由第三人作为保证人由于对保证人的信誉要求比较高建设工程中的保证人往往是银行也可能是信用较高的其他担保人如担保公司。这种保证应当是采用书面形式的。在建设工程中习惯把银行出具的保证称为保函而把其他保证人出具的书面保证称为保证书。、   施工投标保证施工项目的投标担保应当在投标时提供担保方式可以是由投标人提供一定数额的保证金也可以提供第三人的信用担保(保证)一般是由银行或者担保公司向招标人。出具投标保函或者投标保证书。在下列情况下可以没收投标保证金或要求承保的担保公司或银行支付投标保证金:()投标人在投标有效期内撤销投标书()投标人在业主已正式通知他的投标已被接受中标后在投标有效期内未能或拒绝按“投标人须知”规定签订合同协议或递交履约保函。投标保证的有效期限一般是从投标截止日起到确定中标人止。若由于评标时间过长而使保证到期招标人应当通知投标人延长保函或者保证书有效期。投标保函或者保证书在评标结束之后应退还给投标人一般有两种情况:()未中标的投标人可向招标人索回投标保函或者保证书以便向银行或者担保公司办理注销或使押金解冻()中标的投标人在签订合同时向业主提交履约担保招标人即可退回投标保函或者保证书。、   施工合同的履约保证施工合同的履约保证是为了保证施工合同的顺利履行而要求承包人提供的担保。《招标投标法》第条规定:“招标文件要求中标人提交履约保证金的中标人应当提交。”在建设项目的施工招标中履约担保的方式可以是提交一定数额的履约保证金也可以提供第三人的信用担保(保证)一般是由银行或者担保公司向招标人出具履约保函或者保证书。履约保函或者保证书是承包人通过银行或者担保公司向发包人开具的保证在合同执行期间按合同规定履行其义务的经济担保书。保证金额一般为合同总额的%%。履约保证的担保责任主要是担保投标人中标后将按照合同规定在工程全过程按期限按质量履行其义务。若发生下列情况发包人有权凭履约保证向银行或者担保公司索取保证金作为赔偿:()施工过程中承包人中途毁约或任意中断工程或不按规定施工()承包人破产倒闭。履约保证的有效期限从提交履约保证起到项目竣工并验收合格止。如果工程拖期不论何种原因承包人都应与发包、人协商并通知保证人延长保证有效期防止发包人借故提款。、   施工预付款保证由于建设工程施工中承包人是不垫资承包的因此发包人一般应向承包人支付预付款帮助承包人解决前期施工资金周转的困难。预付款担保是承包人提交的、为保证返还预付款的担保。预付款担保都是采用由银行出具保函的方式提供。预付款保证的有效期从预付款支付之日起至发包人向承包人全部收回预付款之日止。担保金额应当与预付款金额相同预付款在工程的进展过程中每次结算工程款(中间支付)分次返还时经发包人出具相应文件担保金额也应当随之减少。二、            合同的公证和鉴证(一) 合同的公证合同公证是指国家公证机关根据当事人双方的申请依法对合同的真实性与合法性进行审查并予以确认的一种法律制度。我国的公证机关是公证处经省、自治区、直辖市司法行政机关批准设立。合同公证一般实行自愿公证原则。公证机关进行公证的依据是当事人的申请这是自愿原则的主要体现。但是我们对自愿原则应有正确的理解。经常有合同当事人称某合同公证是对方要求我们进行的我们并不是自愿的。其实在合同的订立过程中一方作出让步是非常正常的情况要求进行公证是可以由一方作为条件提出的另一方同意后即是双方自愿的行为。在建设工程领域除了证明合同本身的合法性与真实性外在合同的履行过程中有时也需要进行公证。如承包人已经进场但在开工前发包人违约而导致合同解除承包人撤场前如果双方无法对赔偿达成一致则可以对承包人已经进场的材料设备数量进行公证即进行证据保全为以后纠纷解决留下证据。当事人申请公证应当亲自到公证处提出书面或口头申请。如果委托别人代理的必须提出有代理权的证件。国家机关、团体、企业、事业单位申请办理公证应当派代表到公证处。(二) 合同的鉴证合同鉴证是指合同管理机关根据当事人双方的申请对其所签订的合同进行审查以证明其真实性和合法性并督促当事人双方认真履行的法律制度。我国的合同鉴证实行的是自愿原则合同鉴证根据双方当事人的申请办理。经过鉴证的合同由于已经证明了合同的合法性与真实性因此有助于提高双方的相互信任程度有利于合同的履行并且能够减少合同的争议。合同鉴证由县级以上工商行政管理机关办理。有条件的工商行政管理所经上级机关确定后可以以县(市)、区工商行政管理局的名义办理鉴证。合同鉴证可以到合同签订地、合同履行地工商行政管理机关办理经过工商行政管理机关登记的当事人还可以到登记机关所在地办理鉴证。合同当事人商定到登记机关所在地工商行政管理机关办理鉴证但双方当事人不在同一地登记或者虽在同一地但不在同一登记机关登记的由当事人选择。(三) 合同公证与鉴证的相同点与区别、   合同公证与鉴证的相同点合同公证与鉴证除另有规定外都实行自愿申请原则合同鉴证与公证的内容和范围相同合同鉴证与公证的目的都是为了证明合同的合法性与真实性。、   合同公证与鉴证的区别() 合同公证与鉴证的性质不同合同鉴证是工商行政管理机关依据《合同鉴证办法》行使的行政管理行为。而合同公证则是司法行政管理机关领导下的公证机关依据《公证暂行条例》行使公证权所作出的司法行政行为。() 合同公证与鉴证的效力不同经过公证的合同其法律效力高于经过鉴证的合同。按照《民事诉讼法》的规定经过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书人民法院应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以推翻公证证明的除外。对于追偿债款、物品的债权文书经过公证后该文书还有强制执行的效力。鉴证的合同则没有这样的效力在诉讼中仍需要对合同进行质证人民法院应当辨别真伪审查确定其效力。() 法律效力的适用范围不同公证作为司法行政行为按照国际惯例在我国域内和域外都有法律效力。而鉴证作为行政管理行为其效力只能限于我国国内。三、            合同的效力(一) 合同的生效合同生效是指合同对双方当事人的法律约束力的开始。合同成立后必须具备相应的法律条件才能生效否则合同是无效的。合同效应当具备下列条件:、   当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力、   意思表示真实、   不违反法律或者社会公共利益、   具备法律要求的形式。合同生效时间的规定:一般说来依法成立的合同自成立时生效。具体地讲:口头合同自受要约人承诺时生效书面合同自当事人双方签字或者盖章时生效法律规定应当采用书面形式的合同当事人虽然未采用书面形式但已经履行全部或者主要义务的可以视为合同有效。合同中有违反法律或社会公共利益的条款的当事人取消或改正后不影响合同其他条款的效力。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的依照其规定。附条件和附期限合同的生效时间:当事人可以对合同生效约定附条件或者约定附期限。附条件的合同包括附生效条件的合同和附解除条件的合同两类。附生效条件的合同自条件成就时生效附解除条件的合同自条件成就时失效。当事人为了自己的利益不正当阻止条件成就的视为条件已经成就不正当促成条件成就的视为条件不成就。附生效期限的合同自期限界至时生效附终止期限合同自期限届满时失效。附条件合同的成立与生效不是同一时间合同成立后虽然并未开始履行但任何一方不得撤销要约和承诺否则应承担缔约过失责任赔偿对方因此而受到的损失合同生效后当事人双方必须忠实履行合同约定的义务如果不履行或未正确履行义务应按违约责任条款的约定追究责任。一方不正当地阻止条件成就视为合同已生效同样要追究其违约责任。(二) 无效合同、   无效合同概念无效合同是指当事人违反了法律规定的条件而订立的国家不承认起效力给予法律保护的合同。无效合同从订立之时起就没有法律效力不论合同履行到什么阶段合同被确认无效后这种无效的确认要溯及到合同订立时。合同无效的情形:() 一方以欺诈、胁迫的手段订立损害国家利益的合同() 恶意串通损害国家、集体或第三人利益的合同() 以合法形式掩盖非法目的的合同() 损害社会公共利益() 违反法律、行政法规的强制性规定的合同。合同被确认无效后合同规定的权利义务即为无效。履行中的合同应当终止履行尚未履行的不得继续履行。对因履行无效合同而产生的财产后果应当依法进行处理。、   无效合同的法律后果() 返还财产() 赔偿损失() 追缴财产收归国有。四、            可变更或可撤销的合同可变更或可撤销的合同是指欠缺生效条件但一方当事人可依照自己的意思使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同。如果合同当事人对合同的可变更或可撤销发生争议只有人民法院或者仲裁机构有权变更或者撤销合同。可变更或可撤销的合同不同于无效合同当事人提出请求是合同被变更、撤销的前提人民法院或者仲裁机构不得主动变更或者撤销合同。当事人如果只要求变更人民法院或者仲裁机构不得撤销其合同。有下列情形之一的当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销其合同:、   因重大误解而订立的合同、   在订立合同时显失公平的合同、   以欺诈、胁迫等手段或者乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。五、            合同的履行、变更和转让(一) 合同履行合同履行是指合同各方当事人按照合同的规定全面履行各自的义务实现各自的权利使各方的目的得以实现的行为。合同依法成立当事人就应当按照合同的约定全部履行自己的义务。签订合同的目的在于履行通过合同的履行而取得某种权益。合同的履行以有效的合同为前提和依据因为无效合同从订立之时起就没有法律效力不存在合同履行的问题。合同履行是该合同具有法律约束力的首要表现。合同履行的原则:、   全面履行的原则、   诚实信用原则。(二) 合同的变更合同变更是指当事人对已经发生法律效力但尚未履行或者尚未完全履行的合同进行修改或补充所达成的协议。《合同法》规定当事人协商一致可以变更合同。合同变更必须针对有效的合同协商一致是合同变更的必要条件任何一方都不得擅自变更合同。合同变更后原合同债消灭产生新的合同债。因此合同变更后当事人不得再按原合同履行而须按变更后的合同履行。(三) 合同的转让合同转让是指合同一方将合同的权利、义务全部或部分转让给第三人的法律行为。《民法通则》规定:“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的应当取得合同另一方的同意并不得牟利。依照法律规定应当由国家批准的合同需经原批准机关批准。但是法律另有规定或者原合同另有约定的除外。”合同的权利、义务的转让除另有约定外原合同的当事人之间以及转让人与受让人之间应当采用书面形式。转让合同权利、义务约定不明确的视为未转让。合同的权利义务转让给第三人后该第三人取代原当事人在合同中的法律地位。合同的转让包括债权转让和债务承担两种情况当事人也可将权利义务一并转让。六、            合同的终止合同权利义务的终止也称合同终止指当事人之间根据合同确定的权利义务在客观上不复存在据此合同不再对双方具有约束力。合同终止是随着一定法律事实发生而发生的与合同中止不同之处在于合同中止只是在法定的特殊情况下当事人暂时停止履行合同当这种特殊情况消失以后当事人仍然承担继续履行的义务而合同终止是合同关系的消灭不可能恢复。按照《合同法》的规定有下列情形之一的合同的权利义务终止:债务已经按照约定履行合同解除债务相互抵消债务人依法将标的物提存债权人免除债务债权债务同归于一人法律规定或者当事人约定终止的其他情形。七、            合同违约责任违约责任是指当事人任何一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定而应当承担的法律责任。违约行为的表现形式包括不履行和不适当履行。对于违约产生的后果并非一定要等到合同义务全部履行后才追究违约方的责任按照《合同法》的规定对于预期违约的当事人也应当承担违约责任。所谓“预期违约”指在履行期限届满之前当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同的义务对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任这是《合同法》严格责任原则的重要体现。(一) 承担违约责任的条件和原则当事人承担违约责任的条件是指当事人承担违约责任应当具备的要件。按照《合同法》规定承担违约责任的条件采用严格责任原则只要当事人有违约行为即当事人不履行合同或者履行合同不符合约定的条件就应当承担违约责任。严格责任原则还包括当事人一方因第三人的原因造成违约时应当向对方承担违约责任。第三方造成的违约行为虽然不是当事人的过错但客观上导致了违约行为只要不是不可抗力原因造成的应属于当事人可能预见的情况。当然违反合同而承担的违约责任是以合同有效为前提的。无效合同从订立之时起就没有法律效力所以谈不上违约责任问题。但对部分无效合同中有效条款的不履行仍应承担违约责任。所以当事人承担违约责任的前提必须是违反了有效的合同或合同条款的有效部分。《合同法》规定的承担违约责任是以补偿性为原则的。补偿性是指违约责任旨在弥补或者补偿因违约行为造成的损失。对于财产损失的赔偿范围《合同法》规定赔偿损失额应当相当于因违约行为所造成的损失包括合同履行后可获得的利益。但是违约责任在有些情况下也具有惩罚性。如:合同约定了违约金违约行为没有造成损失或者损失小于约定的违约金约定了定金违约行为没有造成损失或者损失小于约定的定金等。(二) 承担违约责任的方式、   继续履行、   采取补救措施、   赔偿损失、   支付违约金、   定金罚则。(三) 因不可抗力无法履约的责任承担因不可抗力不能履行合同的根据不可抗力的影响部分或全部免除责任。当事人延迟履行后发生的不可抗力不能免除责任。当事人因不可抗力不能履行合同的应当及时通知对方以减轻给对方造成的损失并应当在合理的期限内提供证明。当事人可以在合同中约定不可抗力的范围。为了公平的目的避免当事人滥用不可抗力的免责权约定不可抗力的范围是必要的。在有些情况下还应当约定不可抗力的风险分担责任。八、            合同争议的解决合同争议也称合同纠纷是指合同当事人对合同规定的权利和义务产生了不同的理解。合同争议的解决方式有和解、调解、仲裁、诉讼四种。在这四种解决争议的方式中和解和调解的结果没有强制执行的法律效力要靠当事人的自觉履行。当然这里所说的和解和调解是狭义的不包括仲裁和诉讼程序中在仲裁庭和法院的主持下的和解和调解。这两种情况下的和解和调解属于法定程序其解决方法仍有强制执行的法律效力。(一) 和解和解是指合同纠纷当事人在自愿友好的基础上互相沟通、互相谅解从而解决纠纷的一种方式。(二) 调解调解是指合同当事人对合同所约定的权利、义务发生争议不能达成和解协议时在经济合同管理机关或有关机关、团体等的主持下通过对当事人进行说服教育促使双方互相作出适当的让步平息争端自愿达成协议以求解决经济合同纠纷的方法。合同纠纷的调解往往是当事人经过和解仍不能解决纠纷后采取的方式因此与和解相比它面临的纠纷要大一些。与诉讼、仲裁相比仍具有与和解相似的优点。(三) 仲裁仲裁是当事人双方在争议发生前或争议发生后达成协议自愿将争议交给第三者作出裁决并负有自动履行义务的一种解决争议的方式。这种争议解决方式必须是自愿的因此必须有仲裁协议。如果当事人之间有仲裁协议争议发生后又无法通过和解和调解解决则应及时将争议提交仲裁机构仲裁。仲裁的原则:、   自愿原则解决合同争议是否选择仲裁方式以及选择仲裁机构本身并无强制力。当事人采用仲裁方式解决纠纷应当贯彻双方自愿原则达成仲裁协议。如有一方不同意进行仲裁的仲裁机构即无权受理合同纠纷。、   公平合理原则仲裁的公平合理是仲裁制度的生命力所在。这一原则要求仲裁机构要充分收集证据听取纠纷双方的意见。仲裁应当根据事实。同时仲裁应当符合法律规定。、   仲裁依法独立进行原则仲裁机构是独立的组织相互间也无隶属关系。仲裁依法独立进行不受行政机关、社会团体和个人的干涉。、   一裁终局原则由于仲裁是当事人基于对仲裁机构的信任作出的选择因此其裁决是立即生效的。裁决作出后当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的仲裁委员会或者人民法院不予受理。(四) 诉讼诉讼是指合同当事人依法请求人民法院行使审判权审理双方之间发生的合同争议作出有国家强制保证实现其合法权益、从而解决纠纷的审判活动。合同双方当事人如果未约定仲裁协议则只能以诉讼作为解决争议的最终方式。如果当事人没有在合同中约定通过仲裁解决争议则只能通过诉讼作为解决争议的最终方式。人民法院审理民事案件依照法律规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度。建设工程合同纠纷的管辖既涉及级别管辖也涉及地域管辖。、   级别管辖级别管辖是指不同级别人民法院受理第一审建设工程合同纠纷的权限分工。一般情况下基层人民法院管辖第一审民事案件。中级人民法院管辖以下案件:重大涉外案件、在本辖区有重大影响的案件、最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。在建设工程合同纠纷中判断是否在本辖区有重大影响的依据主要是合同争议的标的额。由于建设工程合同纠纷争议的标的额往往较大因此往往由中级人民法院受理一审诉讼有时甚至由高级人民法院受理一审诉讼。、   地域管辖地域管辖是指同级人民法院在受理第一审建设工程合同纠纷的权限分工。对于一般的合同争议由被告住所地或合同履行地人民法院管辖。《民事诉讼法》也允许合同当事人在书面协议中选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。第二节监理合同目前采用的监理合同《建设工程委托监理合同(示范文本)》(GF)由《建设工程委托监理合同》、《标准条件》、《专用条件》三部分组成。一、            监理合同的订立(一) 委托的监理业务委托人委托监理业务的范围可以非常广泛。从工程建设各阶段来说可以包括项目前期立项咨询、设计阶段、实施阶段、保修阶段的全部监理工作或某一阶段的监理工作。在每一阶段内又可以进行投资、质量、工期的三大控制及信息、合同两项管理。但就具体项目而言要根据工程的特点监理人的能力建设不同阶段的监理任务等诸方面因素将委托的监理任务详细地写入合同的专用条件之中。如进行工程技术咨询服务工作范围可确定为进行可行性研究各种方案的成本效益分析建筑设计标准、技术规范准备提出质量保证措施等。(二) 监理合同的履行期限、地点和方式订立监理合同时约定的履行期限、地点和方式是指合同中规定的当事人履行自己的义务完成工作的时间、地点以及结算酬金。在签订《建设工程委托监理合同》时双方必须商定监理期限标明何时开始何时完成。合同中注明的监理工作开始实施和完成日期是根据工程情况估算的时间合同约定的监理酬金是根据这个时间估算的。如果委托人根据实际需要增加委托工作范围或内容导致需要延长合同期限双方可以通过协商另行签订补充协议。监理酬金支付方式也必须明确:首期支付多少是每月等额支付还是根据工程形象进度支付支付货币的币种等。(三) 双方的义务和权利、   监理人的义务《建设工程委托监理合同(示范文本)》(GF)中监理人的义务有条最主要的义务就是“认真、勤奋的工作为委托人提供与其水平相适应的咨询意见公正的维护各方面的合法权益”由此可见合同对监理人的工作态度、职业道德、工作技能、管理水平和所处的立场提出了较高的要求。、   监理人的权力() 决定权a、   选择工程分包人的认可权b、   工程上使用的材料和施工质量的检验权。对于不符合设计要求和合同约定及国家质量标准的材料、构配件、设备有权通知承包人停止使用对于不符合规范和质量标准的工序、分部、分项工程和不安全施工作业有权通知承包人停工整改、返工。承包人得到监理机构复工令后才能复工。c、   在工程施

用户评价(0)

关闭

新课改视野下建构高中语文教学实验成果报告(32KB)

抱歉,积分不足下载失败,请稍后再试!

提示

试读已结束,如需要继续阅读或者下载,敬请购买!

评分:

/54

VIP

在线
客服

免费
邮箱

爱问共享资料服务号

扫描关注领取更多福利