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10新东方—串讲模考班—李晗—商经法讲义.doc

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上传者: 不得不坏 2013-03-20 评分 0 0 0 0 0 0 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《10新东方—串讲模考班—李晗—商经法讲义doc》,可适用于考试题库领域,主题内容包含新东方在线wwwkoolearncom司法课程电子教材系列本资料由易考网整理仅供学习、禁止外传新东方在线wwwkoolearncom司法课程电子教材符等。

新东方在线wwwkoolearncom司法课程电子教材系列本资料由易考网整理仅供学习、禁止外传新东方在线wwwkoolearncom司法课程电子教材系列系统精讲班新东方在线年司法课程主讲:李晗欢迎使用新东方在线电子教材串讲模考班商经法讲义目录经济法商法票据法证券法保险法破产法经济法第一部分反不正当竞争法考点、侵犯商业秘密的行为第条:“经营者不得采用下列手段侵犯商业秘密:(一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密(二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密(三)违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。第三人明知或者应知前款所列违法行为获取、使用或者披露他人的商业秘密视为侵犯商业秘密。本条所称的商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。解析:”、行为主体可以是经营者也可以是其他人。、商业秘密是指不为公众所知悉能为权利人带来经济利益具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。个特征:秘密性、经济实用性和保密性。、认定侵犯商业秘密需要排除的两种行为:)“反向工程”。其是指通过技术手段对从公开渠道取得的产品进行拆卸、测绘、分析等而获得该产品的有关技术信息。通过自行开发研制或者反向工程等方式获得的商业秘密不认定为侵犯商业秘密行为。但是当事人以不正当手段知悉了他人的商业秘密之后又以反向工程为由主张获取行为合法的不予支持。)商业秘密中的客户名单。一般是指客户的名称、地址、联系方式以及交易的习惯、意向、内容等构成的区别于相关公众所知信息的特殊客户信息包括汇集众多客户的客户名册以及保持长期稳定交易关系的特定客户。客户基于对职工个人的信赖而与职工所在单位进行市场交易该职工离职后能够证明客户自愿选择与自己或者其新单位进行市场交易的应当认定没有采用不正当手段但职工与原单位另有约定的除外。、举证责任:他人侵犯权利人商业秘密的权利人应该对其拥有商业秘密符合法定条件对方当事人的信息与其商业秘密相同或者实质相同以及对方采取了不正当的手段获得商业秘密的事实负举证责任。考点、诋毁商业信誉行为第条:“经营者不得捏造、散布虚伪事实损害竞争对手的商业信誉、商品声誉。”解析:.主体:必须是存在着对抗性竞争关系的经营者经营者是指从是指从事商品经营或者营利性服务(以下所称商品包括服务)的法人、其他经济组织和个人。(注意:新闻单位等非经营者仅构成一般侵害名誉权的行为主体不构成诋毁商誉行为的行为主体).主观方面:主观是故意不能是过失。.行为方式:必须是通过捏造和散布虚假事实。需要注意的是:如果不是故意捏造、散布虚假的事实而是采取对比的方式对产品或服务的客观情况给予描述即使是通过这种方式使竞争对手的优势明显低于经营者那么也不能构成商业诋毁行为。 .诋毁行为不一定仅仅是针对市场上某一特定竞争对手实施的可以是某一特定的也可以是多个特定的甚至可以是针对市场上所有潜在的不特定竞争对手实施的。【历年真题】甲公司为宣传其“股神”股票交易分析软件高价聘请记者发表文章称“股神”软件是“股民心中的神灵”贬称过去的同类软件“让多少股民欲哭无泪”并称乙公司的软件“简直是垃圾”。根据《反不正当竞争法》的规定下列哪些选项是正确的?(//)A.只有乙公司才能起诉甲公司的诋毁商誉行为B.甲公司的行为只有出于故意才能构成诋毁商誉行为C.只有证明记者拿了甲公司的钱财才能认定其参与诋毁商誉行为D.只有证明甲公司捏造和散布了虚假事实才能认定其构成不正当竞争答案:BD考点、商业贿赂行为第条:经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的以行贿论处对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的以受贿论处。解析:、看是否采取了秘密暗中账外给予的方式。如果采取秘密不入账的方式就是商业贿赂。相反如果双方采取公开明示的方式并且如实入账就视为正常的商业往来视为佣金和回扣。考点、混淆行为(欺骗性交易)第条:“经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易损害竞争对手:(一)假冒他人的注册商标(二)擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢造成和他人的知名商品相混淆使购买者误认为是该知名商品(三)擅自使用他人的企业名称或者姓名引人误认为是他人的商品(四)在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志伪造产地对商品质量作引人误解的虚假表示。”考点、不正当竞争行为损害赔偿对于不正当竞争行为赔偿数额的确定:首先以被侵害的经营者的损失计算在被侵害的经营者损失难以计算情形下采取“三侵”为标准(侵权人在侵权期间因侵权所获得的利润)。此外在两种情况下侵权人都要承担被侵害的经营者因调查该经营者侵害其合法权益的不正当竞争行为所支付的合理费用。第二部分反垄断法考点、垄断协议第条 禁止具有竞争关系的经营者达成下列垄断协议:    (一)固定或者变更商品价格    (二)限制商品的生产数量或者销售数量    (三)分割销售市场或者原材料采购市场    (四)限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品    (五)联合抵制交易    (六)国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。    本法所称垄断协议是指排除、限制竞争的协议、决定或者其他协同行为。第条:“禁止经营者与交易相对人达成下列垄断协议:()固定向第三人转售商品的价格()限定向第三人转售商品的最低价格()国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议。解析:、横向的垄断协议是指处在同一经营阶段的同业竞争者之间的垄断协议。其作为同业竞争者之间和行为对竞争的危害直接并且严重所以是本法规制的重点。横向垄断协议简单总结起来可记忆为:联合定价限制数量划分市场限制购买新技术新设备或者限制开发新技术新产品联合抵制。、纵向垄断协议是指在同一产业中但处于不同经济阶段且有买卖关系的企业间所订立的旨在排除和限制其他竞争者的经营活动的协议。如电信设备供应商与电信服务运营商之间达成的限制电信设备转售价格的协议。其对竞争的影响没有横向垄断协议严重因此立法只禁止纵向价格垄断协议对于非价格纵向协议一般不予禁止。、垄断协议的豁免第条:垄断协议的豁免是指并非以限制竞争为目的或者为某种公共利益而达成的合意或者一致行动反垄断法是允许的。详见本法第条垄断协议的豁免规定。考点、滥用市场支配地位、滥用市场支配地位的行为第条 禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥用市场支配地位的行为:    (一)【垄断价格】以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品    (二)【低价倾销】没有正当理由以低于成本的价格销售商品    (三)【拒绝交易】没有正当理由拒绝与交易相对人进行交易    (四)【强制交易】没有正当理由限定交易相对人只能与其进行交易或者只能与其指定的经营者进行交易    (五)【强制搭售、捆绑式销售】没有正当理由搭售商品或者在交易时附加其他不合理的交易条件    (六)【差别待遇】没有正当理由对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇    (七)国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为。    本法所称市场支配地位是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量或者其他交易条件或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场能力的市场地位。、推定具有市场支配地位的方法(份额法)第条 有下列情形之一的可以推定经营者具有市场支配地位:    (一)一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的    (二)两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二的    (三)三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三的。    有前款第二项、第三项规定的情形其中有的经营者市场份额不足十分之一的不应当推定该经营者具有市场支配地位。    被推定具有市场支配地位的经营者有证据证明不具有市场支配地位的不应当认定其具有市场支配地位。考点、经营者集中、经营者集中的表现形式第条 经营者集中是指下列情形:    (一)经营者合并    (二)经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权    (三)经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响。、经营者集中的事前申报与豁免第条 经营者集中达到国务院规定的申报标准的经营者应当事先向国务院反垄断执法机构申报未申报的不得实施集中。第条 经营者集中有下列情形之一的可以不向国务院反垄断执法机构申报:    (一)参与集中的一个经营者拥有其他每个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产的    (二)参与集中的每个经营者百分之五十以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。考点、滥用行政权力排除、限制竞争行为第条行政机关和法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织不得滥用行政权力排除、限制竞争。解析:(一)主体:()行政机关()法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织。(二)行为方式:实施了滥用行政权力排除和限制竞争的行为。法律责任:行政性垄断中法律责任的形式只有“责令改正”和对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分。被指定的经营者借此销售质次价高商品或者滥收费用的监督检查部门应当没收违法所得可以根据情节处以违法所得倍以上倍以下的罚款。也就是说反垄断法没有规定滥用行政权力的行政主体的赔偿责任但依据其他法律仍然可以追究其民事赔偿责任。(与之相比经营者的垄断行为除了承担行政责任以外还依法承担民事赔偿责任。)第三部分消费者权益保护法考点、消费者的权利(一)安全保障权第条:“消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。消费者有权要求经营者提供的商品和服务符合保障人身、财产安全的要求。”最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第条:“从事住宿、餐饮、娱乐等经营活动或者其他社会活动的自然人、法人、其他组织未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害赔偿权利人请求其承担相应赔偿责任的人民法院应予支持。因第三人侵权导致损害结果发生的由实施侵权行为的第三人承担赔偿责任。安全保障义务人有过错的应当在其能够防止或者制止损害的范围内承担相应的补充赔偿责任。安全保障义务人承担责任后可以向第三人追偿。”(二)知情权第条:“消费者享有知悉其购买、使用的商品或者接受服务的真实情况的权利。”此处“真实情况”指的是商品的表面情况如价格、厂家、用途、性能日期、是否有合格证明、使用方法等(三)自主选择权第条:“消费者享有自主选择商品或者服务的权利。消费者有权自主选择提供商品或者服务的经营者自主选择商品品种或者服务方式自主决定购买或者不购买任何一种商品、接受或者不接受任何一项服务。消费者在自主选择商品或者服务时有权进行比较、鉴别和挑选。”(四)公平交易权第条:“消费者享有公平交易的权利。消费者在购买商品或者接受服务时有权获得质量保障、价格合理、计量正确等公平交易条件有权拒绝经营者的强制交易行为。”要点为:公平交易权包括项内容:交易条件公平拒绝强制交易()求偿权第条:“消费者因购买、使用商品或者接受服务受到人身、财产损害的享有依法获得赔偿的权利。”(六)结社权第条:“消费者享有依法成立维护自身合法权益的社会团体的权利。”()获得相关知识的权利第条:“消费者享有获得有关消费和消费者权益保护方面的知识的权利。消费者应当努力掌握所需商品或者服务的知识和使用技能正确使用商品提高自我保护意识。”()人格尊严、民族风俗习惯受尊重权第条:“消费者在购买、使用商品和接受服务时享有其人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利。”(九)监督、批评、建议、检举、控告权第条:“消费者享有对商品和服务以及保护消费者权益工作进行监督的权利。消费者有权检举、控告侵害消费者权益的行为和国家机关及其工作人员在保护消费者权益工作中的违法失职行为有权对保护消费者权益工作提出批评、建议。”考点、经营者的义务第条 经营者应当向消费者提供有关商品或者服务的真实信息不得作引人误解的虚假宣传。经营者对消费者就其提供的商品或者服务的质量和使用方法等问题提出的询问应当作为真实、明确的答复。商店提供商品应当明码标价。第条 经营者应当标明其真实名称和标记。租赁他人柜台或者场地的经营者应当标明其真实名称和标记。第条经营者提供商品或者服务应当按照国家有关规定或者商业惯例向消费者出具购货凭证或者服务单据消费者索要购货凭证或者服务单据的经营者必须出具。第条经营者提供商品或者服务按照国家规定或者与消费者的约定承担包修、包换、包退或者其他责任的应当按照国家规定或者约定履行不易考网得故意拖延或者无理拒绝。第条对国家规定或者经营者与消费者约定包修、包换、包退的商品经营者应当负责修理、更换或者退货。在保修期内两次修理仍不能正常使用的经营者应当负责更换或者退货。对包修、包换、包退的大件商品消费者要求经营者修理、更换。第条依法经有关行政部门认定为不合格的商品消费者要求退货的经营者应当负责退货。第条经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的其内容无效。考点、争议的解决、销售者与生产者之间的责任归属 本法第条规定了销售者与生产者之间的责任归属 :“消费者在购买、使用商品时其合法权益受到损害的可以向销售者要求赔偿。销售者赔偿后属于生产者的责任或者属于向销售者提供商品的其他销售者的责任的销售者有权向生产者或者其他销售者追偿。消费者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、财产损害的可以向销售者要求赔偿也可以向生产者要求赔偿。属于生产者责任的销售者赔偿后有权向生产者追偿。属于销售者责任的生产者赔偿后有权向销售者追偿。消费者在接受服务时其合法权益受到损害的可以向服务者要求赔偿。要点为:()销售者先行赔偿制度。()销售者与生产者之间连带赔偿制度。 ()消费者在接受服务时其合法权益受到损害时可以向服务者要求赔偿。、虚假广告的争议一般情形下消费者因经营者利用虚假广告而受损的可以追究经营者的民事赔偿责任。消费者可以请求行政机关追究广告经营者的行政法律责任。下列情形广告经营者承担民事赔偿责任:()广告的经营者不得提供经营者的真实名称地址的应当承担赔偿责任()虚假广告中给消费者造成损害的广告的经营者在明知或者应知时和广告主承担连带责任。(第条)第四部分产品质量法考点、本法适用范围第条在中华人民共和国境内从事产品生产、销售活动必须遵守本法。本法所称产品是指经过加工、制作用于销售的产品。建设工程不适用本法规定但是建设工程使用的建筑材料、建筑构配件和设备属于前款规定的产品范围的适用本法规定。解析:、本法只适用我国境内的产品生产、销售活动。、明确产品必须是用于销售的产品如果不是用于销售或者是禁止出售的违禁品则不属于本法所说的产品。同时也必须是经过加工、制作过的物品。天然、非用于销售的物品不是本法调整的产品。初级农产品不属于产品但初级农产品经过加工后属于本法所称的产品。、注意建设工程、军工产品、因核设施、核产品造成损害的赔偿责任不受本法调整。但建设工程使用的材料配件和设备适用产品质量法军工企业生产的民用产品也适用本法的规定。 考点、产品质量瑕疵担保责任第条售出的产品有下列情形之一的销售者应当负责修理、更换、退货给购买产品的消费者造成损失的销售者应当赔偿损失:(一)不具备产品应当具备的使用性能而事先未作说明的(二)不符合在产品或者其包装上注明采用的产品标准的(三)不符合以产品说明、实物样品等方式表明的质量状况的。销售者依照前款规定负责修理、更换、退货、赔偿损失后属于生产者的责任或者属于向销售者提供产品的其他销售者(以下简称供货者)的责任的销售者有权向生产者、供货者追偿。生产者之间销售者之间生产者与销售者之间订立的买卖合同、承揽合同有不同约定的合同当事人按照合同约定执行。(注意:对已告知的瑕疵销售者可以免责)产品瑕疵责任年指“出售质量不合格的商品未声明的”违约之诉的诉讼时效。考点、产品责任产品责任是指因产品存在缺陷造成人身、缺陷产品以外的其他财产(以下简称他人财产)损害的生产者应当承担赔偿责任。因此“产品责任”特指生产者应当承担的侵权责任。产品责任制度规定在《产品质量法》第条。总结如下:(一)产品责任的归责原则、生产者的产品责任是严格责任。即产品存在缺陷造成人身、他人财产损害的不论经营者是否有过错生产者应当承担赔偿责任(第条)、免责事由。生产者的严格责任不等于“绝对责任”有种免责情况:(第条)()未将产品投入流通的()投入流通时引起损害的缺陷(缺陷指不合理的危险或不符合国家行业的相关标准)不存在的()投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷存在、销售者是过错责任。此“过错”为推定过错由销售者负举证责任。由于销售者的过错使产品存在缺陷造成人身、财产损害的应当承担赔偿责任。如果销售者不能指明缺陷产品的生产者或供货者的话销售者应当承担赔偿责任(第条)(二)产品责任的损害赔偿、产品责任的求偿权主体。产品质量侵权责任不受合同相对性的限制只要在双方当事人之间存在侵权法律关系就可以主张产品质量侵权责任。因此具体制度如下:a求偿主体不仅包括与销售者存在合同关系的直接购买者而且还包括与销售者不存在合同关系的因该产品质量遭受损害的第三人。如因拾捡遗失物、不当得利等原因而占有产品并因产品质量而受到损害的人。b.生产者与销售者承担连带赔偿责任二者可以是共同被告。c生产者、销售者其中一人或者共同承担责任后事后查明是谁的责任最终就由谁承担。如果事后查明不可归责于生产者、销售者而是可归责于仓储者或者运输者则前者可以向后者追偿。但是受害人不能直接请求仓储者或者运输者赔偿。d.根据《民通意见》第条的规定购买者诉生产者、销售者与生产者、销售者诉仓储者、运输者可以合并审理即将仓储者、运输者作为前诉的第三人。、如果购买者因购买的产品质量不合格而受到侵权损害的则会发生加害给付情形下请求权竞合的现象根据《合同法》第条的规定此时只能选择其一而主张权利。(第条)、诉讼时效期间为年。最长期间是年但尚未超过明示的安全使用期的除外。(三)“产品质量的瑕疵担保责任”和“产品责任”的区别、产品责任属于侵权行为产品质量瑕疵担保责任属于违约行为、产品责任需要有现实损害产品质量瑕疵担保责任不需要、产品责任的责任承担形式主要是损害赔偿产品质量瑕疵担保责任则主要为修理、更换、产品责任可以直接向法院起诉产品质量瑕疵担保责任一般先向合同相对人要求补救或赔偿。考点、其他机构的法律责任(一)社会团体、社会中介机构的连带责任第条产品质量认证机构违反本法第二十一条第二款的规定对不符合认证标准而使用认证标志的产品未依法要求其改正或者取消其使用认证标志资格的对因产品不符合认证标准给消费者造成的损失与产品的生产者、销售者承担连带责任情节严重的撤销其认证资格。第条社会团体、社会中介机构对产品质量作出承诺、保证而该产品又不符合其承诺、保证的质量要求给消费者造成损失的与产品的生产者、销售者承担连带责任。(二)产品质量监督部门或者其他国家机关以及产品质量检验机构不得向社会推荐生产者的产品不得以对产品进行监制、监销等方式参与产品经营活动。(第条)第五部分食品安全法、食品安全监管体制:第条 国务院设立食品安全委员会其工作职责由国务院规定。  国务院卫生行政部门承担食品安全综合协调职责负责食品安全风险评估、食品安全标准制定、食品安全信息公布、食品检验机构的资质认定条件和检验规范的制定组织查处食品安全重大事故。  国务院质量监督、工商行政管理和国家食品药品监督管理部门依照本法和国务院规定的职责分别对食品生产、食品流通、餐饮服务活动实施监督管理。、召回制度:第条 国家建立食品召回制度。食品生产者发现其生产的食品不符合食品安全标准应当立即停止生产召回已经上市销售的食品通知相关生产经营者和消费者并记录召回和通知情况。  食品经营者发现其经营的食品不符合食品安全标准应当立即停止经营通知相关生产经营者和消费者并记录停止经营和通知情况。食品生产者认为应当召回的应当立即召回。  食品生产者应当对召回的食品采取补救、无害化处理、销毁等措施并将食品召回和处理情况向县级以上质量监督部门报告。  食品生产经营者未依照本条规定召回或者停止经营不符合食品安全标准的食品的县级以上质量监督、工商行政管理、食品药品监督管理部门可以责令其召回或者停止经营。、食品添加剂和保健食品第条:对食品添加剂的生产实行许可证制度。食品添加剂的使用规范:一是食品添加剂目录是卫生部门组织专家制定的依据风险评估证明确实是安全的才能加入到食品中二是强调技术必要性。也就是说添加剂应对食品的质量、营养等的改善是必要的。、取消免检:第条:食品安全监督管理部门对食品不得实施免检。、虚假广告的监管:第条 食品广告的内容应当真实合法不得含有虚假、夸大的内容不得涉及疾病预防、治疗功能。食品安全监督管理部门或者承担食品检验职责的机构、食品行业协会、消费者协会不得以广告或者其他形式向消费者推荐食品。第条:社会团体或者其他组织、个人在虚假广告中向消费者推荐食品使消费者的合法权益受到损害的与食品生产经营者承担连带责任。、对不安全食品的处罚方式:由单一的行政处罚转向司法赔偿并规定了规定了消费者请求民事求偿的十倍惩罚性措施。第条 违反本法规定造成人身、财产或者其他损害的依法承担赔偿责任。生产不符合食品安全标准的食品或者销售明知是不符合食品安全标准的食品消费者除要求赔偿损失外还可以向生产者或者销售者要求支付价款十倍的赔偿金。    第条 违反本法规定应当承担民事赔偿责任和缴纳罚款、罚金其财产不足以同时支付时先承担民事赔偿责任。第六部分银行业法考点、商业银行贷款法律制度:依据《商业银行法》第到条的规定贷款业务的规定总结如下:、以发放担保贷款是基本原则信用贷款为例外。不得向关系人发放信用贷款。向关系人发放担保贷款的条件不得优于其他借款人同类贷款的条件。关系人是指:)商业银行的董事、监事、管理人员、信贷业务人员及其近亲属)前项所列人员投资或者担任高级管理职务的公司、企业和其他经济组织。2、实行审贷分离、分级审批的制度。3、按照中国人民银行规定的贷款利率的上下限确定贷款利率。发放贷款或者提供担保具有独立性。4、应当与借款人订立书面合同。5、应当遵守资产负债比例管理的规定。a)资本充足率不得低于百分之八b)贷款余额与存款余额的比例不得超过百分之七十五c)流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于百分之二十五d)对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额比例不得超过百分之十e)国务院银行业监督管理机构对资产负债比例管理的其他规定。6、强令商业银行发放贷款或者提供担保行为的禁止。7、借款人应当按期归还贷款的本金和利息。借款人到期不归还担保贷款的商业银行依法享有要求保证人归还贷款本金和利息或者就该担保物优先受偿的权利。商业银行因行使抵押权、质权而取得的不动产或者股权应当自取得之日起年内予以处分。借款人到期不归还信用贷款的应当按照合同约定承担责任。考点、商业银行的其他业务简单记忆即可。、同业拆借《商业银行法》第条规定了同业拆借的规则。要点为:()同业拆借拆出资金的范围:只可为闲置资金。()同业拆借拆入资金的用途(目的):弥补票据结算、联行汇差头寸的不足解决临时性周转资金的需要。()禁止利用拆入资金发放固定资产贷款或用于投资。、禁止投资的规定(第条)()在我国境内不得从事信托投资和股票业务()不得投资于非自用的不动产()在我国境内不得向非银行金融机构和企业投资。考点、商业银行的接管、破产《商业银行法》第-条以及《银行业监督管理法》第、条规定了商业银行接管的条件和规则。需要注意商业银行和一般企业法人破产清偿顺序的对比(《破产法》第条)。【接管】第条 商业银行已经或者可能发生信用危机严重影响存款人的利益时国务院银行业监督管理机构可以对该银行实行接管。接管的目的是对被接管的商业银行采取必要措施以保护存款人的利益恢复商业银行的正常经营能力。被接管的商业银行的债权债务关系不因接管而变化。第条 接管自接管决定实施之日起开始。自接管开始之日起由接管组织行使商业银行的经营管理权力。 第条 接管期限届满国务院银行业监督管理机构可以决定延期但接管期限最长不得超过二年。【破产】 第条商业银行不能支付到期债务经国务院银行业监督管理机构同意由人民法院依法宣告其破产。商业银行被宣告破产的由人民法院组织国务院银行业监督管理机构等有关部门和有关人员成立清算组进行清算。商业银行破产清算时在支付清算费用、所欠职工工资和劳动保险费用后应当优先支付个人储蓄存款的本金和利息。考点、银行业监督管理机构对银行业金融机构违反审慎经营规则的措施:《银行业监督管理法》第条:银行业金融机构违反审慎经营规则的国务院银行业监督管理机构或者其省一级派出机构应当责令限期改正逾期未改正的或者其行为严重危及该银行业金融机构的稳健运行、损害存款人和其他客户合法权益的经国务院银行业监督管理机构或者其省一级派出机构负责人批准可以区别情形采取下列措施:a)责令暂停部分业务、停止批准开办新业务b)限制分配红利和其他收入c)限制资产转让d)责令控股股东转让股权或者限制有关股东的权利e)责令调整董事、高级管理人员或者限制其权利f)停止批准增设分支机构。   银行业金融机构整改后应当向国务院银行业监督管理机构或者其省一级派出机构提交报告。国务院银行业监督管理机构或者其省一级派出机构经验收符合有关审慎经营规则的应当自验收完毕之日起三日内解除对其采取的前款规定的有关措施。第七部分劳动合同法考点、劳动合同的订立、劳动关系的建立与合同书面化第条 用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第条 建立劳动关系应当订立书面劳动合同。    已建立劳动关系未同时订立书面劳动合同的应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。    用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的劳动关系自用工之日起建立。第条 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。第条用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。、先合同义务与后合同义务第条 用人单位招用劳动者时应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬以及劳动者要求了解的其他情况用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况劳动者应当如实说明。第条用人单位招用劳动者不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。第条 用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。易考网劳动者应当按照双方约定办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本至少保存二年备查。 第条 用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明由劳动行政部门责令改正给劳动者造成损害的应当承担赔偿责任。、无固定期限劳动合同()协商订立:用人单位与劳动者协商一致可以订立无固定期限劳动合同。()法定强制:有下列情形之一劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的除劳动者提出订立固定期限劳动合同外应当订立无固定期限劳动合同:劳动者在该用人单位连续工作满十年的用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的(双十)连续订立二次固定期限劳动合同且劳动者无劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形(单位享有法定解除权的情形劳动者有过错以及非工伤和不胜任工作两种情形)续订劳动合同的。()推定为无固定期限劳动合同。即“用人单位自用工之日起满年不与劳动者订立书面劳动合同的视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”同时在法律责任中规定:用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。考点、劳动合同的条款、必备条款: 第条 劳动合同应当具备以下条款:    (一)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人    (二)劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码    (三)劳动合同期限    (四)工作内容和工作地点    (五)工作时间和休息休假    (六)劳动报酬    (七)社会保险    (八)劳动保护、劳动条件和职业危害防护    (九)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。    劳动合同除前款规定的必备条款外用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。、约定条款:()劳动合同的约定条款之一:试用期条款第条 劳动合同期限三个月以上不满一年的试用期不得超过一个月劳动合同期限一年以上不满三年的试用期不得超过二个月三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同试用期不得超过六个月。    同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。    以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的不得约定试用期。试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的试用期不成立该期限为劳动合同期限。第条劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资的百分之八十或者劳动合同约定工资的百分之八十并不得低于用人单位所在地的最低工资标准否则不足并支付赔偿金。第条在试用期中除劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外用人单位不得解除劳动合同。用人单位在试用期解除劳动合同的应当向劳动者说明理由。劳动合同期限试用期限三个月以上不满一年不得超过一个月一年以上不满三年的不得超过二个月三年以上固定期限和无固定期限不得超过六个月()劳动合同的可备条款之二:违约金条款适用对象:除下述的情形外用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。)涉及培训:第条 用人单位为劳动者提供专项培训费用对其进行专业技术培训的可以与该劳动者订立协议约定服务期。劳动者违反服务期约定的应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。用人单位与劳动者约定服务期的不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬。《劳动合同法实施条例》第条:劳动合同期满但是用人单位与劳动者约定的服务期尚未到期的劳动合同应当续延至服务期满双方另有约定的从其约定。)涉及保密:第条 用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。    对负有保密义务的劳动者用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款并约定在解除或者终止劳动合同后在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的应当按照约定向用人单位支付违约金。第条 除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。考点、劳动合同的解除和终止、劳动合同的解除第条 用人单位与劳动者协商一致可以解除劳动合同。第条 劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位可以解除劳动合同。第条 用人单位有下列情形之一的劳动者可以解除劳动合同:    (一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的    (二)未及时足额支付劳动报酬的    (三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的    (四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定损害劳动者权益的    (五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的    (六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。    用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的劳动者可以立即解除劳动合同不需事先告知用人单位。第条 劳动者有下列情形之一的用人单位可以解除劳动合同:    (一)在试用期间被证明不符合录用条件的    (二)严重违反用人单位的规章制度的    (三)严重失职营私舞弊给用人单位造成重大损害的    (四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系对完成本单位的工作任务造成严重影响或者经用人单位提出拒不改正的    (五)因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的    (六)被依法追究刑事责任的。第条 有下列情形之一的用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后可以解除劳动合同:    (一)劳动者患病或者非因工负伤在规定的医疗期满后不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的    (二)劳动者不能胜任工作经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作的    (三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行经用人单位与劳动者协商未能就变更劳动合同内容达成协议的。第条 有下列情形之一需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况听取工会或者职工的意见后裁减人员方案经向劳动行政部门报告可以裁减人员:    (一)依照企业破产法规定进行重整的    (二)生产经营发生严重困难的    (三)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整经变更劳动合同后仍需裁减人员的    (四)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化致使劳动合同无法履行的。    裁减人员时应当优先留用下列人员:    (一)与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的    (二)与本单位订立无固定期限劳动合同的    (三)家庭无其他就业人员有需要扶养的老人或者未成年人的。    用人单位依照本条第一款规定裁减人员在六个月内重新招用人员的应当通知被裁减的人员并在同等条件下优先招用被裁减的人员。第条 劳动者有下列情形之一的用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:    (一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的    (二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的    (三)患病或者非因工负伤在规定的医疗期内的    (四)女职工在孕期、产期、哺乳期的    (五)在本单位连续工作满十五年且距法定退休年龄不足五年的(六)法律、行政法规规定的其他情形、支付经济补偿的法定情形第条 有下列情形之一的用人单位应当向劳动者支付经济补偿:  (一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的  (二)用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的  (三)用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的  (四)用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的  (五)除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同劳动者不同意续订的情形外依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的  (六)依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的 (七)法律、行政法规规定的其他情形。、经济补偿标准第条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的按一年计算不满六个月的向劳动者支付半个月工资的经济补偿。  劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。  本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。考点、集体合同相关规定为本法第条到条要点为:、集体合同的当事人。集体合同由工会代表企业职工一方与用人单位订立尚未建立工会的用人单位由上级工会指导劳动者推举的代表与用人单位订立。简而言之是“工会与用人单位其次是职工代表与用人单位订立。、在县级以下区域内本法允许订立行业性、区域性集体合同。该类集体合同可以由工会与企业方面代表订立。(第条)、集体合同草案应当提交职工代表大会或者全体职工讨论通过。、集体合同订立后应当报送劳动行政部门劳动行政部门自收到集体合同文本之日起日内未提出异议的集体合同即行生效。、集体合同的效力高于劳动合同的效力。集体合同中的劳动报酬、劳动条件:不得低于当地人民政府规定的最低标准用人单位与劳动者订立的劳动合同中的报酬和条件不得低于集体合同规定的标准。(注意两个不可低于。)、用人单位违反集体合同侵犯职工劳动权益的工会可以依法要求用人单位承担责任因履行集体合同发生争议经协商解决不成的工会可以依法申请仲裁、提起诉讼。总结为:集体合同三特征:主体特定、要式合同、效力更高。考点、劳务派遣劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。本质是:“管人的不用人用人的不管人。”解析:、掌握劳务派遣中三方主体的法律关系劳务派遣单位(用人单位)劳动者用工单位、签订劳动合同劳动关系形式上用工关系。、劳务派遣协议是劳务派遣单位与实际用工单位就劳务派遣事项签订的书面协议“用人单位”与“用工单位”之间是劳务关系受到合同法的调整之间的争议不是劳动争议是民事纠纷。、实质上的用工关系。、劳务派遣单位的相关规定、劳务派遣单位的法律地位。《劳动合同法》明确劳务派遣单位是用人单位应当履行用人单位对劳动者的义务。因此劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立的劳动合同、劳动合同的特殊要求()合同期限有最低要求。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同按月支付劳动报酬()最低保障要求。被派遣劳动者在无工作期间劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准向其按月支付报酬。()合同条款要求。除了载明劳动合同必备条款外还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。、劳务派遣单位的义务(劳动派遣单位注册资本不得少于万元)()告知义务。劳务派遣单位应当将劳务派遣协议的内容告知被派遣劳动者。()付薪义务。劳务派遣单位不得克扣用工单位按照劳务派遣协议支付给被派遣劳动者的劳动报酬。()禁止收费。劳务派遣单位和用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。()用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。、用工单位的义务用工单位并非《劳动合同法》意义上的用人单位但由于劳动者直接在用工单位工作因此本法加强了用工单位对劳动者的保障。)用工单位不得将连续用工期限分割订立数个短期劳务派遣协议。)用工单位不得向被派遣劳动者收取费用。)用工单位不得将被派遣劳动者再派遣到其他用人单位。)执行国家劳动标准提供相应的劳动条件和劳动保护对劳动者进行工作岗位所必需的培训)告知劳动报酬并支付加班费、绩效奖金提供与工作岗位相关的福利待遇)连续用工的实行正常的工资调整机制。、被派遣劳动者的权利)同工同酬的权利。被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。用工单位无同类岗位劳动者的参照用工单位所在地相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定。)参加工会的权利。被派遣劳动者有权在劳务派遣单位或者用工单位依法参加或者组织工会维护自身的合法权益。考点、非全日制用工第条 非全日制用工是指以小时计酬为主劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。第条 非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。  从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同但是后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。第条 非全日制用工双方当事人不得约定试用期。第条 非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工用人单位不向劳动者支付经济补偿。第条 非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。  非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过十五日。第八部分《劳动法》和《劳动争议调解仲裁法》考点、工作时间、休息休假、工资制度第三十六条 国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第三十八条 用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第三十九条 企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的经劳动行政部门批准可以实行其他工作和休息办法。第四十条 用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假:  (一)元旦(二)春节(三)国际劳动节(四)国庆节(五)法律、法规规定的其他休假节日。第四十二条 有下列情形之一的延长工作时间不受本法第四十一条规定的限制:(一)发生自然灾害、事故或者因其他原因威胁劳动者生命健康和财产安全需要紧急处理的(二)生产设备、交通运输线路、公共设施发生故障影响生产和公众利益必须及时抢修的(三)法律、行政法规规定的其他情形。第四十四条 有下列情形之一的用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(一)安排劳动者延长工作时间的支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的支付不低于工资的百分之二百的工资报酬(三)法定休假日安排劳动者工作的支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。考点、劳动争议的认定劳动争议是指劳动关系的双方当事人因执行劳动法律、法规或者履行劳动合同、集体合同发生的纠纷。劳动争议的认定:()主体特定。发生在劳动者和用人单位之间特指劳动者和用人单位之间的争议()内容特定。包括因履行劳动合同、集体合同发生的争议。如:企业与劳动者之间因开除、除名、辞退、辞职、自动离职发生的争议因履行国家工作时间、休假、工资、保险、培训、劳动保护等规定发生的争议。第条:中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议适用本法:(一)因确认劳动关系发生的争议(二)因订立、履行、变更、解除和终止劳动合同发生的争议(三)因除名、辞退和辞职、离职发生的争议(四)因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议(五)因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金等发生的争议(六)法律、法规规定的其他劳动争议。第条:下列纠纷不属于劳动争议:  ()劳动者请求社会保险经办机构发放社会保险金的纠纷  ()劳动者与用人单位因住房制度改革产生的公有住房转让纠纷  ()劳动者对劳动能力鉴定委员会的伤残等级鉴定结论或者对职业病诊断鉴定委员会的职业病诊断鉴定结论的异议纠纷  ()家庭或者个人与家政服务人员之间的纠纷  ()个体工匠与帮工、学徒之间的纠纷()农村承包经营户与受雇人之间的纠纷。考点、劳动争议的解决方式与处理程序(一)协商(二)调解、调解不是劳动争议解决的必经程序。当事人不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。、调解协议书由双方当事人签名或者盖章经调解员签名并加盖调解组织印章后生效对双方当事人具有约束力当事人应当履行。、当事人对发生法律效力的调解书一方当事人逾期不履行的另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。(三)仲裁、仲裁案件的当事人 第条发生劳动争议的劳动者和用人单位为劳动争议仲裁案件的双方当事人。  劳务派遣单位或者用工单位与劳动者发生劳动争议的劳务派遣单位和用工单位为共同当事人。第条与劳动争议案件的处理结果有利害关系的第三人可以申请参加仲裁活动或者由劳动争议仲裁委员会通知其参加仲裁活动。、时效期间。提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起年内向劳动

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