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[教学]股东抽逃出资的认定及其法律责任.doc

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上传者: Felix阳刚 2017-10-13 评分 5 0 160 22 725 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《[教学]股东抽逃出资的认定及其法律责任doc》,可适用于表格/模板领域,主题内容包含教学股东抽逃出资的认定及其法律责任股东抽逃出资的认定及其法律责任一、股东抽逃出资的定义对于股东抽逃出资的定义法条没有给出确切的解释。我们一般认为是指符等。

教学股东抽逃出资的认定及其法律责任股东抽逃出资的认定及其法律责任一、股东抽逃出资的定义对于股东抽逃出资的定义法条没有给出确切的解释。我们一般认为是指公司股东或发起人依法履行了出资义务即向公司交付了货币、实物或转移了财产权在公司成立后又抽逃其出资的行为。但是这个理解并没有解释什么是“抽逃”。对此理论上一般认为所谓股东抽逃出资是指股东将已交纳的出资又通过某种形式转归其个人所有的行为其具体表现为:在公司财务账册上关于实收资本的记载是真实的并且在公司成立当日足额存于公司后又以撤回、转移、混同、冲抵等违反公司章程或财务会计准则的各种手段从公司转移为股东个人所有的行为。二、股东抽逃出资的构成要件现有的法律法规对如何认定“抽逃出资”并没有明确的规定一般认为抽逃出资的构成要件如下:、行为主体:该行为的主体是公司出资者即股东、主观方面:是看公司股东有无“抽逃出资”的故意如果没有正常的业务往来、借贷关系或其他依据不支付任何代价而长期占用股东出资不还的话就可能涉嫌抽逃出资、侵犯的客体:是国家对公司的管理制度根据《公司法》第三十六条规定“公司成立后股东不得抽逃出资”。、客观方面:表现为违反公司法的规定在公司验资成立后又抽逃出资的行为如果抽逃的数额巨大、造成的后果严重就可能涉嫌构成抽逃注册资本罪。另外在认定股东抽逃出资时还应综合考虑如下因素:()必须是股东侵占了被投资企业的财产()股东侵占被投资企业的资产是偷偷进行的不被人所知比如:未进行恰当的帐务处理()股东侵占企业财产的目的是逃避对企业债务的担保责任三、对股东抽逃出资行为的认定及其表现形式根据现行公司法及其法理基础和资本三原则(资本确定原则、资本维持原则以及资本不变原则)的要求股东出资构成的注册资本是公司信誉及其承担责任的物质基础。因此法律规定公司发起人、股东出资后不得抽回出资。公司的发起人、股东在公司成立后抽逃其出资被认为是对公司债权人、社会公众和公司登记机关的欺骗。但是综观《公司法》、《公司登记管理条例》、《公司注册资本登记管理规定》等法律、法规和规章都仅有关于抽逃出资行为后果(罚则)的表述而没有对行为的概念及其模式给出完整的、具体化的陈述和说明。究竟什么样的行为可以或者应当认定为抽逃出资的行为,目前并没有一个固定的解释或者操作规范和认定标准。在执法实践中一般而言如果在公司验资成立后股东没有正常的业务往来和正当的理由比如合法的借贷关系或者因经营活动的需要等等而仅仅将该同一资金作为公司设立时的出资额公司设立后即将其转移、挪作他用或者非法占有甚至所出资资金系向第三人借款在公司验资成立后即将股东向他人之用于出资的借款由公司的注册资本予以归还均有可能涉嫌构成抽逃出资。在实践中股东抽逃出资的表现形式主要有以下几种:一是公司资本验资后控股股东利用其强势地位强行将注册资金的货币出资的一部分或全部抽走二是股东通过其控制的其他民事主体与公司之间的关联交易增加交易成本变相获得公司财产或伪造虚假的基础交易关系如公司与股东间的买卖关系公司将股东注册资金的一部分划入股东个人所有三是将注册资金的非货币部分如建筑物、厂房、机器设备、工业产权、专有技术、场地使用权在验资完毕后将其一部分或全部抽走四是违反《公司法》第一百六十七条规定未提取法定公积金和法定公益金或者制作虚假财务会计报表虚增利润在短期内以分配利润名义提走出资五是抽走货币出资以其它未经审计评估且实际价值明显低于其申报价值的非货币部分补账以达到抽逃出资的目的六是公司回购股东的股权但未办理减资手续七是通过对股东提供抵押担保而变相抽回出资等。股东抽逃出资在财务上主要表现为:第一在公司的财务记账凭证上借方以“银行存款”记录而贷方以“其它应收款”记载出资的“移转”。这种抽逃出资的行为在《资产负债表》上记载的表现形式就是公司在“资产”项下始终以“其它应收款”方式长期挂账以达到资产账面上的平衡而事实上股东并未与公司发生实际的、正常的业务往来。因此对于这种财务挂账方式实质上是否属于抽逃对公司出资的行为关键是与财务凭证记载的“其它应收款”相对应的是否有符合市场规则的合理、公平、公正的交易从而来反映股东与公司之间是否是正常的业务往来。若股东并没有公正、合理地向公司支付所转移资金公平的对价则可认定为股东抽逃了对公司的出资。第二在公司财务记账凭证上借方以“银行存款”记载贷方则以“长期投资”反映股东出资的“移转”。这种财务记账形式就是在《资产负债表》上“资产”项下以公司对外“长期投资”的形式将其出资转到股东所有或控制的公司之中从而实现出资的抽逃。这种“长期投资”是否真实的核定首先在于被公司“长期投资”的公司在形式上是否对公司的这笔“长期投资”开具出资证明或股权证明其次在实质上公司作为被“长期投资”公司的股东或债权人是否因这笔“长期投资”真正、公平地享有了投资权益。第三在公司财务上不记账即公司“银行存款”项下账面上的公司注册资金并未减少而实际资金已被划转给股东因此在《资产负债表》上“资产”项下“流动资产”科目中“银行存款”只是一个虚假的夸大数字。这种情况只有核对银行对账单才能发现公司资金的实际减少。这种行为在实质上是股东对公司资产的“偷窃”。因为股东出资后按公司法有关程序注册成立公司股东出资已不再是股东的财产而是公司的独立财产因此股东只是持有公司的股权而享有股东利益资本由公司享有所有权。认定股东抽逃出资的关键是对股东出资资金(或相应的资产)的所有权在股东与公司之间发生“移转”时股东是否向公司支付了公正合理的对价即股东是否向公司支付了等值的资产或权益。而判断是否支付了公正合理的对价其主要依据是公司的相关财务资料比如公司的资产负债表、资产损益表、利润分配表、记账凭证、长期投资账册及银行对账单等。四、抽逃资金的法律责任、民事责任根据我国公司法相关规定股东以出资额为限承担责任公司以全部资产对公司债务承担责任。股东一旦履行了出资义务股东出资的财产即转为公司财产股东抽逃资金实质上是不法侵占公司财产。最高法院有关司法解释确定股东应当在抽逃出资额范围内承担民事责任。、行政责任依据《中华人民共和国公司法》第条及《中华人民共和国公司登记管理条例》第条之规定公司的发起人、股东在公司成立后抽逃其出资的由公司登记机关责令改正处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。故对构成抽逃出资的股东将被要求将所抽逃的出资款项全额返还公司并将被施以行政处罚。、刑事责任()、依据《中华人民共和国刑法》第条规定公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权虚假出资或者在公司成立后又抽逃其出资数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的处年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额,以上,以下罚金。单位犯前款罪的对单位判处罚金并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员处年以下有期徒刑或者拘役。()、依据最高检、公安部《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》(年月日)的规定公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权虚假出资或者在公司成立后又抽逃其出资涉嫌下列情形之一的应予追诉:(一)虚假出资、抽逃出资给公司、股东、债权人造成的直接经济损失累计数额在万元至万元以上的(二)虽未达到上述数额标准但具有下列情形之一的:致使公司资不抵债或者无法正常经营的公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的因虚假出资、抽逃出资受过行政处罚次以上又虚假出资抽逃出资的利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动。故涉嫌构成抽逃出资的股东如果其抽逃出资的同时存在着前述规定之特定的情形即给债权人造成严重的经济损失或者致使公司资产抵债或无法正常营业或者合谋抽逃出资或者进行违法活动以及或者因抽逃出资被行政处罚两次后又抽逃出资的则涉嫌构成抽逃出资罪并被追究刑事责任。如果仅仅存在着抽逃出资的事实并没有造成后果或者有前述规定之情形即使其抽逃出资的数额巨大则根据现行法律及其政策规定看仍然不宜作为抽逃出资罪定罪处罚。

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