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浅析公司违法分配利润法律责任研究_87325.doc

浅析公司违法分配利润法律责任研究_87325

一双红色高跟鞋
2017-11-01 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《浅析公司违法分配利润法律责任研究_87325doc》,可适用于高等教育领域

浅析公司违法分配利润法律责任研究浅析公司违法分配利润法律责任研究标签:来源论文关键词:利润分配法律责任论文摘要:通过对德国、日本、美国、我国等国家立法中公司违法分配利润法律责任的对比分析可以得出我国公司违法分配利润的法律后果由没有提出异议的董事及股东承担但根据公司法人格否认制度公司违法分配利润的法律后果由恶意股东承担针对两者的矛盾笔者认为参照其他国家的做法由董事及恶意股东承担责任以更有利于保障股东、债权人的利益。公司利润分配是在平衡公司内、外部主体之间利益的基础上对净利润在提取了各种公积金后如何进行分配而采取的基本态度和法律政策。山于公司利润分配与公司、股东、债权人的利益直接相关所以要在法律层面卜具体的规定公司违法分配利润的法律后果。公司的违法分配利润包括公司利润分配错误、公司长年有盈余但仍不分配或分配很少的利润等情况公司利润分配错误主要是公司不能偿还到期债务或公司总资产小于总负债及股东优先权所需要的金额之和不能进行分配等情况此时为了保护债权人的利润就要追究公司违法分配的法律责仟。对于公司长年有盈余但仍小分配或分配很少的利润等情况追究责任主要是为了保护公司小股东的利益。由于利润分配的多少与公司的经营J情况直接相关这就使得对公司违法分配利润的法律责任追究存在着很大的难度一、比较法视角下对公司违法分配利润法律责任的审视(一)追究相关董事责任对于股份公司而言各国的公司法中普遍都规定了当出现公司违法分配利润时山相关董事的责任的情形。日本、德国、美国对董事责任的规定各r不同其中德国和美国规定的比较相似都规定了对违法分配议案赞成或同意的股东应承担相应的赔偿责任。德国股份公司法第条规定如果董事会成员违反了下列规定应负责赔偿损失将资木偿还给股东:违法付给股东利息和红利:违法分配公司财产在公司已经发生无支付能力或资不抵债的情况下仍然支付款项。美国标准公司法节规定:当分配金额超过分配的金额时对此分配投赞成票或同意的董事对于超额部分应向公司负个人责任。同时两个国家也都提出了董事的免责事山及相应的时效在具体规定上存在着一些差异。在德国董事免责为违法分配利润是按照股东大会的合法决议进行的并且规定未得到清偿的公司债权人代公司提出赔偿要求时不能因股东大会的同意而兔责时效五年。在美国董事的免责为其行为符合营业判断规则营业判断规则由法院判断般法院只在公司管理层有滥用职权的行为时刁能判断出董事的行为不符合营业判断规则并规定此类诉讼的时效为两年。日本的规定比较特殊规定山提案董事或业务执行董事承担责任最新日本公司法中第条规定了股份公司违法分配利润的后果由股东大会决定的分红方案大会议案提案董事承担责任或由董事会决定时对董事会议提案董事负责。另外如果利润分配由股东大会决定向股东支付的金钱等总额超过可分配额时执行了有关该行为职务的业主执行董事也要承担。(二)追究相关股东承担责任在追究相关股东的责任力一面!」本、德国、美国等国家的立法都有所规定对于股份公司而言三个国家规定的相似都规定了当公司出现违法分配利润时善意股东免责的条款。在日本利润分配如果是由股东大会决定分配错误时接受了金钱等的股东承担相应责任但如果股东接受违法分配的利润时是善意的则该股东免责债权人可以要求恶意的股东支付与接受的交付的金钱等相当的金钱美国标准公司法规定明知违法分配而接受的股东返还违法分配的利润。德国股份公司法条规定股东在接受禁卜支付时股东应向公司偿还其违反该法规定从公司那里接受的支付款项如果他们获得的款项是作为红利而得到的那么只有在他们知道或由于疏忽不知道他们无权获得这些款项时上述义务才成立。时效五年。对于有限责任公司德国有限责任公司法第条规定领受人的领受出于善意则只可在为偿付公司债权人所必需的范围内要求归还。如果不能从领受人处取得归还款则在为偿付公司债权人所必需的范围内由其余股东按其股份比例对应当归还的款项承担责任。从个别股东处无法取得的款项由其他股东按L述比例分摊。公司的请求权时效为五年如果支付义务人为恶意则不适用时效制度。通过卜述的分析可以得出可以看出追回公司违法利润分配的主体三个国家规定的不尽相同在日本及德国的有限责任公司明确指出债权人享有此权利而德国的股份公司法、美国标准法没有明确规定可以得出这两个国家有权返还非法红利的主体为公司、债权人(如果公司的债权人没有从公司那里得到补偿那么公司的要求也可以由债权人提出)、破产管理人(如果关于公司财产的破产已经开始那么在此期间破产管理人对股东行使公司债权人的权利)。二、我国公司利润违法分配法律后果的分析我国公司法在规定公司违法分配利润方面主要体现在公司法第条、第条中其中追究董事责任方面我国的规定与日本、美国、德国比较接近规定了没有在董事会卜提出异议的股东将要承担责任此项规定包含着两个含义:第一董事应该对莆事会的违法分配利润决议承担责任第二董事的免责条件为董事在董事会会议上对违法利润分配决议提出了异议。但在追究股东责任方面我国规定的相对简单仅规定了股东的返还违法分配利润责f千没有进具体情况进行规定这是我们国家公司法在公司违法分配利润法律后果承担方面的不足之处(一)、可以请求股东返还公司违法分配利润的主体、利益受到损害的公司债权人当公司存在违法分配的情形公司的资产减少偿还债务的担保能力也同时减少所以债权人可以成为请求返还公司违法分配利润的主体但并不是任何时刻、任何债权人都有此权利因为债权人行使该项请求权的基础是民法中的代位权及撤销权理论所以债权人在行使请求股东返还违法分配利润的请求必须符合民法中的代位权及撤销权的条件根据《合同法》第条、条的规定公司未依照《公司法》第条第款的规定向股东主张返还所接受的利润分配时公司债权人可以行使代位权和撤销权。代位权和撤销权的行使范围以债权人的债权为限而且必须是在债务得不到满足时才可以提出债权人行使撤销权的必要费用由债务人承担。税务机关在征税过程中也可以作为债权人行使代位权、撤销权。、违法分配利润的公司公司违法分配利润的直接损害主体就是公司所以公司当然的享有请求权请求权来源是不当得利返还请求权股东因为公司违法分配获得的利益为不当得利要返还给公司。当然根据目前各国的公司法规定并不是所有股东获得的违法分配利润都要返还给公司这里也存在着对于更高利益的保护保证交易秩序的合理发展。违法分配利润公司的破产管理人如果关于公司财产的破产已经砂台那么在此期间破产管理人对股东行使公司债权人的权利所以破产管理人也可以追究公司违法分配利润的责任。(二)对董事责任的追究我国的公司法虽然没有直接规定违法分配利润追究董事责任但根据第条、第条可以推出我国《公司法》也有对相关董事追究责任的规定。《公司法》第l条第下款规定董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议致使公司遭受严重损失的参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的该董事可以免除责任。而第条第一至四款规定了分配顺序如果公司分配利润过程中违背了第条的规定没有在董事会仁提出异议的股东将要承担责任。至于承担责任的方式存在着不同的理解方法如认为承担的责任应该补充责任当存在部分股东无法返还违法分配所得的利润时由董事承担补充责任另外一种理解就是认为董事承担的是连带责任当存在部分无法返还违法分配所得的利润时由董事与其他股东承担连带责任。在此我认为由董事承担连带责任的作法更为合理第一公司的利润分配方案是由董事会提出的董事参与了方案的制定董事会通过的利润分配方案才能到股东会(股东大会)进行审议为了促进董事的勤勉义务有必要增加董事的责任第二公司的利润分配方案最后是由股东会(股东大会)进行审议对于进行审议的恶意股东使得公司、债权人等利益受到了侵害而董事一般都是公司的股东所以董事要承担与其他恶意股东一样的责任。基于上述两点可以看出没有提出异议的董事要对没有返还违法利润的部分承担补充责任。返还违法分配的利润从如上的分析可以看出我国违法分配利润中追究董事的责任与德国、美国相近但对免责条款及时效制度的规定存在一定的差异我国只要董事在董事会上提出异议即可没有采用德国的执行股东大会的决定或者美国的营业判断标准的作法。(三)对股东责任的追究股东善意取得的分配不予返还是各国公司法的通例这一规则与法律规定董事、恶意股东在违法分配额度内承担赔偿责任相结合把违法分配的责任风险配置于董事及恶意股东而不是善意股东。我国在追究股东责任方面仅规定如果股东会、股东大会或者董事会违法分配利润股东必须将违反规定分配的利润退还公司。而日本、德国、美国都规定从不同角度对善意及恶意股东进行区分日本、美国以及德国的股份有限公司都规定了如果公司存在违法分配利润的情况接受了金钱等的善意股东不用返还接受的利润债权人在此时只可要求恶意股东返还与接受的违法支付相应的金额。这些国家都对股东违法分配利润的主观意思进行了规定意义在于第一在保护静态安全与动态安全的冲突中侧重于保护动态安全有利于保持社会秩序的平和稳定。第二为了保护债权人的利益公示的资本制度可能并不能给债权人以足够的信息知情的董事、股东必须以对债权人负责的态度以促进债权人利益最大化的方式来处分公司资产。在法宝资本的公示含义淡化之后债权人不必完全信赖于静态的概念化的资本而是要信赖于董事这就必须要求加强董事的诚信责任。我国公司法对股东责任的追究方面与其他三个国家对比来看规定的相对简单仅规定了股东必须将违反规定分配的利润退还公司。《公司法》第条第款规定股东会、股东大会或者董事会违反前款规定在公司弥补亏损和提取法定公积金之前向股东分配利润的股东必须将违反规定分配的利润退还公司。另外根据公司法新增加的公司法人格否认制度公司股东滥用公司法人格独立地位和股东有限责任逃避债务严重损害公司债权人的利益应当对公司债务承担连带责任在公司违法分配利润制度当中公司的股东滥用了公司法人格独立地位逃避公司的债务严重损害了公司债权人的利润符合公司法人格否认的构成要件此时应该否认公司的法人格追究滥用公司法人格独立地位的股东连带责任此处追究责任可以理解为对恶意股东责任的追究可见我国虽然没有严格区分善意股东及恶意股东在承担责任方式上的区别但根据具体制度的分析可以得出滥用股东独立地位的恶意股东应该承担连带责任。

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