关闭

关闭

封号提示

内容

首页 法理学.doc

法理学.doc

法理学.doc

上传者: 驱狼者 2012-11-01 评分 4.5 0 53 7 239 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《法理学doc》,可适用于高等教育领域,主题内容包含Jurisprudence个人为权利而进行的斗争其利益决不限于私法及私生活领域。RudolphvonJhering总体建立印象具体还得通过一本通和做符等。

Jurisprudence个人为权利而进行的斗争其利益决不限于私法及私生活领域。RudolphvonJhering总体建立印象具体还得通过一本通和做题来检验。法学思想史的变迁。法社会学相关内容。法律方法和法律思维的特点:用说理的方式而非简单的暴力解决问题。国家强制力只是保障法律实施的后盾常态下是备而不用。法是“理”与“力”的结合必须根据法律来说理进而判断和解决法律问题。法律而非道德、习惯等是说理的依据。法是调节社会冲突的平衡器确定和需依照相应的法律程序进行。程序先于正义马克思主义关于法的本质的基本观点法的本质是一个多层次的结构不同层次的法的本质内在地联系在一起共同构成了法律的本质。法的这种本质上的层次性表现为:法的本质道德表现为法的正式性即法的国家性这是指法是由国家制定、认可并由国家强制力保证实施的官方的行为规范。法的正式性体现在:法总是由公共权力机关按照一定的权限程序制定或认可的法总是依靠正式的权力机制保证实现法总是借助于正式表现形式予以公布。法的本质反映为法的阶级性即在阶级对立社会里法所体现的国家意志实际上是统治阶级的意志。这是因为只有统治阶级才有能力凭借国家这一中介将本阶级的意志上升为国家意志其他任何阶级都无法做到这一点。法的本质最终体现为法的物质制约性即法的内容受社会存在的制约统治阶级意志的内容即法的内容也并非凭空产生的也不是该阶级固有的而是来源于一定物质资料生产方式所决定的社会共同利益和需要的阶级性选择。综上立法者不是在创造法律而只是在表述法律是将社会生活中客观存在的包括生产关系、阶级关系、亲属关系等在内的各种社会关系以及相应的社会规范和社会需要上升为国家的法律并运用国家权威予以保护。所以法的本质是国家意志性、阶级性和社会物质制约性的统一。法的本质最初表现为法的正式性也称法的官方性、国家性法的本质其次反映为法的阶级性法的本质最终体现为法的物质制约性指法的内容是受一定社会因素制约的最终也是由一定社会物质生活条件决定的历史传统、风俗习惯、国家结构、国际环境等条件是社会因素中相对于社会物质条件来说次要的因素。法律的强制力不等于纯粹的暴力法律的强制力是以法定的强制措施和制裁措施为依据的。而且在国家强制力之外法实施过程中能经常性保证其作用的是法自身的道德力量。法的规范作用包括指引、评价、教育、预测和强制五种。法的社会作用涉及经济生活、政治生活和思想文化生活三个领域同时涉及政治职能和社会职能两个方向。法的社会作用是建立和维持一定的政治统治秩序和社会公共秩序。法的局限性:法律是以社会为基础的因此它不可能超出社会发展的需要在社会现实先于法律规定发生变化的情况下法律可能会滞后或出现漏洞。法律只是社会规范之一它不是调整社会关系的唯一方法法律要受到其他社会规范、社会条件和社会环境的制约。法的作用范围不是无限的有些社会关系不适宜用法律来调整如友谊关系、恋爱关系等。法律自身条件的制约如语言表达能力局限。法的价值判断与事实判断的区别:判断的取向不同。法的价值判断以主体为取向尺度随主体的不同而呈现相关差异法的事实判断以现存法律制度为取向尺度而不以人的意志为转移。判断的维度不同。法的价值判断具有很强的个人主观性的印记受到判断主体的情感、态度、利益和需要等的影响法的事实判断则保持情感中立和价值中立尽可能排除各种主客观因素的影响。判断的方法不同。法的价值判断采用的是规范性判断的方式关注“法律应当怎样”的问题法的事实判断则采用描述性判断的方式关注“法律实际上是怎样”的问题。判断的真伪不同。法的价值判断的真伪取决于主、客体之间价值关系的契合程度不同时代的价值目标不同这是历史性考验后社会选择的结果。法的事实判断的真伪取决于其与客体真实情况是否符合。一般而言自由处于法的价值的顶端正义是自由的外化是处于自由之下制约其他价值的标准秩序则必须接受自由、正义标准的约束。正义可以成为独立于法之外的价值评判标准可以用来衡量法律是“良法”或“恶法”。法律原则与法律规则的区别:在内容上法律规则的规定是明确具体的为主体设定具体的行为模式并明确相应的法律后果法律原则的规定是比较笼统、模糊的不设定具体的行为模式仅提出概括性的要求或标准。在适用上法律规则只适用于某一类型的行为法律原则是对某一类行为、某一法律部门或者全部法律体系均通用的价值准则具有宏观的指导性。在适用方式上法律规则是以“全有或全无”的方式应用于个案中规则在适用时要么有效要么无效它或者是被遵守或者是被违反。法律原则具有不同的强度原则在适用时较为灵活。当两个原则在具体的个案中冲突时法官必须根据案件的具体情况和有关背景在不同强度的原则间做出权衡。一般来说法律规则应该由法律条文表述但在特殊情况下法律规则也可能由判例或者习惯来承载和表述。法律权利的内容实际上是三种权利要素自由权、请求权和诉权。自由权是基础请求权是实体内容诉权是保障。判例、法理学说不是我国法的渊源习惯也不是我国法的渊源但习惯经国家认可成为习惯法后就成为我国法的非正式渊源。从法理上看是该肯定还是该否定新法的溯及力呢?法是人们行为的准则用以指引人们的行为。根据法律规定人们做出行为安排决定做或不做出某一行为从而预期该行为的可能效果。由此法律有为人们提供行为预期的功效。但是这种行为预期的达成一方面要求法律是稳定的不频繁变动另一方面更要求法律是公开的其内容为人们所周知。这样人们才能依据法律规定指引自己的行为。而人们所能知道的法律规定只能是他行为当时的法律人行为当时无法预知法律的变化以及会怎样变化。这样在行为做出后评价行为时也只能依据该行为做出时有效的法律而不能以行为做出后发生变化的新法律来评价。也就是说国家不能用今天的法律规范去指导昨日的人们的行为也不能因人们先前的行为现在看来是违法的而制裁他们即否定新法的溯及力适用旧法评价“旧时”的行为。否则对行为人来说将是不公平的。因此原则上“从旧”。但是新法的规定有时对行为人来说更为有利如果这时适用新法不会给行为人以损害反而有利益的增进也不会引发当事人的不公平感。这样可以肯定新法的溯及力把新法回溯既往适用于评价“旧时”的行为。这就是“从轻”的特例。法律责任竞合的处理原则:对于不同法律部门间法律责任的竞合一般来说应按重者处之。如果相对较轻的法律责任已经被追究再追究较重的法律责任应当考虑折抵。实践中法律责任的竞合较多提指民事上的侵权责任与违约责任的竞合。两大法系的区别:在法律思维方式的特点方面民法法系属于演绎型思维而普通法法系属于归纳式思维注重类比推理。在法的渊源方面民法法系中法的正式渊源只是制定法而普通法法系中制定法、判例法都是法的正式渊源。在法律的分类方面民法法系国家一般都将公法与私法的划分作为法律分类的基础而普通法法系则是以普通法与衡平法为法的基本分类。在诉讼程序方面民法法系与教会法程序接近属于纠问制诉讼普通法法系则采用对抗制诉讼程序。在法典编纂方面民法法系的主要发展阶段都有代表性的法典特别是近代以来民法法系国家进行了大规模的法典编纂活动。普通法法系在都铎王朝时期曾进行过较大规模的立法活动近代以来制定法的数量也在增加但从总体上看不倾向于进行系统的法典编纂。此外二者在法院体系、法律概念、法律适用技术及法律观念等方面还存在许多差别。大陆法系和英美法系特点对照:大陆法系的特点:全面继承罗马法。实行法典化法律规范抽象化、概括化。明确立法和司法的分工强调制定法的权威一般不承认法官的造法功能。法学在推动法发展中起着重要作用。诉讼程序上一般采用审讯制诉讼程序。英美法系的特点:以英国为中心以英国普通法为基础。以判例法为主要形式遵循先例。变革相对缓慢具有保守性反映“向后看”的思维习惯。在法律发展中法官具有突出作用。体系庞杂、缺乏系统性。注重程序的“诉讼中心主义”。法治国家含义法治国家是一个德语中最先使用的概念。早期的法治国是指中世纪欧洲的某种国家形式尤其是德意志帝国当时被认为是“和平与法律秩序的守卫者”。现代意义上的法治国家是德国资产阶级宪政运动的产物其基本含义是国家权力特别是行政权力必须依法行使所以法治国家有时又被称为法治政府。基本条件通过法律保障人权限制公共权力的滥用。良法的治理。通过宪法确立侵权与权力制约的国家权力关系。赋予广泛的公民权利。确立普遍的司法原则如司法独立等。法与人权的一般关系人权是法律的评价标准。人权是法律的源泉。不体现人权要求的法律就不是好的法律是永远不会产生和促成法律秩序的法律而体现人权精神和内容的法律一般来说都是好的法律是体现社会进步的法律。法是人权的体现和保障。人权的实现要靠法律的确认和保护。没有法律对人权的确认、宣布和保护人权要么只能停留在道德权利的应有状态要么经常面临受侵害的危险而无法救济。体能往往通过法律权利的形式具体化。人权与法律权利的基础只有争得了最基本的人权才能将一般权利转化为法律权利另一方面法律权利是人权的体现和保障。人权只有以法律权利的形式存在才有其实际意义基本人权必须法律化。人权的法律化受到一国的经济和文化的发展制约。Lawhaslittlecontributeinthisschemeofthings,excepttoexist,likethestate,asmeanswherebythosecontrollingtheproductionmaintaintheircontroloverthosewhoareoppressedLaw,too,wouldwitherawaywiththewitheringawayofthestate

类似资料

该用户的其他资料

第十二章-十五章 罪数形态.doc

第十六章-第十九章 刑罚裁量.doc

《2009司考无敌笔记》司考周报.doc

刑法总论表格.doc

天涯 效方.doc

职业精品

精彩专题

上传我的资料

精选资料

热门资料排行换一换

  • 塔式起重机(5031).pdf

  • 水声学的波动问题.pdf

  • 皇极神数.docx

  • 武当气功(谭大江).pdf

  • (声学手册)Master+Han…

  • 中国历史上的通货膨胀.pdf

  • 哈耶克对凯恩斯有关通货膨胀理论的…

  • 中国人的历史误读.pdf

  • (黄仁宇)万历十五年.pdf

  • 资料评价:

    / 5
    所需积分:0 立即下载

    意见
    反馈

    返回
    顶部