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国际公法讲义.doc

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上传者: 1152287791 2012-10-23 评分 0 0 0 0 0 0 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《国际公法讲义doc》,可适用于人文社科领域,主题内容包含新华考资网wwwxhkzcom咨询电话:国际公法讲义(年)《维也纳条约法公约》的主要内容:、条约的构成要件:国际法主体缔结、自由同意、不违反国际强行符等。

新华考资网wwwxhkzcom咨询电话:国际公法讲义(年)《维也纳条约法公约》的主要内容:、条约的构成要件:国际法主体缔结、自由同意、不违反国际强行法特别提示:联合国会员国缔结的条约应当在联合国秘书处登记否则联合国机构不得援引、条约的保留:签署、批准或加入条约时作出的排除或改变条约中部分条款对其适用效力的单方声明注意:条约的保留只能在有关条约尚未对本国发生效力时作出但是条约本身可以是一个已生效条约。、条约冲突的解决:、条约对第三国的效力、条约的解释、条约在中国的适用(宪法无统一规定)、国家主权豁免国家的行为和财产不受他国法院管辖注意:绝对豁免和限制豁免的差异体现在管辖豁免上两种理论都坚持国家享有绝对的执行豁免、国际法上的继承:包括国家继承(最主要)、政府继承和国际组织继承、国际法上的承认制度()承认对象:新国家、新政府和其他事态()承认方式:明示、默示(建立外交关系、建立领事关系、缔结政治性条约、投票支持加入仅对国家开放的政府间国际组织)()承认的性质:单方行为()承认的后果:对国家的承认原则上不能逆转但对新政府的承认则意味着对旧政府承认的撤销。、联合国的组织机构大会(非立法机构平权加多数同意)安理会的表决制度:()程序性事项:个同意票即可通过()实质性事项:个同意票“大国一致原则”特别提示:凡须采取行动的决议推荐秘书长的决议、吸纳新会员、中止会员国义务或开除会员国的决议为当然的实质性决议其他决议的性质由安理会先行确定()行为归因于国家:下列行为包括作为和不作为被国际法认为是可以归因于国家的行为:A、国家机关的行为B、经授权行使政府权利的其他实体的行为C、实际上代表国家行事的人的行为D、别国或国际组织交给一国支配的机关的行为在行使该支配权范围内的行为视为该支配国的国家行为。E、叛乱运动机关的行为。在一国领土上的被承认为叛乱运动的机关自身的行为根据国际法不视为该国的国家行为。已经和正在组成新国家叛乱运动的行为被视为已经或正在形成的新国家的行为。F、非代表国家行事的个人的行为不是国家行为。但对于某些特定人员如国家元首、政府首脑、外交部长及外交使节由于其在对外交往中的特殊地位对于他们在国外以私人身份从事的不法行为国家一般也承担相关的责任。()排除行为不当性:A、同意:义务国经权利国同意违反义务B、对抗措施与自卫:针对其他主体所作国际不当行为而采取的相应措施。根据是否采用武力分为对抗措施和自卫。条件:适度C、不可抗力和偶然事故D、危难或紧急状态(一)领土(二)海洋法、海洋水域的划分各部分制度:内海:()完全主权()外国船舶非经许可不得进入()我国渤海和琼州海峡属于内海()港口(对外籍船)刑事管辖:通常只有对扰乱港口安宁、受害者为沿岸国或其国民、案情重大或船旗国领事或船长提出请求时沿岸国才予以管辖。领海:()完全主权()外国船舶有无害通过权(不经许可通过领海)毗连区:()防止和惩处在领土范围内违反海关、财政、移民、卫生的法律法规()其他制度取决于其依附的是专属经济区还是公海专属经济区:自然资源的专属勘探开发和管辖权公海:()管辖权:A、船旗国管辖权:一船一旗否则视为无国籍船和登临对象B、普遍管辖权:海盗、非法广播、贩卖奴隶和贩卖毒品()临检权(在公海上直接提起管辖)和紧追权(在其他海域提起管辖延伸至公海):A、主体:军舰、军用飞机、经授权且标志清楚的政府公务船舶飞机B、主体原则上不能是对象C、紧追权的限制:发出停止信号、不能中断、当被追船舶进入其本国或第三国领海时终止不得使用武力、海洋底土的划分及沿海国的权力(三)特殊空间(南极和外空)的法律制度、基本原则:人类共同利益原则和平目的原则自由的科学考察原则、南极:年南极条约(核心内容:冻结对南极的领土要求)、外层空间法律制度:()登记制度:联合国秘书长登记国对空间物体享有所有权与管辖权()营救制度:援助、通知、送回()责任制度:发射国承担绝对责任(对地面或飞行中的飞机)或过错责任(对其他外空物体)特别注意:《营救公约》和《责任公约》不调整缔约国和本国国民的法律关系(四)国际环保法防止气候变化:()有效公约:《联合国气候变化框架公约》和《京都议定书》()基本原则:共同但有区别责任原则(具体减排目标只针对发达国家)()减排折算方式:“净排放量计算方式”:即可以从本国实际排放量中扣除森林所吸收的二氧化碳数量“集团方式”:及欧盟国家视为一个整体可以采取内部平衡抵消但在总体上完成减排量的方式“排放权交易方式”:即两个发达国家之间可通过排放额度的买卖来折抵排量“绿色交易方式”:即发达国家可以通过向发展中国家输出绿色技术折抵排量。(一)国籍的取得和丧失《中华人民共和国国籍法》:、基本原则:不承认双重国籍、国籍取得:双系血统主义为主出生地主义为辅《国籍法》第条规定:“父母双方或一方为中国公民本人出生在中国具有中国国籍。”第条规定:“父母双方或一方为中国公民本人出生在外国具有中国国籍但父母双方或一方为中国公民并定居在外国本人出生时即具有外国国籍的不具有中国国籍。”第条规定:“父母无国籍或国籍不明定居在中国本人出生在中国具有中国国籍。”   、国籍丧失:申请丧失为主自动丧失为辅《国籍法》第条规定:“定居外国的中国公民自愿加入或取得外国国籍的即自动丧失中国国籍。”第条规定:“申请退出中国国籍获得批准的即丧失中国国籍。”第条规定:“国家工作人员和现役军人不得退出中国国籍。”、我国对国籍冲突的解决:(二)外国人的法律地位、外交保护(保护境外的本国人)外交保护的条件:()一国国民权利因所在国国家不当行为受到侵害()国籍继续原则:外交保护结束前受害者要持续拥有保护国国籍()用尽当地救济原则:外交保护之前受害者已经用尽当地所有司法和行政救济、引渡A、根据国际法国家没有一般的引渡义务B、国家可以拒绝引渡本国国民(我国明确为应当拒绝引渡本国国民)C、可引渡罪行:不构成双重犯罪的不引渡和政治犯不引渡原则注意:犯有战争罪、危害人类罪、劫机罪和侵害外交代表罪的绝对不能视为政治犯D、引渡效果:罪名特定原则《中华人民共和国引渡法》:外交部是有关引渡的联系机构引出:外交部审查形式要件最高人民法院指定的高级人民法院审查实质要件引入:最高人民法院有权决定在请求引渡时是否作出量刑的承诺最高人民检察院有权决定在请求引渡时是否作出限制追诉的承诺、庇护(保护境内的外国人)A、构成要件:(a)允许受迫害外国人入境并居留(b)拒绝将其引渡B、不得进行庇护的罪行:前述不视为政治犯的C、外交庇护(在域外使领馆内庇护外国人):没有国际法依据特别提示:使馆是与接受国中央机构交涉的全能对外交往机关领馆是与接受国相应地方机构交涉的非政治职能的对外交往机关(一)外交机关和使馆人员(二)外交人员、特别使团、领事官员的派遣和任职、必须经接受国同意才能派遣的人员:使领馆馆长、武官、特别使团、不具有派遣国国籍的人员(接受国可随时撤销此项同意)、必须履行特殊手续方能开始职务的人员:使馆馆长:向接受国递交国书领馆馆长:由接受国颁发领事证书(三)使领馆特权与豁免、使馆特权与豁免:馆舍不得侵犯档案不得侵犯通讯自由(非经许可不得装置使用无线电发报机)免纳捐税、关税行动和旅行自由(禁区除外)使用派遣国的国家标志。、对比使馆馆舍不得侵犯和领馆馆舍不得侵犯:使馆馆舍绝对不得侵犯:非经馆长同意接受国人员不得进入(包括公务和私务区域)领馆馆舍是在一定程度内不得侵犯:()专供领馆工作之用的那部分馆舍未经馆长许可不得进入而馆舍的其余部分不包括在内()遇紧急情况时如火灾和其他灾害须迅速采取措施的场合可推定领馆馆长已经同意而采取保护行动()领馆馆舍、设备及其财产在一般情况下应免受征用。但在确有必要征用时则可征用然而应给予补偿。(四)外交人员和领事官员的特权和豁免、外交人员的特权或豁免:人身不可侵犯寓所、文书信件、财产不可侵犯管辖豁免免纳捐税免除关税和查验。、对比外交人员和领事官员的管辖豁免()外交人员的管辖豁免:A、完全的刑事管辖豁免B、有例外的民事和行政管辖豁免。例外情况包括:关于私有不动产之物权诉讼以私人身份参与继承案件的诉讼关于外交代表于公务范围以外所从事的专业或商业活动引起的诉讼如外交代表主动提起诉讼就不能对与主诉直接相关的反诉主张管辖的豁免。C、完全免除作证义务D、外交人员管辖的豁免可以由派遣国放弃而且放弃必须是明示的外交人员本身没有作出这种放弃的权利。并且对管辖豁免的放弃不得视为对判决执行豁免的默示放弃后项放弃须由派遣国单独明确作出。()领事官员的管辖豁免:领事官员执行职务行为不受接受国的司法和行政管辖也无相关的作证义务。(五)特别使团的特权与豁免:基本同领馆(领事官员)的特权与豁免六、国际争端的解决方式()战争的开始和战争结束:均以是否存在相关意思表示为标志战争开始法律后果图示:外交和领事关系断绝:特权与豁免不因此减损缔约方为交战国:领土条约有效相互关系的政治条约废止一般政治和经济条约从约定有约定从约定交战国与非交战国的多边条约平时条约与战争冲突的条款中止涉及战争规范的条约适用敌国在本国境内的:可没收(使馆财产除外)经贸往来禁止公产敌产占领区的:可以征用但不得没收私产:可以限制使用但不得没收敌国公民:可限制但应尊重其人身和财产(二)对作战手段和方法的限制:、禁止具有过分伤害力和滥杀滥伤作用的武器使用这类武器具体有包括:()极度残酷的武器()有毒气、化学和生物武器()核武器:但目前的国际法还未对核武器的禁止作出全面明确的规定。、禁止不分皂白的战争手段和作战方法、禁止改变环境的作战手段和方法、禁止背信弃义的战争手段和作战方法但不禁止使用诈术根据《年日内瓦四公约第一附加议定书》以下行为构成背信弃义的情况:()假装有在休战旗下谈判或投降的意图()假装因伤或因病而无能力()假装具有平民、非战斗员的身份()使用联合国或中立国家或其他非冲突各方的国家的记号、标志或制服而假装享有被保护的地位。(三)保护战时平民和战争受难者(战俘和伤病员):人道主义原则战后立即遣返战俘(四)战争犯罪:、历史上惩罚战争犯罪的实践:四个临时刑事法庭(联合国安理会派出机构)、国际刑事法院:()常设于荷兰海牙、独立于联合国()管辖《刑事法院规约》生效后(年月)灭绝种族罪、战争罪、危害人类罪、侵略罪等()管辖权依据:所涉一方或多方是缔约国被告是缔约国国民非缔约国的接受行为归因于国家违背国际义务排除行为不当性分类违背一般义务国际不法行为违背根本义务国际罪行客体范围:为合法但致损的行为承担赔偿责任(外空行为、核污染)任何一个常任理事国都没有投出否决票(弃权或缺席不被视为否决)安理会(维护国际和平与安全唯一有权采取行动的机构表决制度)经社理事会(每年一任可以连任简多)托管理事会(成立时块托管领土先都已经独立或自治名存实亡)国际法院(大会和安理会分别选举均特别多数获任任期年可连选连任)秘书处(秘书长由安理会推荐大会简多通过任期年可连选连任)国家非恶债:一国中央政府依平等条约向其他国际法主体的借债无协议公平地按比例继承动产:领土实际生存原则动产:领土实际生存原则国家继承条约继承:约定无约定与领土有关:继承与被继承国家的国际法主体人格有关的:不继承非条约继承财产继承不动产:随领土一并继承档案继承:协议无协议领土实际生存原则债务继承合并:全部转属继承分离、分立:协议独立:不予继承除非另有协议年公约生效前主权绝对豁免作为习惯国际法仍然具有普遍拘束力限制豁免主义理论(年《联合国国家及其财产管辖豁免公约》采用):主张国家的商业行为没有豁免权例外:主权豁免的放弃(自愿、特定、明确)管辖豁免放弃不意味着执行豁免的放弃二、国际法律责任国家:四要素、基本权利、管辖权和国家主权豁免、国家承认和继承国际法律责任包括明示和默示(主动起诉、出庭应诉、作为利害关系人介入诉讼等行为)政府间国际组织:法律人格、成员、联合国的组织机构其他条约:如何适用尚无统一规定WTO协议:须经国内法转化才能适用民商事条约:直接适用并优先适用:两种以上文字文本的解释:以作准文本解释有分歧适用上述规则一般规则:上下文和通常含义、目的和宗旨、善意解释权利义务取消原则上须经第三国同意有效性解释第三方解释中立缔约方解释应做有利于对方或不利于己方的解释设定权利不反对即有效设定义务书面、明示接受方有效乙丙之间:后约甲乙、甲丙之间:先约乙丁、丙丁之间:后约甲丁之间:没有条约关系先约后约甲、乙、丙乙、丙、丁当事国不完全相同:个案处理条约无有效规定当事国完全相同:后约取代先约条约本身有有效规定(如:会员国间缔结的条约若与《联合国宪章》冲突《宪章》优先)接受保留国反对保留国(不反对条约生效)适用条约规定保留国按保留范围改变相应条约条款保留所涉规定在两国之间视为不存在保留的接受和效力缔约国数目有限且保留涉及条约宗旨全体接受方有效条约为国际组织章程该组织有权机构接受即有效其他情形条约国自行决定是否接受保留因接受与否效力不同条约明确允许的保留无须接受自然生效全权证书(国家元首、政府首脑、外交部长、使馆馆长和派驻国际组织的代表无须出具全权证书)排除错误、诈欺、贿赂、强迫缔约权(国内法)包括国际法和国内法的关系:中国实践国际法的基本原则:国家主权平等原则、不干涉内政原则、不使用武力和武力威胁原则、和平解决国际争端原则、民族自决原则、善意履行国际义务原则一、国际公法渊源国际条约:原则上只约束缔约国一般法律原则(从司法判例、学说和国际组织决议中抽象)国际习惯:反复实践的产物一旦形成约束所有的国际法主体传统国际责任的构成国际责任的形式国际责任的发展、国际法律责任领土:构成、各部分的基本制度、领土的主权的取得和限制海洋法(水域和底土):构成、各部分界限和基本法律制度三、国际法上的空间上覆空间的法律制度:内层空间和外层空间国际环保法领陆:边界制度(便利、相邻权、界标出现任何问题均须双方代表在场方能恢复原状的维护)内河民用航空法领空:领水海洋法详述湖泊内海领海界河:船舶可以在对方航道航行但不得靠泊修建设施须经对方许可河流多国河流:仅对沿岸国船舶开放主权归属流经国但不得改道或堵塞河流国际河流(国际运河):依条约对所有国家开放非军用船舶有无害通过权主权归属流经国条约约定管理等事项领土构成《芝加哥公约》领空主权原则安全制度:三个反劫机公约(东京、海牙和蒙特利尔)劫机为可引渡罪行但各国无强制引渡的义务但不引渡需要在国内按严重的刑事案件起诉并惩处底土:完全主权先占:A、无主地B、有效占领(主客观)合法现已不能适用时效:有争议我国不承认传统方式添附:合法是在领土上增加领土的行为征服:以战争合法性为基础现已基本废弃领土取得方式非强制合法割让强制非法殖民地独立:合法新方式公民投票:合法领海基线毗连区领海专属经济区(包括毗连区)内海内海公海我国不适用于军舰B、连续不停迅速通过C、潜艇须浮面并展示国旗D、通过无害A、有权拘捕B、通知C、有担保立即释放D、原则上不得对船员进行监禁或体罚大陆架:A、界限(多数情况下和专属经济区重叠但可以宽于专属经济区)B、自然资源的专属开发和管辖权C、沿海国的专属权力无须声明即享有内海和领海的底土由沿海国享有完全的主权国际海底区域(平行开发制)包括:实际完成发射行为的国家促使发射行为的国家从其领土或装置完成发射行为的国家防止气候变化:限制和控制温室气体排放大气环保臭氧层保护:限制和管制消耗臭氧层物质主要制度控制危险废物的越境转移文化和自然遗产保护:明确有关国家责任濒危野生动植物种保护:清单自然资源和生态保护防止船舶污染海洋环保防止海洋倾倒废物生物多样性条件:、进出口双方均为缔约国、进口国同意(书面、特定)、有无害环境的处置方法、越境转移有保险或担保本国人:国籍制度(取得、丧失、冲突)入境、出境四、国际法上的人待遇外国人特殊制度:外交保护、庇护和引渡国际人权法国籍积极冲突对中国人:不承认其外国国籍对外国人:经常居住地最密切联系地国籍消极冲突:经常居住地外交机关使馆特权与豁免领事关系:重点掌握和外交关系的区别外交关系五、外交关系和领事关系外交人员的特权与豁免:人员范围和具体内容外交特权和豁免常驻:使馆外交代表机关中央外交机关:国家元首、政府和外交部门大使(向国家元首派出)馆外交机关公使(向国家元首派出)馆代办(向外交部长派出)处临时:特别使团服务人员(司机、厨师等)使馆人员外交人员:馆长、参赞、武官、外交秘书和随员行政人员(会计、翻译等)战争或武力解决:非合法干涉内政非合法仲裁:国际常设仲裁法院(年、海牙)法律解决斡旋(第三者促使谈判协商)与调停(第三者提出方案并参加谈判或协商)调查(事实)与和解(事实和结论)政治方法非强制方式平时封锁:只能由安理会决定强制方式反报:针对不违法行为的对等反措施报复:针对违法行为的对等反措施谈判与协商诉讼管辖权:国家咨询管辖权:联合国其他机构国际法院特殊制度:专案法官制度法院国际海洋法法庭:诉讼主体可以是国家、国际组织、自然人和法人战争的开始和结束:标志、后果七、战争法战时中立:战时(不同于永久中立)、不参加战争(不同于政治中立如不结盟)、中立(不作为、防止、容忍的义务)对战争手段的限制:海牙体系保护战时平民和战争受难者:日内瓦体系战争犯罪的处罚:原则、罪名、国际刑事法院条约变化对敌产和敌国公民的影响PAGE

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