婚姻法律全书

婚姻法律全书 1 婚姻法律全书 婚姻法律全书 目 录 1、结婚----------------------------------------------------------------------- ------------------------3 2、家庭关系-----------------------------------------------------------------------------------------11 3、离婚----------------------------------------------------------------------------------------------- 13 4、子女关系----------------------------------------------------------------------------------------- 20 5、财产关系----------------------------------------------------------------------------------------- 23 6、救助措施----------------------------------------------------------------------------------------- 35 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 2 婚姻法律全书 序 言 婚姻是指作为社会 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 所确认的男女两性互为配偶的结合，家庭是指由一定范围内的亲属所构成的社会生活单位。每一个人，包括伟人，都离不开平凡的婚姻、家庭生活。正如衣食住行一样，婚姻、家庭生活是一个人一生中不可缺少的，是每个人生活最重要的组成部分之一。 尽管每个人所面对的婚姻、家庭不同，但是从结婚、夫妻之间及家庭成员之间的权利与义务，到双方离婚以及因为过错而应当承担的损害赔偿责任等，都不能离开法律的调整。尤其是男女双方或家庭成员之间的问题无法通过情感力量解决时，法律的力量就尤显突出。因此，了解婚姻家庭法律，并以此指导其婚姻家庭的生活，将能有效调整自己的行为，促进家庭健康发展。 笔者从事法律工作多年，结合多年办案的经验及相关法律规定，将一些常见问题进行归纳总结，并整理成册，与大家共享，便于更全面、综合的了解婚姻法律知识。家庭是社会的细胞，和谐社会需要以家庭的和谐为基础，而家庭的和谐在法律的框架下，将成为真正的和谐。 全国优秀律师事务所—湖南金州律师事务所 徐 涛 合作人律师 2006年11月于长沙 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 3 婚姻法律全书 第一章 结婚 一、结婚的要件是什么, 答:我国婚姻法规定结婚的结婚包括法定条件和禁止条件。 法定条件是:1、男女双方必须完全自愿。《婚姻法》第五条规定，“结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或任何第三者加以干涉。”2、必须达到法定婚龄;《婚姻法》第六条规定，“结婚年龄，男不得早于二十二周岁，女不得早于二十周岁。晚婚晚育应予鼓励。”3、必须符合一夫一妻制。只有双方都是无配偶的人，才可能结婚。 禁止条件是禁止一定范围的血亲结婚和禁止患有医学上认为不应当结婚的疾病的人结婚。男女双方只有在符合结婚的法定条件并不违背禁止条件的情况下，才可能申请结婚，在办理好有关的登记手续后即成为合法的夫妻。 二、婚姻自由的主要内容是什么, 婚姻自由是指婚姻当事人具有依照法律规定决定个人婚姻问题，不受任何人强制或干涉的自由权利。婚姻自由包括结婚自由和离婚自由两方面的内容，其中结婚自由是实现婚姻自由的先决条件，是婚姻自主的前提，离婚自由是结婚自由的必要补充，没有离婚自由，就不可能有完全的婚姻自由。国家保障公民婚姻自由的权利，但这一自由是相对的，婚姻当事人应当依法行使这一权利而不能滥用权利。 三、不能结婚的直系血亲和三代以内的旁系血亲是如何界定的, 答:1、直系血亲。包括父母子女间，祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女间。即父亲不能娶女儿为妻，母亲不能嫁儿子为夫。爷爷(姥爷)不能与孙女(外孙女)婚配，奶奶(姥姥)不能与孙子(外孙子)结合。2、三代以内旁系血亲。包括:(1)同源于父母的兄弟姊妹(含同父异母、同母异父的兄弟姊妹)。即同一父母的子女之间不能结婚。(2)不同辈的叔、伯、姑、舅、姨与侄(女)、甥(女)。即叔叔(伯伯)不能和兄(弟)的女儿结婚;姑姑不能和兄弟的儿子结婚;舅舅不能和姊妹的女儿结婚;姨妈不能和姊妹的儿子结婚。 四、医学上认为不应当结婚的情形是哪些, 答:我国婚姻法没有具体列举患有哪些疾病的人不宜结婚，主要是因为随着医学的发展，许多不宜结婚的疾病会被治愈，但同时又会出现一些新的不宜结婚的疾病。法律明确规定禁止结婚的疾病很困难，对于患有某种传染病、遗传病的人，医生可以建议他们暂缓结婚，但对于可否结婚无决定权。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 4 婚姻法律全书 一般而言，司法实践中的通常做法和医学上的认识，不应当结婚的疾病主要包括以下三种疾病:,、传染病，是指《中华人民共和国传染病防治法》中规定的艾滋病、淋病、梅毒、麻风病等医学上认为影响结婚和生育的传染病;,、严重遗传性疾病，是指由于遗传因素先天形成，患者全部或部分丧失自主生活能力，后代再现风险高，医学上认为不宜生育的遗传性疾病;,、有关精神病，是指精神分裂症、躁狂、抑郁型精神病以及其他重型精神病。 五、婚约具有法律效力吗, 关于婚约的法律效力，我国《婚姻法》和《婚姻登记办法》中无明文规定。中央人民政府法制委员会1950年6月26日公布的《有关婚姻法施行的若干问题与解答》中规定:“订婚不是结婚的必要手续。任何包办强迫的订婚，一律无效。男女自愿订婚者，听其订婚。订婚的最低年龄，男为19岁，女为17岁。一方自愿取消订婚者，得通知对方取消之。”1953年3月19日，中央人民政府法制委员会发布的新的《有关婚姻问题解答》中指出:“订婚不是结婚的必要手续。男女自愿订婚者，听其订婚，但别人不得强迫包办。”此后，在最高人民法院关于适用法律的解释以及在司法实践中，都坚持了同样的原则。由此可见，我国政策、法律对婚约的态度和处理原则是: (1)订婚不是婚姻成立的必要手续和条件。是否订立婚约由当事人自主决定，法律不予干涉。但订立婚约必须完全出于男女双方自愿，其他任何人不得强迫干涉。 (2)婚约没有法律效力。婚约订立后，任何一方均可作出解除婚约的意思表示，无须征得对方同意，即产生婚约解除的效力。这是因为，婚姻是男女双方基于爱情的结合，而且是双方自主自愿。如果一方要求解除婚约，说明在他们之间已不存在结婚的基础条件，因而应当允许，否则即是干涉婚姻自由。 (3)关于因解除婚约而引起的财物纠纷，司法实践中的处理原则是，对婚约期间无条件赠与的财物，受赠人一般无返还义务;对于以结婚为目的所作的赠与(俗称订婚信物)，价值较高的，应酌情返还。当然，对以订婚为名诈骗钱财的，应归还受害人。此外，对属于包办买卖性质的订婚所收受的财物，应依法没收或酌情返还。 在国外，关于婚约的性质有不同的主张:一种是“契约说”，认为婚约是一种契约，无正当理由而不履行者应承担违约责任，但对婚约不得强制履行。另一种是“非契约说”，认为订婚不是法律行为，而是事实行为，无正当理由而不履行者应承担侵权责任。在我国，婚约不具有法律约束力，仅有道德约束力。 六、现在我和男朋友准备结婚，但是不知道办理婚姻登记的程序，请问办理婚姻登记的程 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 5 婚姻法律全书 序是什么, 答:结婚登记程序，依法可分为申请、审查和决定三个相互联系的具体阶段。 1、申请。要求结婚的男女双方，必须共同亲自到一方户口所在地的婚姻登记机关申请登记。既不得单方申请，也不得委托他人代理。申请结婚登记时，当事人双方应当出具下列证件和证明:(1)本人的户口簿、身份证;(2)本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的签字声明。 2、审查。婚姻登记机关受理当事人结婚申请后，应当对结婚登记当事人出具的证件、证明材料进行审查并询问相关情况，以确定当事人是否符合结婚法定条件，即男女双方是否完全自愿、是否达到法定婚龄、有无配偶、有无禁止结婚的亲属关系、有无医学上认为不应当结婚的疾病以及各种证明文件是否齐全。审查必须认真、细致，依法进行。 3、登记或不予登记。经审查，对于符合结婚条件的，应当当场予以登记，发给结婚证。结婚证是婚姻登记管理机关签发给当事人收执的证明其婚姻关系成立的法律文件。当事人从取得结婚证起，确立夫妻关系，当事人双方的婚姻关系受法律保护。至于当事人双是否举行过婚礼，是否开始同居生活或者同居生活时间长短，均不影响男女双方具有合法夫妻关系，依法享有配偶的权利，负担配偶的义务。经审查，发现办理结婚登记的当事人有下列情形之一的，婚姻登记机关不予登记:(1)未达到法定婚龄的;(2)非双方自愿的;(3)一方或双方已有配偶的;(4)属于直系血亲或者三代以内旁系血亲的;(5)患有医学上认为不应当结婚的疾病的。婚姻登记机关对当事人的不符合结婚条件不予登记的，应当向当事人说明理由。复婚登记适用结婚登记的一般程序。 七、女方现在在外面打工，没有时间回家办理结婚登记手续，可不可以由女方的父母亲代理签字, 答:我国《婚姻法》第八条规定，“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。”因此，办理婚姻登记应当是男女双方本人到婚姻登记机关去办理有关手续，其他人不得代理。 八、我与我女朋友准备结婚，请问结婚应当在哪里办理登记, 答:办理婚姻登记，应当到婚姻登记机关办理有关手续。根据〈婚姻登记条例〉第二条规定，“内地居民办理婚姻登记的机关是县级人民政府民政部门或者乡(镇)人民政府，省、自治区、直辖市人民政府可以按照便民原则确定农村居民办理婚姻登记的具体机关。”该条 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 6 婚姻法律全书 例第4条规定:“内地居民结婚，男女双方应当共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关办理结婚登记。” 因此，男女双方办理结婚登记是一方的常住户口所在地的，城市是街道办事处或者市辖区、不设区的人民政府的民政部门，在农村是乡、民族乡、镇的人民政府。这意味着，以往的城市街道办事处不再办理婚姻登记，乡镇府也不是农村居民办理婚姻登记的唯一机关。 九、我与老伴是于1980年结婚的，因为是在农村，虽然办理了婚礼，但是一直没有办理婚姻登记手续。我女儿2002年结婚，也没有办理婚姻登记手续，听说没有办理结婚证就不算结婚，请问法律上是如何规定的, 答:《婚姻法》第八条规定，“未办理结婚登记的，应当补办结婚登记”。根据最高人民法院《关于适用 <中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》第4条的规定:“男女双方根据婚姻法第八条规定补办结婚登记的，婚姻关系的效力从双方均符合婚姻法所规定的结婚的实质要件时起算。”同时，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》第五条规定，对未办结婚登记而以夫妻名义同居生活的情形，应分别认定和处理:一是,,,,年,月,日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理;;二是,,,,年,月,日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，未补办结婚登记的，认定为同居关系。 因此，你们夫妻没有办理结婚登记手续，但是已经符合结婚实质要件，属于事实婚姻;而你女儿没有办理婚姻登记手续，并且是在1994年2月1日民政部《婚姻登记条例》公布实施以后，且没有补办婚姻登记，属于同居关系，其婚姻关系不受法律保护。如果要真正保护自身的合法权益，你们应当及时到婚姻登记机关办理婚姻登记手续。 十、我们于2000年按农村习俗办理了婚礼，但没有办理结婚证，之后生育了一个女儿。现在感情不和，我想提出“离婚”，但因为结婚时，男方给付了我三万元的彩礼。男方同意“离婚”，但要我退还彩礼金，请问我可以提出离婚吗,我们生育的子女和财产问题怎么办,对方要退还彩礼有依据吗, 答:你们之间没有到婚姻登记部门办理结婚登记，属于同居关系，其本身不是法律所保护的社会关系，如果起诉至法院要求解除同居关系，人民法院不会受理。但如果一方属于有配偶与他人同居行为的，因为此种情况是婚姻法明令禁止的，因此，人民法院应当受理，并依法解除同居关系。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 7 婚姻法律全书 如果就同居期间的财产分割和子女抚养问题提起诉讼，因为当事人在同居中期间形成的财产关系和子女抚养关系，属于法律保护的民事法律关系，因此人民法院应当受理并作出相应的处理。 对于彩礼金是否返还问题，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第十条规定，“当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持:(一)双方未办理结婚登记手续的;(二)双方办理结婚登记手续但确未共同生活的;(三)婚前给付并导致给付人生活困难的。适用前款第(二)、(三)项的规定，应当以双方离婚为条件。”因此，对于彩礼金，你应当根据具体情况进行返还。 十一、无效婚姻的情形在法律规定中有哪几种, 答:无效婚姻，是指因不具备法定结婚实质要件或形式要件的男女结合，或者说欠缺婚姻的成立要件的男女结合，在法律上不具有婚姻的效力的制度。依据我国《婚姻法》第十条规定，婚姻无效的原因有:1、重婚的;重婚是指有配偶者与他人登记结婚或者以夫妻名义同居生活的违法行为;2、有禁止结婚的亲属关系的;禁止结婚的亲属关系，是指婚姻当事人属直系血亲或三代以内旁系血亲;3、婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的;如婚后该疾病已治愈的或婚后才患有该疾病的，不得宣告婚姻无效。4、未到法定婚龄的。“未到法定婚龄”不是指结婚时未到法定婚龄，而是指在当事人申请宣告婚姻无效时仍未到法定婚龄。 当事人就上述事由向人民法院申请宣告婚姻无效的，应以该无效的情形依然存在为前提，无效婚姻的情形已经消失的，如重婚已经解除，疾病已经治愈、年龄已达法定婚龄的，人民法院对宣告婚姻无效的申请不予支持。 十二、无效婚姻会产生什么样的法律后果, 答:《婚姻法》第十二条规定，无效或被撤销的婚姻，自始无效。当事人之间不产生配偶身份，不具有夫妻的权利和义务。但当事人之间毕竟有同居生活的事实，会涉及到有关子女抚养、财产处理等问题。根据《婚姻法》第十二条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉的若干问题的解释(一)》第十五条、第十六条的规定，婚姻无效的法律后果如下: 1、当事人所缔结的婚姻依法宣告无效，当事人之间不产生配偶身份，不具有夫妻的权利和义务。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 8 婚姻法律全书 2、子女的抚养问题。婚姻无效，并不影响父母子女间的权利和义务。无效婚姻当事人双方所生育的子女与其父母的关系，适用婚姻法关于父母子女关系的规定。子女抚养，由双方协商处理;协商不成的，法院应根据子女利益和双方的具体情况判决。 3、财产处理问题。当事人同居期间所得的财产，属于双方共同所有的财产，但有证据证明为当事人一方所有的除外。对同居生活期间的所的财产，由无效婚姻当事人双方 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 处理;协议不成时，由法院根据照顾无过错方的原则判决。但对重婚导致的婚姻无效当事人财产的处理，不得侵害合法婚姻当事人的财产权益。人民法院审理重婚导致的无效婚姻案件时，涉及财产处理的，应当准许合法婚姻当事人作为有独立请求权的第三人参加诉讼。同居生活前，一方自愿赠送给对方的财物，可比照赠与关系处理;一方向另一方索取的财物，如果同居时间不长，或者因索要财物造成对方生活困难的，可酌情返还。同居生活期间所生债权债务，按共同债权债务处理。一方在共同生活期间患有严重疾病未治愈的，分割财产时，应予以适当照顾，或者由另一方给与一次性的经济帮助。 4、同居生活期间一方死亡的，另一方无继承权。但根据相互扶养的具体情况，生存一方按照我国《继承法》第十四条规定可作为法定继承人以外的人，适当分得对方遗产。 5、其他法律后果。如当事人构成重婚罪的应承担刑事责任。 十三、我与李某于介绍相识,感觉情投意合,遂发生了关系。不久,我发现李某有劣习,便提出分手,但李某威胁我:如果不与其结婚,要让我身败名裂,并三番五次到我单位和家庭吵闹。无奈之下,我于2002年5月1日与李某办理了结婚登记并举行了婚礼。婚后,李某恶习难改,现在我真的无法忍受这种生活,请问我该怎么办,我可以提出离婚吗,我们共同生活期间的财产如何分割, 答:《婚姻法》第十一条规定，“因胁迫结婚的,受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或者人民法院请求撤销该婚姻。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)第十条进一步规定:胁迫是指行为人以给另一方当事人或者近亲属的生命、身体健康、名誉、财产等造成损失而相要挟,迫使另一方当事人违背真实意愿结婚的行为。 根据你所说的情况,你提出分手,李某即以给你的名誉造成损害为要挟,并多次到你单位和家庭闹事,李某的行为显属胁迫,而你与李某结婚是屈于胁迫,非本人意愿。基于《婚姻法》规定,你可以向婚姻登记机关或者李某住所地的法院提起诉讼请求撤销婚姻。《婚姻法》和最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)还规定，受胁迫的一方撤销婚姻的要求,应当自结婚登记之日起一年内提出;被非法限制人身自由的当事人请 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 9 婚姻法律全书 求撤销婚姻的,应当自恢复人身自由之日起一年内提出。由此可见,因受胁迫而请求撤销婚姻的,只能是受胁迫一方的婚姻关系当事人本人,其他任何人不得提出,否则法院将不予受理。如果是被限制人身自由的(如被长期锁在家中),则从恢复人身自由之日起一年内提出。 《婚姻法》第十二条规定，“无效或被撤销的婚姻,自始无效，当事人不具有夫妻的权利和义务。同居期间所得的财产,由当事人协议处理,协议不成时,由法院根据照顾无过错方的原则判决。”因此,对于你们同居期间所得的财产,可由你与李某协商处理,协商不成时,法院将会按照照顾无过错方的原则适当将财产多分给你。 十四、包办、买卖婚姻纠纷应如何处理, 《婚姻法》第25条第二款规定:“人民法院审理离婚案件，应当进行调解;如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。”最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第6条规定:“包办、买卖婚姻，婚后一方随即提出离婚，或者虽共同生活多年，但确未建立起夫妻感情的”，视为夫妻感情确已破裂，一方坚决要求离婚，经调解无效，可依法判决准予离婚。 然而从法理上讲，该婚姻由于缺乏结婚的必备条件，应属于无效婚姻。我国《婚姻法》第4条规定:“结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或任何第三者加以干涉。”据此规定，结婚的必备条件之一是，结婚的男女双方必须完全出于自愿。任何受强迫而与他人建立的婚姻关系属于前文所述的无效婚姻，人民法院应当宣告该婚姻无效，对包办、买卖婚姻者应当予以法律制裁。 在我国，由于受封建家长制的残余思想的影响。尤其在农村，父母在家中的权威地位仍然大量存在，因而包办、买卖婚姻的现象仍然存在，严重违背了婚姻法规定的婚姻自由原则。因此，一方面，有关部门应当更加广泛深入地宣传普及婚姻法;另一方面，在处理包办、买卖婚姻引起的纠纷时，司法机关、婚姻登记管理机关对包办、买卖婚姻者应当进行批评教育，对情节严重者，予以法律制裁。 十五、不到法定结婚年龄的人婚姻是否始终无效, 一方或双方未达到法定婚龄而结婚，是违反婚姻法的行为，这样的婚姻是无效的。但是，随着年龄的增加，过去的违法行为也正逐步的消失，在这种情况下，应认为婚姻无效的原因已经消除。 但是双方在都达到结婚年龄以后要到婚姻登记机关领取结婚证，只有这样婚姻才算完全合法。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 10 婚姻法律全书 十六、我与丈夫协议离婚后，因为住房问题，所以双方现在同居在一起，想请问一下，我们是去申请撤销离婚还是申请复婚呢, 答:你们夫妻双方在婚姻登记部门办理了离婚登记，从法律角度上讲你们已经不是一对夫妻，你们现在仍然住在一起，属于一种同居关系。同居关系是不受法律保护的，双方互不负有夫妻的义务，如忠实、扶养等;同时也不享受夫妻之间应当具备的权利，如遗产的继承等。 你们现在已经协议离婚，如果不存在一方以欺诈、胁迫手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下所为的情况，不能申请撤销离婚。你们可以到婚姻登记部门重新登记结婚，取得结婚证后，即确立婚姻关系。 十七、丢失结婚证怎么办, 结婚证是当事人之间具有合法配偶关系的证明，在办理出国探亲手续、继承财产、保险等涉及身份关系的事项时，常需要出示结婚证。丢失结婚证有什么补救措施呢,根据《婚姻登记管理条例》规定，当事人遗失或者损毁结婚证的，可以持所在单位、村民委员会或者居民委员会出具的婚姻状况证明，向原办理婚姻登记的婚姻登记管理机关申请出具婚姻关系证明。登记机关对当事人要求出具婚姻关系证明的申请进行审查，并根据当事人的婚姻登记档案，为遗失或损毁结婚证的当事人出具夫妻关系证明书。夫妻关系证明书与结婚证具有同等的法律效力。遗失或毁损离婚证的当事人可以通过同样的方式申请解除夫妻关系证明书。解除夫妻关系证明书与离婚证有同等的法律效力。 十八、请问夫妻之间的继承关系是怎么规定的, 我国《婚姻法》第24条明确规定，“夫妻有相互继承遗产的权利。” 我国《继承法》作为专门调整继承关系的法律 规范 编程规范下载gsp规范下载钢格栅规范下载警徽规范下载建设厅规范下载 ，在法定继承中对配偶继承权作了全面具体的规定。我国《妇女权益保障法》针对妇女继承权容易受到侵犯的现实，还特别强调“妇女享有的与男子平等的财产继承权受法律保护。在同一顺序法定继承人中，不得歧视妇女。”法定继承，是指直接按照法律规定的继承人范围、继承顺序和遗产分配原则由法律直接规定的继承方式。只有在被继承人生前未立遗嘱或者遗嘱无效、有遗嘱未处分的遗产等情况才适用法定继承。如果被继承人生前立有合法有效的遗嘱，则应按其遗嘱分配其遗产。以夫妻身份关系或婚姻状态的存在为前提，确认配偶之间为法定继承人，相互享有遗产继承权。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 11 婚姻法律全书 第二章 家庭关系 十九、结婚后，女方身患疾病，已经下岗在家，但现在男方对此不闻不问，请问有什么解决办法吗, 答:根据婚姻法第二十条规定，夫妻有互相扶养的义务。一方不履行扶养义务时，需要扶养的一方，有要求对方付给扶养费的权利。 扶养义务是一种法定的义务，夫妻双方互相应当承担。如果女方因为身患疾病，而男方对此不承担相应的义务，她可以向有关部门反映，也可以向人民法院起诉要求对方承担扶养费，也可以在起诉离婚时一并要求对方承担扶养费。 二十、父母离婚了，离婚时是判给母亲抚养，现在我已经上大学，父亲不承担我的大学教育费用，请问我是否可以起诉要求其他承担大学的教育费用, 答:根据《婚姻法》第二十一条规定，“父母对子女有抚养教育的义务;子女对父母有赡养扶助的义务。父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。”对于父母亲而言，其承担抚养义务是针对于未成年或不能独立生活的子女。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)第二十条规定，婚姻法第二十一条规定的“不能独立生活的子女”，是指尚在校接受高中及其以下学历教育，或者丧失或未完全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。 因此，对于正在读大学的的学生，不属于未成年或不能独立生活的子女，父母亲没有承担抚养教育的义务，所以你要求父母亲承担大学的教育费用没有法律依据，你的诉讼请求将得不到法院的支持。 二十一、儿子因为调皮，结果在外面玩耍时将另外一个小孩子弄伤了，请问像这种情况应当由谁来承担法律责任，怎样承担责任, 答:根据《婚姻法》第二十三条规定，“父母有保护和教育未成年子女的权利和义务。在未成年子女对国家、集体或他人造成损害时，父母有承担民事责任的义务”。 同时，根据民法通则第一百三十三条的规定，“无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担民事责任。监护人尽了监护责任的，可以适当减轻他的民事责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人适当赔偿，但单位担任监护人的除外。” 因此，父母亲对子女负有一种监护义务，因为未尽到监护责任，未成年的子女对他人造 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 12 婚姻法律全书 成损害，应当由父母亲根据具体情况承担相应的责任。 二十二、在恋爱期间，我与我男朋友同居期间不慎怀孕并生育了一个小孩，现随我生活，但是因为种种原因我们并没有结婚。现在他对我们母子俩不闻不问，请问我可以要求他承担子女的抚养费用吗, 答:根据《婚姻法》第二十五条规定，“非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视。不直接抚养非婚生子女的生父或生母，应当负担子女的生活费和教育费，直至子女能独立生活为止。” 因此，根据以上的规定，你可以要求你原男朋友承担相应的子女的生活费和教育费用。如果对方不支付，则可以以小孩的名义，直接向人民法院起诉要求其承担抚养费用。 二十三、收养关系成立后，养子女与生父母之间的关系如何, 答:收养关系依法成立后，养子女和生父母间的权利和义务，因收养关系的成立而消除。即收养关系成立后，养子女与生父母、亲生祖父母、外祖父母以及亲兄弟姐妹之等之间的法律关系终止，相互间不再承担任何义务，亦不享有任何权利。但是，养子女与自然血亲之间的血缘联系并不消灭，《婚姻法》关于直系血亲和三代以内旁系血亲之间禁止结婚的规定，同样适用于养子女与生父母及其他近亲属。 二十四、祖父母、外祖父母与孙子女、外孙子女之间的扶养关系有哪些, 答:根据婚姻法第二十八条规定，“有负担能力的祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务。有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡或子女无力赡养的祖父母、外祖父母，有赡养的义务。” 祖父母、外祖父母对孙子女、外孙子女的抚养义务须具备一定的条件的。根据以上的规定，这种抚养义务应当符合以下条件:1、被抚养人须是未成年人;2、该孙子女、外孙子女的父母亲已经死亡或者无力抚养; 3、抚养人须有负担能力。 同上，孙子女、外孙子女对祖父母、外祖父母的赡养也是只有在符合一定的条件下才能成就:1、被赡养的须是需要赡养的老年人;2、该老年人的子女已经死亡或子女无力赡养;3、孙子女、外孙子女须有负担能力。 二十五、兄、姐与弟妹之间的相互扶养关系是如何规定的, 答:根据《婚姻法》第二十九条规定:“有负担能力的兄、姐，对于父母已经死亡或父母无力抚养的未成年的弟、妹，有扶养的义务。由兄、姐扶养长大的有负担能力的弟、妹，对于缺乏劳动能力又缺乏生活来源的兄、姐，有扶养的义务。” 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 13 婚姻法律全书 根据以上规定，兄、姐对于弟、妹的抚养义务是在以下条件下产生:1、被抚养人是未成年人;2、其父母亲已经死亡;3、兄、姐有负担能力; 弟、妹对于兄、姐的扶养义务是在以下条件下产生:1、被扶养的兄、姐是缺乏劳动能力又缺乏生活来源;2、弟、妹应当是由兄、姐扶养长大的;3、弟、妹有负担能力。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 14 婚姻法律全书 第三章 离婚 二十六、现我与丈夫感情不和，准备离婚，想了解一下通过一些什么方式可以达到离婚的目的, 答:离婚可以分为协议离婚和诉讼离婚。 协议离婚是双方均自愿离婚的，同时对子女和财产问题已有适当的处理，并且到婚姻登记机关办理离婚登记的一种方式。具体来说，其程序是:由双方亲自到婚姻登记机关申请离婚，内地居民在办理离婚登记的应当出具下列证件和证明材料:(一)本人的户口簿、身份证;(二)本人的结婚证;(三)双方当事人共同签署的离婚协议书。婚姻登记对双方的申请进行审查后，认为符合离婚条件，发给离婚证。这是一种最为简单也是最为经济的方式，但是前题是双方对于婚姻、子女、财产等问题均作出了适当的处理，在这种情况下才可以进行协议离婚。 诉讼离婚是双方就婚姻、子女抚养、财产分割等各方面不能达到协议的情况下，直接向人民法院提出离婚诉讼。凡属由人民法院管辖和处理的离婚纠纷，都是离婚的诉讼程序或裁判离婚。虽然法院在审理离婚案件的过程中，经过调解，当事人可能达成协议，因而不使用判决的结案方式，但这种调解协议的达成是司法行为的结果，且须经过法院确认，制作正式法律文书。 二十七、我现在与妻子已达成离婚协议，但是不知道如何书写离婚协议书，离婚协议书应当写明哪些内容, 答:以下是一个由婚姻律师网(www.iamlawyer.com)首席律师贾明军拟稿的离婚协议书 范本 协议范本下载族谱范本下载临帖范本下载公司章程范本下载监理月检范本下载 : 离婚协议书,范本, 协议人:张 某～ 男～××年×月×日出生～汉族～住××市×××路×××号。 协议人:王 某～ 女～年×月×日出生～汉族～住××市×××路×××号 协议人双方于××年 月 日在 区人民政府办理结婚登记手续。因双方性格不合无法共同生活～夫妻感情已完全破裂～ 现双方就自愿离婚一事达成如下协议: 一、张某与王某自愿离婚。 二、儿子张亮由女方抚养～由男方每月给付抚养费××元～在每月10号前付清,直至 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 15 婚姻法律全书 付到18周岁止～18周岁之后的有关费用双方日后重新协商。 三、夫妻有坐落在 路 号的 楼房一套～价值人民币××万元～现协商归女方所有～由女方一次性给付男方现金××万元。房内的家用电器及家具等等,见清单,～双方同意作价××万元～归女方所有～女方向男方支付××万元。 四、夫妻无共同债权及债务。 五、张某可在每月的第一个星期六早上八点接儿子到其居住地～于星期日早上九点送回王某居住地～如临时或春节探望～可提前一天与王某协商～达成一致后可按协商的办法进行探望。 本协议一式叁份～双方各执一份～婚姻登记机关存档一份～在双方签字～并经婚姻登记机关办理相应手续后生效。 协议人: 协议人: 年 月 日 二十八、我与丈夫于在前不久协议离婚，已经到婚姻登记部门办理了离婚手续，但是我现在认为财产分割协议对我不利，请问我可以反悔吗, 答:根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第九条规定，“男女双方协议离婚后一年内就财产分割问题反悔，请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。” 因此，根据你的内容来看，如果在协议离婚订立财产分割协议时不存在欺诈、胁迫等情形的，人民法院即使受理了，也会驳回你的诉讼请求。另外，需要注意的是，如果你能证明在订立财产分割协议时确实存在欺诈、胁迫等情形，也应当是在协议离婚后一年内提出，如果超过一年后提出，法院将不予受理。 二十九、听说夫妻分居二年以上就可以自动离婚了，想请问法律上有没有这样的规定,如果对方不同意，在什么情况下可以离婚, 答:法律上没有夫妻分居二年就可以自动离婚的条文。任何经过了合法的登记手续的婚姻，要解除均应当到有关部门进行解除，才可能产生法律上的效力。 一方当事人在起诉到法院后，夫妻感情是否确已破裂是决定离婚与否的标准。婚姻法规定了在以下几种情况下视为感情确已破裂，依法应当准予离婚:(一)重婚或有配偶者与他人同居的;(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 16 婚姻法律全书 改的;(四)因感情不和分居满二年的;(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。起诉离婚后，如有以上几种情况之一的，不论对方同意离婚与否，法院应当判决双方离婚。 另外，《婚姻法》第三十条第四款规定:“一方被宣告失踪，另一方提起离婚诉讼的，应准予离婚。”这一条款是对感情破裂作为诉讼离婚法定条件的补充性规定。 三十、我与丈夫因为家庭琐事发生了一次争吵，丈夫动手打了我，让我很伤心。我想了解一下这属不属于家庭暴力，从而构成离婚的法定条件, 答:根据最高人民法院的司法解释的规定，"家庭暴力"是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待。 你们因为家庭琐事发生争吵，虽然有相互动手的行为，如果没有造成一定的伤害后果，只能视为家庭内部的一种冲突，不能视为家庭暴力。 三十一、我爱人有一次与他的旧情人会面，后来他自己也承认了发生了不正当的关系，现在我想离婚，但是他不同意，请问，他这种行为是不是构成了有配偶与他人同居, 答:根据法律规定，重婚或有配偶与他人同居的情形属于视为夫妻感情确已破裂的情形之一。但是对于有配偶与他人同居的情形，是必须达到一定的条件才构成，也就是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定的共同居住。只有符合以上的条件，才视为有配偶与他人同居。你丈夫有过一次与异性不正当的关系，只能视为对夫妻义务忠诚的一种违背，但是尚不构成离婚的法定条件。 三十二、我与一男子同居数年，一直没有办理任何手续，双方生育了一个女儿。期间，我患上了肝炎。住院时我因无力支付医疗费负债，且出院后仍需继续治疗。而令人痛心的是，在我患病期间，“爱人”对我不闻不问，我现在想和他解除这段无爱的恋情，请问我这桩“婚姻”到底是事实婚姻，还是同居关系?如果是同居关系，怎么处理子女或者财产的问题? 答:根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)第五条规定:“未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待:一、,,,,年,月,日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理;二、,,,,年,月,日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记;未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。”同时，再根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第一条规定， 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 17 婚姻法律全书 “当事人起诉请求解除同居关系的，人民法院不予受理;但当事人请求解除的同居关系，属于婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的"有配偶者与他人同居"的，人民法院应当受理并依法予以解除。当事人因同居期间财产分割或者子女抚养纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。” 因此，你们之间属于一种同居关系，这种关系是不受法律保护的。如果不是属于法律上规定的“有配偶与他人同居”的情形，则不能向法院起诉，如果向法院起诉，法院也将不予受理;而对于你们在同居期间所产生的债权债务，以及子女抚养纠纷，你可以向人民法院起诉，其中，双方所生的非婚生子女，由哪一方抚养，双方协商;协商不成时，应根据子女的利益和双方的具体情况判决。哺乳期内的子女，原则上应由母方抚养，如父方条件好，母方同意，也可由父方抚养。子女为限制民事行为能力人的，应征求子女本人的意见。一方将未成年的子女送他人收养，须征得另一方的同意，对于同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产，按一般共有财产处理。另外，对于一方在共同生活期间患有严重疾病未治愈的，分割财产时，应予适当照顾，或者由另一方给予一次性的经济帮助。 三十三、我爱人是军人，听说与军人离婚应当征得军人的同意，那如果他不同意，那是不是就是不能离婚了呢, 答:《婚姻法》第三十三条规定，“现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意。但军人一方有重大过错的除外。”这一规定是对现役军人配偶的离婚请求权的一种限制，旨在从实体法角度对现役军人的婚姻关系进行特殊保护，有利于现役军人安心服役，增强部队战斗力，体现了国家对人民子弟兵的关怀和爱护。关于这一规定，应注意以下几点: 1、关于现役军人的范围问题。所谓现役军人是指正在人民解放军或武装警察部队服役，具有军籍的男女军官、士兵，不包括退役军人、复员军人、转业军人和军事单位中不具有军籍的职工。 2、适用条件:只能是夫妻的一方是军人，另一方是非军人的离婚案件，如果双方都是军人或双方都不是军人的，不适用此条的规定。同时，适用这一条只能是非军人提出离婚，必须征得军人的同意，如果是军人提出离婚，没有必要征得非军人的同意，也不适用此条的规定。 3、适用《婚姻法》第三十三条的例外情况，即“军人一方有重大过错的除外”，是指军人一方有重大过错，且导致夫妻感情确已破裂，对方要求离婚的，不必征得军人一方的同意。所谓军人一方有重大过错，一般是指军人一方的重大违法行为或其他严重破坏夫妻感情的行 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 18 婚姻法律全书 为，比如，军人重婚或与他人同居;军人实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;军人有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;以及军人有其他重大过错导致夫妻感情破裂的情形等。 4、执行《婚姻法》第三十三条规定应贯彻实事求是的精神即在离婚问题上既要依法保护现役军人的婚姻，同时也要根据具体情况保护军人配偶的合法权益。具体说来，现役军人的配偶提出离婚，军人不同意离婚时，如果其婚姻基础和婚后感情都比较好，非军人一方没有什么重要原因提出离婚的，法院应与有关部门配合，对原告进行说服教育，劝其珍惜与军人的婚姻关系，尽量调解和好或判决不准离婚。如果夫妻关系恶化，婚姻已经破裂，确实不能继续维持的;人民法院认为确有离婚之必要的，应通过军人所在部队团以上的政治机关，向军人做好思想工作，经其同意后可准予离婚。 三十四、我与妻子感情不和，准备离婚。儿子现已有六个月，请问像这种情况我向法院起诉离婚，法院会如何处理, 答:《婚姻法》第三十四条规定:“女方在怀孕期间和分娩后一年内或中止妊娠后六个月内，男方不得提出离婚，女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。”这是我国婚姻法保护妇女儿童的合法权益原则的具体体现，也体现了在离婚问题上对妇女的特殊保护。 1、这一特别规定的性质。这一特别规定仅是一种程序性的规定，并不涉及准予离婚或不准予离婚的实质性问题，可见，实行离婚自由，并不排除法律对某些情况作一些必要的限制。法律之所以限制男方的离婚请求权，仍然是从保护妇女、胎儿或婴儿的合法权益出发的。因为如果男方在特殊时期内提出离婚，无疑对女方是一个打击或刺激，所以加以限制。 2、这一特别规定的例外。(1)、女方在此期间内提出离婚不受这一规定的限制。这是因为，本条规定的目的在于保护妇女、儿童的利益，女方在此期间提出离婚，往往都是出于某种紧迫的原因，而且本人对离婚及其后果已有思想准备，这表明她认为离婚才代表其利益，如不及时受理和不判决离婚，反而会构成对其合法权益的损害，可能更加不利于对孕、产妇、婴儿的保护。在上述期间内，男女双方自愿离婚也应准许，只有这样解释才符合《婚姻法》第三十四条规定的本意。(2)、人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，也不受这一规定的限制，何谓“确有必要”，根据审判实践经验，遇有下列情形时应变通处理:第一，双方确有不能继续共同生活的重大急迫的事由，如一方对另一方有危及生命、人身安全的可能等。应视其迫切性及时受理离婚请求;第二，女方婚后与人通奸以致怀孕，男方提出离婚请求的。法院为防止矛盾更加激化，防止意外事故的发生，可以受理男方的离婚请求。但即使 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 19 婚姻法律全书 如此也要强调对妇女和婴儿的保护。 三十五、我现在和丈夫感情破裂，两人均想离婚，但财产方面又无法达成协议。现在却又都不愿先向法院提出离婚，因为我们都说听说谁先提出离婚，在财产分割上就会吃亏，请问真是这样吗? 答:这种说法是没有法律依据的。我国《婚姻法》第三十九条规定，“离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理;协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。” 因此，对于夫妻婚前的财产归个人所有，夫妻关系存续期间的财产归夫妻共有，双方享有平等的所有权和处分权。对离婚当事人的共同财产，按照《婚姻法》的有关规定，是以照顾女方和子女的合法权益，照顾无过错一方为原则，同时考虑到财产的具体情况、双方各自的经济收入、离婚后子女的抚养等因素作出公正判决的。 三十六、我的姐姐结婚后，发现其患了精神病，之后几年时间里，其丈夫对其不闻不问，不履行任何义务，甚至近二年跑到外面去，根据不管我姐了。请问在这种情况下面，我姐姐是否可以提出离婚, 答:对于这种情况，法律上没有明确的规定。最高人民法院民一庭的同志认为，应当根据具体事实来作出不同的处理。就你所讲的情况而言，第一，如果你姐姐现在是不能完全辩认自己行为的限制民事行为能力人，其离婚与否都由其自行决定，因为其并非完全丧失辨认能力和控制能力;第二，如果你姐姐是完全不能辨别自己行为的无民事行为能力人，应当根据具体情况来看。如果你姐在结婚之前，就存在无民事行业 能力的原因，此时，就应当提起婚姻无效之诉，提起人为婚姻当事人及利害关系人，利害关系人也就是与你姐共同生活的近亲属。第三，如果你姐的民事行为能力丧失的原因是在婚姻存续期间发生的，则先需要解决程序上的问题，也就是，首先变更你姐丈夫的监护权，由变更后的监护人代理你姐提起离婚诉讼。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 20 婚姻法律全书 第四章 子女关系 三十七、我与妻子因为感情不和，都同意离婚，但是对于子女由谁来抚养达不成一致协议，现在我们双方都想要抚养子女。请问法律上在双方都要求抚养子女的问题是怎么规定的, 答:1、两周岁以下的子女，一般随母方生活。母方有下列情形之一的，可随父方生活:(1)患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，子女不宜与其共同生活的;(2)有抚养条件不尽抚养义务，而父方要求子女随其生活的;(3)因其他原因，子女确无法随母方生活的。父母双方协议两周岁以下子女随父方生活的，并对子女健康成长无不利影响的，可予准许。 2、对两周岁以上未成年的子女，父方和母方均要求随其生活，一方有下列情形之一的，可予优先考虑:(1)已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的;(2)子女随其生活时间较长，改变生活环境对子女健康成长明显不利的;(3)无其他子女，而另一方有其他子女的;(4)子女随其生活，对子女成长有利，而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜与子女共同生活的。 3、父方与母方抚养子女的条件基本相同，双方均要求子女与其共同生活，但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的，可作为子女随父或随母生活的优先条件予以考虑。父母双方对10周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的，应考虑该子女的意见。在有利于保护子女利益的前提下，父母双方协议轮流抚养子女的，可予准许。 三十八、法律上对于离婚后，不抚养子女的一方应当承担的子女抚养费是如何规定的, 答:根据《婚姻法》第三十七条规定，“离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议;协议不成时，由人民法院判决。” 对于子女抚养费用的承担，主要是从以下几个方面来进行考虑: 第一，抚养费用的承担内容。首先是以双方当事的的协议为准，只要在合法的基础上，双方对子女抚养费的约定是具有法律效力的。 第二，抚养费承担的期限。父母双方结婚时有承担子女抚养费的义务，在离婚后仍然有共同负担子女抚养费的义务。离婚后，不抚养子女的一方，应当承担必要的子女抚养费用。 第三，抚养费用的范围。包括子女生活费、教育费、医疗费。 第四，子女抚养费的数额。主要子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 21 婚姻法律全书 方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例。 第五，子女的抚养费的给付期限。自子女出生时起，至子女能够独立生活止，一般至子女十八周岁为止。十六周岁以上不满十八周岁，以其劳动收入为主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚育费。 第六，子女抚养费的给付方法。一般情况下，子女抚养费应当定期给付，有条件的可以一次性给付。对方无固定的经济收入或者因下落不明影响抚养费的给付的，可用其在离婚时应当分得的财产折抵其应当承担的子女抚养费。 三十九、我与对方离婚时，儿子只有三岁，法院将儿子判给了我，并由对方每个月承担子女抚养费五十元，但是现在每个月的五十元的抚养费明显已少，请问我可以要求对方增加抚养费吗, 答:《婚姻法》第三十七条规定，“关于子女生活费和教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母任何一方提出超过协议或判决原定数额的合理要求。” 因此，如果确实是属于必要情况，在符合以下条件的，子女要求增加抚育费有下列情形之一，父或母有给付能力的，应予支持:(,)原定抚育费数额不足以维持当地实际生活水平的;(,)因子女患病、上学，实际需要已超过原定数额的;(,)有其他正当理由应当增加的。增加抚养费的要求，可以先由双方进行协商处理。协商不成的情况下，可以向法院起诉。在起诉至法院要求增加抚养费时，应当注意是以子女本人的名义起诉，并由抚养一方作为代理人参加诉讼。 另外，有给付义务的一方在出现某种新的情况，确有实际困难，如由于长期患病或丧失劳动能力，或者被劳教或正在服刑等无经济来源，确实无力给付的，抚养费可以减少或免除。 四十、我与前妻系协议离婚，当时约定由其一次性支付子女抚养费二千元。现在离婚已经有五年了，我想要求变更抚养费，请问，抚养费的变更应从何时计算, 答:抚养费的变更应以发生了得请求变更抚养费的事实为依据，而这一事实在当事人起诉之前就已经发生了，因此，确实具备了得以变更抚养费的事实，原则上应当以该事实发生之月为抚养费变更的起算点。当然，处理具体案件时，应考虑当事人的诉讼请求并结合其他因素作出合理的判断。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 22 婚姻法律全书 四十一、我与前妻系协议离婚，子女由其抚养，但是现在她已患有传染性的肝炎，且家庭收入很少，而我现在在做生意，有一定的经济基础，请问我可以要求变更抚养子女的抚养权归我吗, 答:离婚后，一方要求变更子女抚养关系，有下列情形之一的，法院会予以支持。(,)与子女共同生活的一方因患严重疾病或因伤残无力继续抚养子女的;(,)与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为，或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的;(,)十周岁以上未成年子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力的;(,)有其他正当理由需要变更的。 因此，你所提出的情况，因为现在你前妻患有传染性的肝炎，已不利于子女的成长，且你有抚养能力，所以你可以主张要求变更子女的抚养权。如果对方不同意，可以向法院起诉变更抚养关系。 四十二、我与丈夫离婚后，将女儿的名字由以前的随他姓改为了随我姓，之后，他以我改名为由拒付抚养费，请问他的作法是合法的吗, 答:最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》的通知第十九规定，“父母不得因子女变更姓氏而拒付子女抚育费。父或母一方擅自将子女姓氏改为继母或继父姓氏而引起纠纷的，应责令恢复原姓氏。” 因此，对于对方以姓氏变更为由拒付抚养费的行为是不对的，你可以要求其承担子女抚养费;同时，对于你自身而言，未经其同意擅自更改子女的名字的行为同样是不合法的，他也可以主张要求你将子女的姓氏恢复到原姓氏。 四十三、婚姻法对于探望权是如何规定的, 答:《婚姻法》第三十八条规定:“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探视子女的权利，另一方有协助的义务。行使探视权利的方式、时间由当事人协议;协议不成时，由人民法院判决。父或母探视子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探视权利;中止的事由消失后，应当恢复探视权的权利”。 探视权，从法律的规定来看，父母有抚养教育未成年子女的义务，因此，规定探视权是未成人获得父爱、母爱等婚姻家庭权利的具体体现。从法理上说，探视子女是基于父母子女身份关系的一种派生权利，这种身份关系，不仅是父母对子女抚养教育的权利和义务的基础，也是非抚养对子女的探视权的法律基础。只要父母子女之间的身份关系存在，探视权就应当是非直接抚养子女一方的权利，非有法定理由不能限制或剥夺。所以，探视权既是父母的权 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 23 婚姻法律全书 利，实质上，也是父母对未成年子女所负的义务。 四十四、离婚后，子女判归了我，对方每个月有二次探视子女的权利，但是最近以来，对方却利用探视的时候带到儿子偷偷去赌博，并且现在孩子每次回家后都有一些不良的行为，请问在这种情况下我可以中止对方的探视权吗, 答:“不利于子女身心健康”是探视权中止的唯一法定理由，体现了婚姻法保护子女身心健康的立法倾向。什么是“不利于子女身心健康”呢,对此婚姻法没有列举具体情形。但根据司法实践和当前社会生活实际，下列因素对子女的身体、心理和道德观念有显著的不良影响，应当成为探视权中止的事由:(1)探视权人患有严重危害健康甚至是生命的传染性疾病，而该病可能通过和子女的一般性接触传染给子女的;(2)探视方在探视过程中对子女有严重违法或犯罪行为，如对子女有暴力行为或拐卖子女的行为;(3)探视方有借探视之机藏匿子女，使子女离开抚养方的监护的行为;(4)探视方对子女的道德形成有不良影响的，如探视方在子女面前表现出吸毒、赌博的恶习，或者是怂恿子女犯罪的。 人民法院在审理请求中止探视权的案件时，应本着保护子女身心健康的原则，根据具体的案情作出审慎判决，不得任意中止探视权人的探视权。应该注意的是，探视权中止不等同于终止，更不是剥夺探视权利。探视权中止只是暂时停止探视，待中止探视权的法定事由消失后，应恢复探视一方对子女的探视权。 四十五、我与妻子结婚多年，但是我一直怀疑子女不是我亲生的，但她一直都否认，现在我想起诉到法院离婚，请问，对于亲子鉴定是否可以强制? 答:亲子鉴定因涉及身份关系，原则上应以双方自愿为原则，但如非婚生子女及与其共同生活的父母一方有相当证据证明被告为非婚生子女的生父或生母，且非婚生子女本人未成年，亟需抚养和教育的，如被告不能提供足以推翻亲子关系的证据，又拒绝做亲子鉴定的，可推定其亲子关系成立。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 24 婚姻法律全书 第五章 财产关系 四十六、夫妻共同财产主要包括一些什么范围, 答:《婚姻法》第十七条规定:“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有:(1)工资、奖金;(2)生产、经营的收益;(3)知识产权的收益;(4)继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外;(5)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。” 根据以上的规定，夫妻的财产主要包括以上的内容。另外，对于其他应当归共同所有的财产所包含的内容，根据最高人民法院《关于适用 <中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第十一条的规定，婚姻关系存续期间，下列财产属于婚姻法第十七条规定的“其他应当归共同所有的财产”:(一)一方以个人财产投资取得的收益;(二)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金;(三)男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。 另外，在涉及到与军人离婚时共同财产方面的内容，根据最高人民法院《关于适用 <中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第十四条的规定，“人民法院审理离婚案件，涉及分割发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用的，以夫妻婚姻关系存续年限乘以年平均值，所得数额为夫妻共同财产。前款所称年平均值，是指将发放到军人名下的上述费用总额按具体年限均分得出的数额。其具体年限为人均寿命七十岁与军人入伍时实际年龄的差额。 四十七、如何认定房屋是否属于共同财产还是个人财产, 答:对于房屋是否属于共同财产，以及如何进行分割，主要是会出现以下几种情况来判断和处理: 1、夫妻双方婚后出资购买的房屋，并取得房屋产权，因为房屋是在婚姻存续期间内取得，因此不论房产证上是一方的名字，还是双方的名字，均为共同财产。 2、夫妻一方婚前付了全部房款，并取得了房产证，该房屋是婚前财产。离婚时，另一方无权要求分割。 3、夫妻一方婚前通过按揭贷款购房，取得了房产证，婚后夫妻共同还贷的房屋，虽然房屋是一方婚前购得，但婚后房屋增值部分以及共同偿还贷款的部分，除夫妻双方另有约定外，应当视为共同财产。需要说明的是，共同还贷部分，不论是由一方用个人工资还贷，还 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 25 婚姻法律全书 是用双方工资还贷，均应认定为夫妻共有财产。当然，如果一方确能证实，其还贷资金来源于个人婚前财产，那么该部分不应认定为夫妻共有财产。 4、夫妻一方婚前付了部分房款，但婚后才取得房产证的，婚后双方共同还贷的房屋，对于此种情况法律上没有明确的规定，婚姻律师网首席律师贾明军认为，房产证虽然是物权凭证，是证明房屋权属关系的法定凭证，但并不是意味着婚后取得房产证的房屋就应当是婚后财产，还是要将财产来源细分为婚前婚后两部分进行分割。毕竟，财产权益在婚前签订购房 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 后就已经取得，房产证是婚前订立的购房合同及付款行为的结果而已。 5、婚前双方出资购房，但婚前取得的房产证上只有一方的名字，对这种情况，如果不能证实自己有出资且不是赠与给另一方的前提下，只能是认定为房产证上的一方人的婚前个人财产。 四十八、夫妻法定的个人财产包括一些什么范围, 答:《婚姻法》第十八条规定:“有下列情形之一的，为夫妻一方的财产，双方另有约定的除外:(1)一方的婚前财产;(2)一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用;(3)遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产;(4)一方专用的生活用品;(5)其他应当归一方的财产。 夫妻个人财产主要包括以上内容。对于“其他应当归一方的财产的内容”，根据最高人民法院《关于适用 <中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第十三条的规定，军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费属于个人财产。再如夫妻一方获得的代表着优胜者荣誉的奖章、奖牌、奖杯、带有明显纪念意义的奖品等，因具有一定的人身属性，应归获得该荣誉的夫妻一方个人特有。但在婚姻关系存续期间，该荣誉获得者因此所获得的奖金或其他物质奖励，如当事人之间没有约定，应依法认定为夫妻共同财产。此外，根据婚姻当事人的财产约定，归夫妻一方所有的那部分财产为夫妻一方个人财产。 对于个人财产，不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。也就是说，无论双方婚姻关系存续多少年，个人财产一直属于个人财产，而不会进行转化。当然，当事人之间另有约定的除外。 四十九、夫妻共同债务主要包括一些什么范围, 答:确认婚姻关系存续期间的债务属于夫妻个人债务还是夫妻共同债务人，可以考虑以下两个判断标准:1、夫妻有无共同举债的合意。如果夫妻有共同举债之合意，则不论该债务所带来的利益是否为夫妻共享，该债务均应视为共同债务。2、夫妻是否分享了债务所 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 26 婚姻法律全书 带来的利益。尽管夫妻事先或事后增色没有共同举债的合意，但该债务发生后，夫妻双方共同分享了该债务所带来的利益，则同样应视其为共同债务。 参照上述判断标准，夫妻共同债务的范围可以大致分为如下几类: 1、夫妻为家庭共同生活所负的债务。如购置共同生活用吕所负债务;购买、装修共同居住的住房所负的债务;为支付一方医疗费用所负的债务。 2、夫妻一方或双方为履行法定扶养义务所负的债务。 3、履行法定赡养义务所负的债务。 4、为支付夫妻一主或双方的教育、培训费用所负的债务。夫妻从事正当的文化、教育、娱乐活动，从事体育活动等所负的债务，属于夫妻共同债务。 5、为支付正当必要的社会交往费用所负的债务。 6、夫妻共同从事生产、经营活动所负的债务。这里的共同生产、经营既包括夫妻双方一起共同从事投资、生产经营活动，也包括夫妻双方一起共同从事投资、经营活动但利益归家庭共享的情形。 7、夫妻协议约定为共同债务的债务。夫妻协商确定共同负担的债务，即使该债务带来的利益并非婚姻共享，也应纳入夫妻共同债务。 五十、夫妻个人债务包括哪些方面的范围, 答:夫妻个人债务是指夫妻约定为个人负担的债务或者一方从事无关家庭共同生活时所产生的债务。以下几种情形下可以认定为个人债务: 1、夫妻一方的婚前债务。如夫妻一方为购置房屋等财产负担的债务，该房屋没有关用于婚后共同生活的，应当认定为个人债务。 2、夫妻一方未经对方同意，擅自资助没有扶养义务的人所负的债务。 3、夫妻一方未经对方同意，独自筹资从事生产或者经营活动所负债务，且其收入确未用于共同生活的。4、遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产为一方个人财产，附随这份遗嘱或赠与合同而来的债务也应由接受遗嘱或赠与的一方单独承担，他方无清偿责任。 5、夫妻双方依法约定由个人负担的债务。夫妻双方将本属共同生活所负的债务，约定由一方负担的，可以视为夫妻个人债务。这种约定原则上不对债权人产生对抗资金积累，除非债权人事先知道该约定或者事后追认该约定。 6、夫妻一方因个人不合理的开支，如赌博、吸毒、酗酒所负债务。 7、其他依法应由个人承担的债务。包括夫妻一方实施违法犯罪行为、侵权行为所负的 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 27 婚姻法律全书 债务。 五十一、女方在结婚之前有一套房屋，现在准备结婚，可不可以对该房屋属于个人财产的性质进行约定,如果双方进行约定，怎样进行约定,是否可以办理公证, 答:我国《婚姻法》第十九条规定:“夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面形式。” 根据法律规定，夫妻之间对婚前个人财产可以进行约定。但是应当注意(1)约定的主体须具有合法的夫妻身份，且双方须具有完全民事行为能力。(2)当事人必须自愿，意思表示真实。(3)约定的内容必须合法，不能损害国家、集体、他人的利益，不得违背社会公共利益。(4)约定应以书面形式。当然，如夫妻双方有口头约定，事后对约定没有争议的，该约定也有效。 同时，你们也可以到公证机关办理公证手续。婚前财产约定协议公证分两种形式:一是未婚男女双方在结婚登记前达成协议，办理公证;二是夫妻双方在婚姻关系存续期间达成协议，办理公证。 婚前财产约定协议公证由当事人一方的住所地或协议签订地公证处受理。当事人申办这类公证，应向公证机构提交以下证明材料并亲到公证机关办理手续: ?双方当事人的身份证明(户口簿、身份证、护照等)。 ?财产的产权证明。 ?结婚或单位出具未婚证明。 ?协议书草稿。 当事人在婚前财产约定协议书中，应对各方婚前财产在婚后的使用、维修、保养、处分以及财产孳息归属作出约定，对各方婚前债务清偿作出约定。协议书内容应符合社会公共利益。 五十二、离婚时财产分割有哪些原则, 答:离婚时，对于财产分割主要遵循以下原则进行: (1)男女平等原则。夫妻对共同财产有平等的所有权，离婚时，任何一方对共同财产都享有平等的分割权利。 (2)照顾妇女及子女利益的原则。在分割财产时照顾女方及子女的利益，以保证妇女不因经济问题影响其行使离婚的权利，避免妇女和子女在离婚后因分财产造成生活水准下降或生活困难，这主要是由目前妇女在现实生活中的现状、地位等因素所决定的。 (3)有利于生产和生活需要的原则。分割夫妻共同财产时，应当注意有利于生产和生活需要，不损害财产的效用和经济价值。对生产资料或一方从事职业所必需的工具、图书资料等，应当分给需要的一方，对特定物包括有经济价值的纪念物，不宜分割的，可根据财产的来源，分给获得者一方;对当年无收益的种植业、养殖业，应当分给继续经营的一方;对 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 28 婚姻法律全书 未分割上述财产的地方，可分给其他财产或作价补偿;对生活必需品，要考虑双方和子女生活需要，实事求是的合理分割。 (4)照顾无过错一方的原则。对因一方有过错而引起的离婚案件，财产分割时，对于无过错的一方，应适当的多分。这里的过错是指重婚、有配偶与他人同居、实施家庭暴力、虐待、遗弃家庭成员等行为。 (5)不得损害国家、集体和他人利益的原则。离婚案件中处理财产分割时，不能把属于国家、集体和他人所有的财产当作夫妻共同财产分割。贪污、受贿、盗窃等非法所得，必须依法追缴。夫妻财产置于其他合伙人共有财产之中的，应从中分出夫妻共有份额予以分割，不得借分割夫妻财产而损害他人的利益。 五十三、离婚时，对于股票、债券、投资基金份额等是如何进行分配的, 答:夫妻双方分割共同财产中的股票、债券、投资基金份额等有价证券以及未上市股份有限公司股份时，协商不成或者按市价分配有困难的，人民法院可以根据数量按比例分配。 五十四、离婚时，对于涉及分割夫妻共同财产中经以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，法律上规定是如何处理, 答:人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理: (一)夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东; (二)夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。用于证明前款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。 五十五、离婚时，对于涉及公害夫妻共同财产中以一方名义在合伙企业中的出资，另一方不是该企业合伙人的，在分割时如何处理, 答:人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在合伙企业中的出资,另一方不是该企业合伙人的，当夫妻双方协商一致，将其合伙企业中的财产份额全部或者部分转让给对方时，按以下情形分别处理: (一)其他合伙人一致同意的，该配偶依法取得合伙人地位; 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 29 婚姻法律全书 (二)其他合伙人不同意转让，在同等条件下行使优先受让权的，可以对转让所得的财产进行分割; (三)其他合伙人不同意转让，也不行使优先受让权，但同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，可以对退还的财产进行分割; (四)其他合伙人既不同意转让，也不行使优先受让权，又不同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，视为全体合伙人同意转让，该配偶依法取得合伙人地位。 五十六、涉及夫妻以共同财产以一方名义投资设立独资企业的，人民法院分割夫妻在该狡企业中的共同财产，是如何处理的, 答:夫妻用共同财产以一方名义投资设立独资企业的，人民法院分割夫妻在该独资企业中的共同财产时，应当按照以下情形分别处理: (一)一方主张经营该企业的，对企业资产进行评估后，由取得企业一方给予另一方相应的补偿; (二)双方均主张经营该企业的，在双方竞价基础上，由取得企业的一方给予另一方相应的补偿; (三)双方均不愿意经营该企业的，按照《中华人民共和国个人独资企业法》等有关规定办理。 五十七、请问在离婚时，对于房屋的分割处理是如何规定的, 答:根据我国婚姻法及有关司法解释，对离婚时住房可作如下处理:(1)离婚时住房为共同财产的，按照共同财产分割的原则分割。如双方约定为共有的房屋，或无约定婚后用共同财产购买的房屋都属共同财产，如能实际分割，则原则上双方均等分割，如不易实际分割，可根据双方住房情况，本着照顾女方利益、照顾子女利益、照顾无过错方的原则分给一方所有，分得住房的一方给另一方经济补偿;如果双方情况相当，应优先照顾女方。 根据最高人民法院《关于适用 <中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第十九条、第二十条、第二十一条的规定，对房屋具体分割时还应注意:由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋，房屋权属证书登记在一方名下的，应当认定为夫妻共同财产。双方对夫妻共同财产中的房屋价值及归属无法达成协议时，人民法院按以下情形分别处理:(一)双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，应当准许;(二)一方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿;(三)双方均不主张房屋所有权的，根据当事人的申请拍卖房屋，就所得价款进行分割。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 30 婚姻法律全书 离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。 另外，如果房产证上有第三人的名字，对此，法院可能会采取如下措施:(1)根据当事人的申请，对房屋部分的财产分割不予审理，由当事人另案起诉;(2)根据当事人的申请，将案件中止审理，告诉当事人另行提起析产之诉，后根据析产的判决结果，对夫妻共有部分的房屋进行分割。 离婚时住房为一方所有的，住房所有权仍归该一方所有人。如双方约定为一方所有的住房及无约定时一方婚前所有的住房，都属个人所有财产，离婚时住房仍归该所有人，不予分割。 对于父母出资为子女购买房屋性质的认定，根据最高人民法院《关于适用 <中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第二十二条的规定，当事人结婚前，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外。当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示赠与一方的除外。父母对自己子女个人赠与的房屋，是个人所有房屋，离婚时不予分割，归其子女个人所有。父母对夫妻双方赠与的房屋，离婚时应作为共同财产分割。 五十八、现在我与丈夫感情不和准备离婚，但是我们对公房的使用、承租问题发生了争议，请问法律上是如何规定的, 答:1996年2月5日最高人民法院发布的《最高人民法院关于审理离婚案件中公房使用、承租若干问题的解答》规定，夫妻双方在离婚时，应坚持男女平等和保护妇女、儿童合法权益等原则，考虑双方的经济收入，实事求是，合情合理地予以解决。涉及的主要问题包括: 夫妻共同居住的公房，具有下列情形之一的，离婚后，双方均可承租:(1)婚前由一方承租的公房，婚姻关系存续5年以上的;(2)婚前一方承租的本单位的房屋，离婚时，双方均为本单位职工的;(3)一方婚前借款投资建房取得的公房承租权，婚后夫妻共同偿还借款的;(4)婚后一方或双方申请取得公房承租权的;(5)婚前一方承租的公房，婚后因该承租房屋拆迁而取得房屋承租权的;(6)夫妻双方单位投资联建或联合的购置的公有房屋的;(7)一方将其承租的本单位的房屋，交回原单位或交给另一方单位后，另一方单位另给调换房屋的;(8)婚前双方均租有公房，婚后合并调换房屋的;(9)其他应当认定为夫妻双方均可承租 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 31 婚姻法律全书 的情形。 夫妻双方均可承租的公房，应依照下列原则予以处理:(1)照顾抚养子女的一方;(2)男女双方在同等条件下，照顾女方;(3)照顾残疾或生活困难一方;(4)照顾无过错一方;对夫妻双方均可承租的公房而由一方承租的，承租方对另一方可给予适当的经济补偿。 夫妻双方均可承租的公房，如其面积较大能够隔开分别居住使用的，可由双方分别租住;对可以另调房屋分别租住或承租方给另一方解决住房的，可予准许。 离婚时，一方对另一方婚前承租的公房无权承租而解决住房确有困难的，或者属于夫妻一方的个人房屋，离婚后，另一方无房可住的，人民法院可调解或判决其暂时居住，暂住期限一般不超过两年。暂住期间，暂住方应交纳与房屋租金等额的使用费及其他必要的费用。 离婚时，一方对另一方婚前承租的公房无权承租，另行租房经济上确有困难的，如承租公房一方有负担能力，应给予一次性经济帮助。 人民法院在调整和变更单位自管房屋(包括单位委托房地产管理部门代管的房屋)的租赁关系时，一般应征求自管房单位意见。经调解或判决变更房屋租赁关系的，承租人应依照有关规定办理房屋变更登记手续。 对夫妻共同出资而取得“部分产权”的房屋，人民法院可参照上述有关解答，予以妥善处理。但分得房屋“部分产权”的一方，一般应按所得房屋产权的比例，依照离婚时当地政府有关部门公布的同类住房标准价，给予对方一半价值的补偿。对夫妻双方均争房屋“部分产权”的，如双方同意或双方经济、住房条件基本相同，可采取竞价方式解决。 五十九、我是一名农村妇女，我与丈夫感情不和准备离婚，但是村里的人讲，离婚后，我的土地承包经营权就没有了，我想了解一下，离婚后，我的土地承包经营权真的就丧失了吗, 答:我国《婚姻法》第三十九条规定，“夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。”该款主要是针对我国农村地区存在的妇女承包经营权易受到侵害的情形作出的规定。同时我国《农村土地承包法》第六条规定:“农村土地承包，妇女与男子享有平等的权利。承包中应当保护妇女的合法权益，任何组织和个人不得剥夺、侵害妇女应当享有的土地承包经营权。”该法第三十条规定:“承包期内，妇女结婚，在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地;妇女离婚或者丧偶，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地。” 因此，农村妇女在离婚后不离开原来村子的，承包土地等其他村民待遇应不变。当事人 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 32 婚姻法律全书 的土地承包权不因离婚而丧失或有重大改变，因离婚不给农村的妇女责任田或收回离婚妇女责任田的行为属于违法行为。你仍然可以主张你的土地承包经营权。 六十、我们在婚姻存续期间，约定了各自所得的财产归各自所有。但是因为他在外面打工，我在家带小孩，付出了很多的代价，请问在离婚时我可以向其要求补偿吗, 答:根据《婚姻法》第四十条规定:“夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿，另一方应当予以补偿。” 该条规定是关于离婚时的经济补偿的规定，体现了法律对于家务劳动价值的肯定。当夫妻双方对婚后所得的财产的归属有约定时，一般应尊重当事人的意思自治，即使双方约定婚后各自所得的财产归各自所有。但是，夫妻作为共同生活的伦理实体，应当双方共同承担抚养子女、照料老人的义务，夫妻双方在日常生活中应当相互扶助，对于对方的工作、学习也应提供相应的协助。当夫妻双方明确约定婚姻关系存续期间各自所得财产归各自所有时，根据公平合理的原则，如果一方因抚养子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，则在离婚时其有权向另一方请求补偿。至于如何补偿的多少问题，应由双方协议。如果另一方不予补偿，或双方在补偿的方式、数额等问题上发生争议，可提起诉讼程序。人民法院应进行调解，调解无效时，人民法院应根据婚姻当事人结婚时间的长短、家务劳动的强度和持续时间、给对方提供帮助的多少等因素综合确定补偿数额、方式等。当然，请求补偿权是一项民事权利，当事人有权利行使也有权利放弃;当事人自愿放弃的，法律并不对其加以干涉。 六十一、我已经与前夫离婚，在离婚时法院判决了所欠张三的十万元债务由他承担。现在因为他没有还钱，张三起诉到了法院，但是张三却同时也将我告上了法庭。请问我们已经对债务进行了约定，张三起诉我有依据吗, 答:对于此种种情况，应当具体分几种情况来看。 (一)、如果涉及到的债务是个人婚前债务。对一方婚前已经形成的债务，原则上认定为夫妻中一方的个人债务;债权人能够证明所欠债务用于婚后共同生活的，应当认定为共同债务，由夫妻双方共同偿还;上述两种情况的证明责任由主张权利的债权人承担。 (二)、婚姻关系存续期间的以一方名义所欠的债务。属于婚姻关系存续期间以一方名义欠下的债务，应当认定为夫妻共同债务，应该由夫妻共同偿还。 (三)、婚姻存续期间产生的个人债务。债权人与债务人明确约定这项债务属于个人债务，且能够证明该债务确为欠债人个人债务，该债务应当由其个人负责偿还。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 33 婚姻法律全书 (四)、在夫妻对婚姻关系存续期间对财产进行了约定且第三人知道情况下所产生的债务。夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。对此种情况，如果主张自己不应当承担还款责任的夫妻一方，应当对“第三人知道该约定”的事实承担举证责任。否则，则应当承担还款责任。 按照我国婚姻法的立法精神，在婚姻关系存续期间，夫妻双方如无特别约定，夫妻财产适用法定的所得共有制。夫妻对共同债务都负有连带清偿责任。这种连带清偿责任，不经债权人同意，债务人之间无权自行改变其性质，否则将会损害债权人的利益。因此，夫妻之间离婚时对财产的分割，只能对彼此内部有效，不能向外对抗其他债权人。债权人仍然有权就原夫妻所负共同债务向原夫妻双方或者其中任何一方要求偿还。 同时，如果你对共同债务承担了连带清偿责任后，你可以基于离婚协议或者人民法院的法律文书向另一方主张清偿，法院对此应当予以支持。 六十二、现在准备与我丈夫协议离婚，我有一笔私房钱，在前二年以自己的名义在银行存在起来，现在我想了解这笔私房钱是否属于我的个人财产,如果属于共同财产，我不让我丈夫知道并且不进行分割将会有什么样的风险, 答:对于你的情况可以从以下几下方面来区别对待:1、如果你这笔钱是你的婚前就取得了的，并且能有证据证明，那么这笔财产属于个人财产，归你所有;2、如果是在婚姻存续期间取得，且属于婚姻法第十八条规定的法定的夫妻一方的财产，则该笔财产为你的个人财产。3、如果是在婚姻存续期间内取得的，并且不属于以上二种情形的，则属于夫妻共同财产。 如果这笔财产为夫妻共同财产，那么就应当在离婚时进行分割。如果在离婚时隐瞒财产，在诉讼过程当中被发现，那么在分割财产时将会承担少分或者不分的风险。同时，即使在诉讼过程当中或者协议时没有被发现，但是如果被对方发现，那么对方也可以自发现之日起2年之内请求再次分割夫妻共同财产。 六十三、我与丈夫感情不和，丈夫已向法院起诉要与我离婚，我同意离婚，但是，因为丈夫是一个公务员，有固定的工资和收入，而我却没有任何收入，我想了解一下，这种情况下，我可以要求我丈夫在离婚时对我提供帮助吗, 答:我国《婚姻法》第四十二条规定:“离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议;协议不成时，由人民法院判决。”按最 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 34 婚姻法律全书 高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉的若干问题的解释(一)》第27条的规定，一方离婚后没有住处的，属于生活困难。离婚时，一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的形式，可以是房屋的居住权或者房屋的所有权。 一方对另一方的经济帮助应符合三个条件:1、被帮助的一方必须生活确有困难，且自己无力解决。“一方生活困难”，是指依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。2、经济帮助具有严格的时限性。一方生活困难是指离婚时已经存在困难，而不是离婚后生活困难。如果一方年轻有劳动能力，生活暂时困难，另一方可给予短期的或一次性的经济帮助，结婚多年，一方年老或病残，失去劳动能力而又无生活来源，另一方应在居住或生活方面给予长远的妥善安排。3、提供帮助的一方必须有经济能力。这种帮助是适当的，特别是指从其住房等个人财产中分给对方适当的经济帮助。 另外，不能将一方对另一方的经济帮助与夫妻共同财产的分割相混淆。经济帮助是一方对另一方所作的有条件的帮助;而共同财产分割是夫妻双方对共同财产依法享有的权利。如果一方所得的财产足以维持其生活，他方可不予经济帮助，不能用经济帮助取代共同财产的分割。在执行帮助期间，受帮助一方另行结婚或另有经济收入足够维持生活时，帮助方即可终止给付。原经济帮助执行完毕后，一方又要求继续给予经济帮助的，人民法院不予支持。 六十四、我与丈夫于2002年5月在民政部门办理了协议离婚，经双方协商，我分得一套住房。可离婚后，对方却拒不办理房屋过户手续。我听说在民政部门离婚的，发生一切纠纷，由民政部门解决。于是我找到登记离婚的民政局，可民政局却说:“你们当时双方同意离婚，有协议，我们只管发证盖章备案，其他的不管。”请问对方拒不履行离婚协议，我该怎么办? 答:双方当事人协议离婚达成一致意见，经民政部门审查登记备案，一经签发离婚证书，双方婚姻关系即依法解除。离婚后，双方应认真履行离婚协议内容。若一方不自觉履行，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第八条规定，“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。当事人因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼的，人民法院应当受理。”你可以要求对方履行，如果对方拒绝履行，你可以向法院起诉。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 35 婚姻法律全书 第六章 救助措施 六十五、结婚期间，丈夫对我实施了家庭暴力，请问在这种情况下，我应当怎么办, 答:根据《婚姻法》第四十三条规定，“实施家庭暴力或虐待家庭成员，受害人有权提出请求，居民委 员会、村民委员会以及所在单位应当予以劝阻、调解。对正在实施的家庭暴力，受害人有权提出请求，居民委员会、村民委员会应当予以劝阻;公安机关应当予以制止。实施家庭暴力或虐待家庭成员，受害人提出请求的，公安机关应当依照治安管理处罚的法律规定予以行政处罚。” 因此，一方面，你可以单独就此种情况向有关机关反映寻求帮助，另一方面，你也可以向法院提起诉讼与对方离婚，同时还可以要求对方承担损害赔偿的责任。 如果丈夫经常以打骂的方法进行折磨，情节较恶劣，就将构成虐待罪。根据《刑法》第二百六十条规定:“对共同生活的家庭成员，经常以打骂、冻饿、禁闭、强迫过度劳动、有病不给治疗或者其他方法进行摧残、折磨，情节恶劣的，处2年以下有期徒刑、拘役或者管制，如果因虐待行为造成被害人重伤、死亡的，处2年以上7年以下有期徒刑。”你可以到当地法院提起刑事自诉，要求追究其刑事责任。如想与他解除婚姻关系，可以在刑事自诉案件审结后，再向法院提出离婚诉讼。 六十六、结婚后，由于我患有重病，丈夫对我却不闻不问，我想了解作为丈夫应当承担什么样的责任,我该怎么办, 答:遗弃，是指家庭成员中负有赡养、扶养、抚养义务的一方，对需要赡养、扶养和抚养的另一方，不履行其应尽义务等违法行为，如父母不抚养未成年子女、成年子女不赡养无劳动能力或生活困难的父母、配偶不履行扶养对方的义务等。遗弃以不作为的形式出现，该为而不为，致使被遗弃人的权益受到侵害。根据《婚姻法》第四十四条规定，“对遗弃家庭成员，受害人有权提出请求，居民委员会、村民委员会以及所在单位应当予以劝阻、调解。对遗弃家庭成员，受害人提出请求的，人民法院应当依法作出支付扶养费、抚养费、赡养费的判决。”因此，你可以向有关机关进行调解，调解不成，也可以向人民法院起诉要求对方支付要应的费用。 如果情节严重构成犯罪，根据我国刑法第二百六十一条规定:“对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。”你可以向人民法院提起自诉，追究对方的刑事责任。 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 36 婚姻法律全书 六十七、请问可以要求损害赔偿的情况有哪几种,无过错方在追究对方的损害赔偿责任应当有什么注意事项, 答:根据《婚姻法》第四十六条规定:“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿:(一)重婚的;(二)有配偶者与他人同居的;(三)实施家庭暴力的;(四)虐待、遗弃家庭成员的。有以上几种情形之一的，无过错方可以在起诉时请求损害赔偿。” 离婚是通过诉讼进行解决的情形下，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)第二十九条规定，“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。人民法院判决不准离婚的案件，对于当事人基于《婚姻法》第四十六条提出的损害赔偿请求，不予支持。在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔偿请求的，人民法院不予受理。” 根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(一)第三十条规定，“人民法院受理离婚案件时，应当将婚姻法第四十六条等规定中当事人的有关权利义务，书面告知当事人。在适用《婚姻法》第四十六条时，应当区分以下不同情况: (一)符合《婚姻法》第四十六条规定的无过错方作为原告基于该条规定向人民法院提起损害赔偿请求的，必须在离婚诉讼的同时提出。(二)符合《婚姻法》第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼。(三)无过错方作为被告的离婚诉讼案件，一审时被告未基于《婚姻法》第四十六条规定提出损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当进行调解，调解不成的，告知当事人在离婚后一年内另行起诉。” 离婚是在婚姻登记机关协议离婚的，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释(二)第二十七条规定，“当事人在婚姻登记机关办理离婚登记手续后，以婚姻法第四十六条规定为由向人民法院提出损害赔偿请求的，人民法院应当受理。但当事人在协议离婚时已经明确表示放弃该项请求，或者在办理离婚登记手续一年后提出的，不予支持。” 六十八、我妻子向法院提出了离婚诉讼，现在我感到非常的气愤。我准备将家里的电器等值钱的东西全部毁掉，既然要离婚，那大家都得不到任何财产，请问我这样做可以吗, 答:根据《婚姻法》第四十七条规定，“离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产，或伪造债务企图侵占另一方财产的，分割夫妻共同财产时，对隐藏、转移、变卖、毁损 夫妻共同财产或伪造债务的一方，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 37 婚姻法律全书 的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。人民法院对前款规定的妨害民事诉讼的行为，依照民事诉讼法的规定予以制裁。” 因此，你的行为是法律不允许的。对于夫妻的共同财产，应当根据法律的规定进行分割，如果你违法对财产进行毁损，不仅在分割财产时会承担不利的后果，并有可能受到法院的民事制裁。 全国优秀律师事务所—湖南金州律师事务所 徐 涛 合作人律师 TEL:/ E-mail:xtlawyer@163.com 2006年11月于长沙整理撰写 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处 38 婚姻法律全书 长沙律师网 徐涛律师 TEL:: E-mail::xtlawyer@163.com 徐涛律师 版权所有，如需转载，请注明出处