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宪法是匹奋鬃扬蹄的理论之马吗--与魏雅华商榷【精品推荐】.doc

宪法是匹奋鬃扬蹄的理论之马吗--与魏雅华商榷【精品推荐】.doc

上传者: Xanthe燕梅 2017-12-08 评分 5 0 146 20 663 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《宪法是匹奋鬃扬蹄的理论之马吗--与魏雅华商榷【精品推荐】doc》,可适用于人文社科领域,主题内容包含宪法是匹奋鬃扬蹄的理论之马吗--与魏雅华商榷【精品推荐】宪法是匹奋鬃扬蹄的理论之马吗,,与魏雅华商榷========================符等。

宪法是匹奋鬃扬蹄的理论之马吗--与魏雅华商榷【精品推荐】宪法是匹奋鬃扬蹄的理论之马吗,,与魏雅华商榷======================================================================宪法作为国家根本大法的母法应“与时俱进”自是毋庸置疑但魏雅华在《〈宪法〉应“与时俱进”》(见《中国律师》)一文中却由之引申质疑宪法的“滞后”原则把宪法比作奋鬃扬蹄的理论之马把实践比作碌碡并得出结论:宪法应该是前瞻性的理论拉着实践跑而不是实践拉着宪法跑。笔者以为作者的论证不能合乎逻辑地推导出上述论断而且这一种冒进的思想倾向有违宪法特性在宪法学研究中不仅没有积极意义甚至还会将“修宪”引入歧途因此试就此谈谈自己的管见与魏雅华商榷。作者分析了新中国宪政史上的两则经典“违宪”案例:一、安徽凤阳县梨园公社小岗生产队农民偷偷“包产到户”二、深圳首创“买卖国有土地使用权”。以此为证得出结论:“如果我们坚决的依法办事那么压根就不会有中国的改革开放。如果我们视《宪法》如无物那岂不是对《宪法》的轻蔑与亵渎,”这的确道出了依宪治国和改革开放之间存在的矛盾必须正确地反思和处理好这一矛盾才能更好地通过改革开放实现依法治国同时通过依法治国为改革开放保驾护航。但作者由此得出“‘滞后’法则将《宪法》变成了一张废纸”滞后”法则的错,作者自己在文中说:“全世界的结论却有些牵强附会。是“都有每隔几年(一般为四年)就要对《宪法》修订一次的制度。”岂不是全世界的宪法都难逃变成了一张废纸的厄运,众所周知“法律具有天生的保守倾向法律规范框架中有着某种僵化性使法律变革常常落后社会改革还可能发展出对社会生活的过度控制的倾向。”(美E•博登海默:《法理学法哲学及其方法》中国政法大学出版社年版)是为“滞后”法则之本义它是不依人们意志为转移的客观规律。胡锦涛总书记在《在首都各界纪念中华人民共和国宪法公布施行二十周年大会上的讲话》(《人民日报》海外版年月日)中指出:“改革开放和社会主义现代化建设的蓬勃发展是宪法得以充分实施和不断完善的根本原因。实践没有止境宪法也要随着实践的发展而不断完善。要适应改革开放和社会主义现代化建设的发展要求根据实践中取得的重要的新经验和新认识及时依照法定程序对宪法的某些规定进行必要的修正和补充使宪法成为反映时代要求、与时俱进的宪法。”胡总书记的话深刻地阐明了实践和宪法之间的辩证关系进一步印证了“滞后”原则的客观性。按照马克思主义法学的观点法的本质是由一定的社会物质生活条件所决定的国家意志和统治阶级意志的体现。宪法之所以要集中表现统治阶级内部各阶级、各阶层的利益和意志原因根源在于宪法的民主性从宪法的产生和发展历史就可以清楚地看到这一点宪法的出现就在于对抗专制和独裁通过“民主制度的法律化”来巩固民主成果。宪法典主要内容是有关公民的基本权利和国家机构的规定目的就是要建立有限政府以权利制约权力。由于宪法是国家的根本大法它的变化不仅直接关系到整个国家和社会的稳定而且直接关系到统治阶级的根本利益关系到宪法能否保持应有的权威和尊严因此宪法规范必须具有相对稳定性。也正是因为它是民主进程法律化的成果它的前进需要民主力量的推动因而它只能如实地记录民主进程中已经取得的成果而不可能臆想地创造所谓“超前的、前瞻性的理论”来指导实践的前进。否则即使勉强加进宪法条款也只能是废纸一张形同虚设。年宪法中关于以人民公社为代表的集体所有制、三级所有、队为基础的经济制度和生产结构与年宪法中严禁土地买卖的规定不就是建立在对所谓“社会主义”的“前瞻性理论”基础上的吗,它带给我们的教训难道还不够沉重,“家庭联产承包责任制”和“土地使用权买卖”这两则经典“违宪”案例的出现我以为首先在于没有实行依宪治国的宪政形成完善的修宪机制才使得宪法变成了一部反映迟钝、落后而保守的法律其次没有从立法技术上很好地解决依法治国和改革开放二者之间的关系造就了孕育“违宪悖论”的温床。宪法专家许清教授认为“中国宪法具有中国特色即把根本制度、社会制度规定在宪法里。”“这一特色导致修宪频繁的可能性。”汪吉友也认为:“纳入宪法的内容应考虑它必须是根本性、全局性的问题而且纳入宪法时还要考虑尽量只规定原则不宜规定具体制度及操作程序。”从宪法规范的稳定性和适应性所体现的价值取向来看宪法会面临规范稳定性与社会变革价值之间的冲突即一方面宪法要在社会发展的过程中保持其规范的最高性用规范约束社会现实的随意性在另一方面宪法又必须适应社会发展的现实需求。故此要确保宪法权威的确立必须在宪法规范稳定性价值与社会变迁的价值追求的张力之间保持一种动态的有机平衡。找准造成这一对矛盾的关键才能更好地解决它我以为如何从立法技术上解决好这一对矛盾是问题的关键单纯把罪责完全归之于滞后原则只能使我们在制定法律时无视法律自身的特性和规律揠苗助长滋长冒进的思想倾向其带来的危害较之保守的宪法有过之而无不及。试想如果不是追求“一大二公”怎会在宪法中规定人民公社的经济制度,如果不是对社会主义公有制的“前瞻性”理解怎会出现严禁土地进入市场的规定,又怎会把市场经济和社会主义对立起来,至于作者提到的私有财产保护问题其实并不成为问题根据“上位法优于下位法”的法律适用原则年国务院第号令中的规定和宪法第条规定是相互抵触的通过建立完善的宪法监督机制完全可以解决而多次提案都没有解决私有财产的保护问题恰恰说明对公私财产性质等问题还没有从实践和理论上成熟之前不可能仅仅依据个人主观意志来超前指导实践我以为这恰是宪法权威逐渐为社会重视的好现象只有在实践中成熟以后才可能形诸于宪法真正发挥宪法对公民权利保障之功能。既然宪法以保护公民权利为宗旨我国宪法典也把公民权利一章提到国家机构一章之前那么宪法规范应着力解决的是公民权利的内容和国家机构的制约原则对于正在进行的政治制度和经济制度改革内容的规定就不能多采用限定性、禁止性规范否则就会使得相关方面的改革受到宪法的阻碍在立法技术上自我设置二难悖论在法治实践中自相矛盾。杨海坤在《跨入新世纪的中国宪法学中国宪法学研究现状与评价》(中国人事出版社年版)中说:“通观我国的宪法与其说是一部法律还不如说是一部政治性纲领。没有法律的特性却基本了政治纲领的所以要素。”八二宪法颁布至今已经过三次部分修改。除了三次宪法修改涉及的内容学界对现行宪法内容和规范设计方面的种种不足进行了深入探讨。纵观这三次宪法修改主要有如下缺陷:一是修改的内容集中在经济制度方面三次修改通过条修正案有条约涉及经济制度对公民权利和国家权力制度完善关注不足二是修改后的宪法规范仍纲领性、政策性有余规范性不足。纲领和政策是党和政府在一定时期内的目标和行动步骤具有前瞻性会经常根据实践的发展而调整不宜作为宪法规范八二宪法的三次修改全在于宪法中关于经济政策的规范落后于现实社会的发展成为经济建设的桎梏才导致修宪。同时鉴于我国宪政制度与两个人权公约在应然权利认知上的重大差异我国已加入了这两个公约修宪应该将重点放在公民权利保护制度和部分国家制度的完善。其三修宪过于频繁削弱了宪法权威和公民原本就十分薄弱的法治和宪法意识。一部法律之所以被百姓信仰就是因为它在司法实践中不断的被应用不断的被认可和遵守。假使按照魏雅华一文中的观点即使制定出了“与时俱进”的宪法也仍然难逃“滞后”的厄运难以避免的频繁修宪将沦为“救火的法宝”抑或“盲动的指挥棒”不利于宪法权威和公民宪法意识的巩固。在宪法的指导思想中坚持四项基本原则是保证我国宪法修改、制定过程中的一根“红线”有了这根“红对宪法性质变化的担忧就可消解。政治制度和经济制度的创新改革完线”全可由国家政策来加以规范和约束通过试点的方式加以运作成功则推广这样就不会存在对宪法的轻蔑和亵渎又能够比较好地协调因立法技术衍生的这一矛盾。综上所述“滞后”原则并不是妨碍依宪治国的罪魁祸首宪法也并非“奋鬃扬蹄的理论之马”而应该是文明进程的守护神它不可能也没必要充当摇旗呐喊的狂飙角色而从立法技术上消解其对当前改革创新实践的负面影响乃当务之急只有这样才能真正发挥其作为根本大法的保驾护航功能从而实现“与时俱进”的时代要求。

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