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债的不履行概念阐述.doc

债的不履行概念阐述

天津蝶贝蕾
2012-08-29 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《债的不履行概念阐述doc》,可适用于人文社科领域

第三节债的不履行第一目概述债的不履行是指债的当事人未依当事人的约定、允诺或法律规定履行其义务包括履行不能、拒绝履行、迟延履行、瑕疵履行和债权人迟延等各种形态。原则上有关债的不履行的免责与救济规定适用于不履行的任何形态但在若干情形下存在法律效果上的差异因此仍有加以区分的意义。本书将先行讨论各种不履行形态的特殊效果再就不履行的一般效力进行论述。[比较法]对不履行的形态进行具体分类并分别规定其效力可称为“分别调整模式”德国旧债法为其典型。日、韩、中华民国民法沿袭之。德国法原先仅规定债务不履行的两种形态即履行不能与迟延履行且将履行不能作为履行障碍法的核心概念。其后学说与判例又发展出第三种形态不完全履行。随着时间推移履行法的重心亦逐渐变动。实务中履行不能大多只是一种边缘形态迟延履行与不完全履行才是不履行的主流形态。以分别调整为基本模式并以履行不能为核心的债法逐渐不能与社会实践相适应由此催生了德国债法百年来的最重大变革。年德国《债法现代化法》建立了以“违反义务”为核心概念的新体系“违反义务”概念涵盖一切债务不履行的形态法典就违反义务的一般要件与效果作统一规定再针对各种具体形态规定其特殊效果。德国新债法的体系深受国际统一法与示范法的影响。其“违反义务”的概念取自统一法的“不履行”概念,仅作了措辞上的变通。年《国际货物买卖统一法公约》与年《联合国国际货物买卖合同公约》均未对不履行的形态作出一般分类而仅就不履行作统一规定再就个别之处设置拒绝履行、瑕疵履行的特殊规定可称为“统一调整模式”。PICC与PECL亦从此例。统一调整模式最大程度地简化了不履行的法律规范体系使得债务不履行法更为清晰、简洁、便于适用有助于减少法律适用的成本。不履行形态的分类不再成为处理不履行案件的必要前提而只需在涉及个别特殊问题时再作分类从而减少了长期困扰理论与实务的区分问题的困难与麻烦。债的不履行包括可免责的不履行和不可免责的不履行。不履行仅系一种事实评价当事人不履行债务时债务人应否承担责任权利人是否有权主张救济尚需判断是否存在免责事由后方可得出结论。大陆法系各国原先多采用“列举式归责”模式即以债务人存在故意或过失作为归责事由债权人不能证明存在归责事由的债务人不承担不履行的责任。此种过错责任模式之下免责事由较为宽泛对债权人保护不力。英美法系则采严格责任原则。新近的国际公约与示范法受英美法影响采“排除式归责”模式即仅仅明文列举有限的几种免责事由债务人不能证明存在免责事由的即应承担责任。我国现行法亦采用严格责任原则。[争议点]大陆法系学理上尚有狭义的债务不履行的用法即债务不履行仅指存在归责事由的债务不履行其要件有二:()发生履行障碍事实()存在免责事由。此种用法存在概念不清的缺陷易导致一义多用。例如在认为债务不履行的形态包括给付不能、给付迟延、不完全给付时又认为履行障碍事实包括给付不能、给付迟延、不完全给付相互矛盾既认为债务不履行的形态包括给付不能等此处所称给付不能即应仅指可归责的给付不能但同处却又将给付不能分为可归责的给付不能与不可归责的给付不能用语之混乱可见一斑。采广义的债务不履行概念则可使概念体系简洁明了前后一致更为可取。免责事由一般包括:不可抗力不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况(《民法通则》第条《合同法》第条)。金钱债务不存在因不可抗力而免责的问题。债权人的行为债权人的行为导致债务不履行的债务人可以免责。典型情形有二:其一债权人违反协作义务无论债权人对违反协作义务有无归责事由。例如承包人A依合同约定欲进入发包人B的工地进行施工但B关闭了工地大门并且不允许A进入则B不能请求A承担债务不履行的责任。即使A不能进入工地是因B的工人举行罢工阻挡大门所致也发生同样效果。其二未履行对待给付。当事人双方应同时履行义务的债务人可在对方提交履行前拒绝履行双方应相继履行义务的后履行的债务人可在应先履行的一方当事人完成履行前拒绝履行。免责条款基于意思自治原则当事人可以通过事先或事后订立免责条款免除债务不履行的责任。但下列免责条款无效:造成人身伤害的因故意或者重大过失造成财产损失的(《合同法》第条)。法律设此限制旨在防止当事人滥用谈判力量、违背强行法与公序良俗。本文出自上海讨债公司:http:wwwshjunxinnet转载请注明出处!

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