[知识]第三章 专利权法

[知识]第三章 专利权法 第三章 专利权 第一节 专利权的客体、实质条件及申请 2010基础班商经法-张海峡08.wmv 42.58 一、专利权的客体 根据我国《专利法》的规定，包括发明、实用新型、外观 设计 领导形象设计圆作业设计ao工艺污水处理厂设计附属工程施工组织设计清扫机器人结构设计 三种形式。 (一)发明发明是指对产品、方法或者其改进所提出的技术 方案 气瓶 现场处置方案 .pdf气瓶 现场处置方案 .doc见习基地管理方案.doc关于群访事件的化解方案建筑工地扬尘治理专项方案下载 。 发明是与“自然规律”有关的思想创新，是利用自然规律的结果，但自然规律本身并非发明，即科学发现不同于发明。 (二)实用新型实用新型是指对产品的形状、构造或者形状和构造的结合所提出的适于实用的新 技术方案 房产测绘技术方案施工技术方案施工技术方案怎么写多媒体教室技术方案监控系统技术方案 。 申请实用新型专利的主体必须是产品，且必须有确定的形状、固定的三维构造，能自由移动。对于无确定形状的产品如气态、液态产品及颗粒状等的固态产品，以平面图案设计为特征的产品，不可移动的建筑物均不能被授予实用新型专利。作为实用新型的产品的对象的产品还必须具有实用性，即能够在生产中运用，一旦实施，能够取得某种技术的、社会的或经济的效果。 另外，实用新型的真正内涵是一种技术的思想，产品的形状、构造及其结合只是这种创造性技术思想的体现，并非法律保护的实质。 (三)外观设计外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所做出的具有美感并适于工业上运用的新设计。外观设计可以是立体的，也可以是平面的。外观设计必须以产品为依托，离开了具体的产品就无所谓外观设计。 外观设计并不考虑实用目的，所解决的并不是技术问题，而是以产品的形状、图案和色彩作为要素，以追求美感目的为核心的。另外，外观设计还必须适于工业应用，即可以通过工业手段大量复制。对于外观设计，原则上也是可以受到著作权法的保护的，但这两种法律在权利的保护效力上却是有很大差别的。著作权法并不排斥他人独立创作出相同或类似的作品，即著作权法独创性原则的体现;而专利法则不允许对相同或类似的设计授予专利。 因此外观设计权的专有程度大大强于著作权，所以其保护期限也相应短于著作权。另外，由于我国现行《商标法》并不保护立体商标，一些立体的、原可作为商标申请的设计，可以申请外观设计专利。另外，知名商品特有的包装、装潢是《反不正当竞争法》保护的一项重要权利，对其应当按照使用在先的原则予以认定和保护。经营者擅自将他人知名商品特有的包装、装潢作相同或者近似使用，并取得外观设计专利的行为，侵害他人知名商品特有的包装、装潢的在先使用权，造成或者足以造成购买者误认或者混淆的，违反了《反不正当竞争法》第5条第2项的规定，构成不正当竞争行为，应当按照《反不正当竞争法》和 国家工商行政管理总局《关于禁止仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢的不正当竞争行为的若干规定》予以查处。 (四)专利法不予保护的对象: 1(对于违反国家法律、社会公德或者妨碍社会公共利益的发明创造，不授予专利。 2(科学发现。由于科学发现本身不是专利法意义上的发明，因此法律不授予其专利。 3(智力活动的规则和方法。 4(疾病的诊断和治疗方法。注意，对于诊断和治疗疾病而发明的各种仪器设备是可以被授予专利的。 5(动物和植物的品种。但对动植物的生产方法可以获得专利;另外，对于植物新品种可以采用专利法以外的方式予以保护。 6(用原子核变换方法获得的物质。 7.平面设计的具有标示性的图案;(09年新增加的) 8 .依赖遗传资源完成的发明创造，该遗传资源的获取非法的不保护; 方法不授予专利的实物授予(34)，实物不授予专利的方法授予(56)。 二、专利权的主体专利权主体即专利权人，是指依法享有专利权并承担相应义务的人。包括以下几种: (一)发明人或设计人发明人或设计人 (二)发明人或设计人的单位 三、授予专利权的实质条件 (一) 发明、实用新型获得专利的实质要件包括: 新颖性、创造性和实用性，称为“三性”。 1 新颖性。根据《专利法》的规定，新颖性，是指该发明或者实用新型不属于现有技术(现有技术也没有任何人就同样的发明或者实用新型在申请日以前向国务院专利行政部门提出过申请，并记载在申请日以后公布的专利申请文件或者公告的专利文件中。 总结: 1在国内外～没有出版物公开, 2在国内外～没有使用公开, 3在国内～没有在先申请。 申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有下列情况的，不丧失新颖性(保鲜期):(1)在中国政府主办或承认的国际展览会上首次展出的;(2)在国务院有关主管部门和全国性学术团体组织召开 (现已修改为规定的)的学术会议或技术会议上首次发表的;(3)他人未经申请人同意而泄露其内容的。 需要注意的是，对于这三种情况，虽然不丧失新颖性，但其效力却十分有限，它不具有排除第三人申请的效力。如果有他人在这6个月内就同样的发明创造提出申请，靠这种不丧失新颖性的规定是无法与之抗衡的。 总结: 1保鲜期内～如果出现更先进技术～不与保险技术进行比较～可以各自申请专利～保鲜技术的新颖性冻结在上述公开日那天～只要比公开日之前的技术新颖就行了。 2保鲜效力低于先申请原则～如果保鲜期内出现同样技术～并率先申请～则可以得到专利。 2 创造性。创造性是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。实用新型的创造性 标准 excel标准偏差excel标准偏差函数exl标准差函数国标检验抽样标准表免费下载红头文件格式标准下载 低于发明。另外，《专利法》对实用新型的专利申请不进行实质审查，所以对实用新型创造性的评价，也是在对实用新型专利权提出无效宣告请求时才可能涉及。 3 实用性。实用性是指一项发明创造能够在产业上进行制造或者使用，并且能够产生积极的效果。具备实用性的发明创造应当能够制造或使用，即具备可实施性，且能重复实施。另外，其还须能带来积极的效果，即具备有益性。在判断有益性时须注意的是，在申请时这种发明创造所带来的积极效果可能没有产生，只要有产生积极效果的可能性即可。 (二)授予外观设计专利的实质要件外观设计专利获得专利的实质要件为:新颖性、美观性及不与在先的权利冲突。 四、专利的申请与审批 (一)专利申请的原则 1 形式法定原则。申请专利的各项手续，都应当以书面形式或国家知识产权局专利局规定的其他形式办理，否则不产生效力。 2 单一性原则。也称为“一发明一申请原则”. A是指一份专利申请文件只能就一项发明创造提出专利申请。但是属于一个总的发明构思的两项以上的发明或实用新型，可以作为一件提出;用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上的外观设计，可以作为一件申请提出。 B同样的发明创造只能授予一项专利权。但是，同一申请人同日对同样的发明创造既申请实用新型专利又申请发明专利，先获得的实用新型专利权尚未终止，且申请人声明放弃该实用新型专利权的，可以授予发明专利权。 总结:发明专利保护期长～但是审查期也长,实用新型保护期短～但是～审查只是形式上～下放专利权快捷。因此～同时提出两个类型的申请～实用新型先拿到手～先使用～同时～提出发明专利～并进行实质审查～当快要下来发明专利权的时候～放弃事先的实用新型～接手发明专利～是个不错的组合策略。,专利代理机构出的主意, 根据《专利法》第8条的规定，两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人;申请被批准后，申请的单位或者个人为专利权人。第31条也规定，一件发明或者实用新型专利申请应当限于一项发明或者实用新型。属于一个总的发明构思的两项以上的发明或者实用新型，可以作为一件申请提出。一件外观设计专利申请应当限于一种产品所使用的一项外观设计。用于同一类别并且成套出售或者使用的产品的两项以上的外观设计，可以作为一件申请提出。 3 先申请原则。两个或两个以上的申请人分别就同样的发明创造申请专利的，专利权授予最先申请的人。注意:对于专利申请日的确定，国务院专利行政部门收到完整专利申请文件的日期为专利申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。邮戳日不清晰的，除当事人能够提供证明的外，以专利局收到专利申请文件的日期为申请日。专利申请人享有优先权的，以优先权日为申请日。 1)同一日申请的，协商，协商不成的，都驳回，各自作为商业秘密，平等保护。(2)共同发明人，有( 的要申请专利，有的反对的，不申请。专利申请权或者专利权的共有人对权利的行使有约定的，从其约定。没有约定的，共有人可以单独实施或者以普通 许可 商标使用许可商标使用许可商标使用许可商标使用许可商标使用许可 方式许可他人实施该专利;许可他人实施该专利的，收取的使用费应当在共有人之间分配。除前述规定的情形外，行使共有的专利申请权或者专利权应当取得全体共有人的同意。 4 优先权原则。专利申请人就其发明创造自第一次提出专利申请后，在法定期限内，又就相同主题的发明创造提出专利申请的，以其第一次申请的日期为其申请日，这种权利称为优先权，此处所谓的法定期限，就是优先权期限。 优先权可分为外国优先权和本国优先权。(1)外国优先权。我国《专利法》规定，申请人自发明或实用新型在外国第一次提出专利申请之日起12个月内，或者自外观设计第一次提出专利申请之日起6个月内，又在中国就相同主题提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。(2)本国优先权。申请人自发明或实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内，又就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权，这种在国内的申请优先权即本国优先权。本国优先权不包括外观设计。 第二节 专利的审批、专利权的内容和限制 2010基础班商经法-张海峡08.wmv 01.26.03 (二)专利的审批 1 发明专利申请的审批。(1)初步审查。初步审查是指国务院专利行政部门受理发明专利申请后，就其是否符合《专利法》及其实施细则规定的形式要求以及是否存在明显的实质性缺陷进行审查。但并不对其新颖性、创造性和实用性进行评价。(2)早期公开。国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合要求的，自申请日起满18个月，即行公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。除上述规定外，国务院专利行政部门受理发明专利申请后，应当将需要进行保密审查的申请转送国务院有关主管部门审查;有关主管部门应当自收到该申请之日起4个月内，将审查结果通知国务院专利行政部门;需要保密的，由国务院专利行政部门按照保密专利申请处理，并通知申请人。(3)实质审查。实质审查是国务院专利行政部门对发明专利申请是否符合授予专利权的实质要件依法进行的审查。发明专利申请自申请日起3年内，专利局可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查;申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。专利局认为必要的时候，也可自行对发明专利申请进行实质审查。(4)授权登记公告。发明专利申请经实质审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予发明专利权的决定，发给发明专利证书，同时予以登记和公告。发明专利权自公告之日起生效。 2 实用新型和外观设计专利的审批。我国专利法规定，对实用新型和外观设计专利申请只进行初步审查，不进行实质审查。实用新型和外观设计专利申请经初步审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予实用新型或外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。实用新型和外观设计专利权自公告之日起生效。 (三)专利的复审国务院专利行政部门设立专利复审委员会。专利申请人对国务院专利行政部门驳回申请的决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内，向专利复审委员会请求复审。专利申请人对专利复审委员会的复审决定不服的，可以自收到通知之日起3个月内向人民法院起诉(行政诉讼)。 (四)专利权的期限、终止和无效 1 发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。 实际申请日，为保护期起点。 有优先权的，以 专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。 2 有下列情形之一的，专利权在期限届满前终止: (1)没有按照规定缴纳年费的。 (2)专利权人以书面声明放弃其专利权的。 专利权在期限届满前终止的，由国务院专利行政部门登记和公告。 3 自国务院专利行政部门公告授予专利权之日起，任何单位或者个人认为该专利权的授予不符合法律有关规定的，可以请求专利复审委员会宣告该专利权无效。专利复审委员会对宣告专利权无效的请求应当及时审查和作出决定，并通知请求人和专利权人。 宣告专利权无效的决定，由国务院专利行政部门登记和公告。 4 宣告专利权无效的决定，对在宣告专利权无效前人民法院作出并已执行的专利侵权的判决、裁定，已经履行或者强制执行的专利侵权纠纷处理决定，以及已经履行的专利实施许可合同和专利权转让合同，不具有追溯力。 5 如果是因为专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。如果出现上述情况，专利权人或者专利权转让人不向被许可实施专利人或者专利权受让人返还专利使用费或者专利权转让费，明显违反公平原则，专利权人或者专利权转让人应当向被许可实施专利人或者专利权受让人返还全部或者部分专利使用费或者专利权转让费。 五、专利权的内容和限制 (一)专利权人的权利 1 独占的实施权。专利权人的独占实施权包括两个方面:首先，专利权人自己享有实施该专利的特权;其次，专利权人有权禁止他人擅自实施其专利。 2 许可实施权。许可实施权是指专利权人通过实施许可合同的方式，许可他人实施其专利并收取专利使用费的权利。 A普通的实施许可是指专利权人在同一地域和时间可以自己并许可多人实施其专利;B独占实施许可是指专利权人许可被许可方在合同约定的时间和地域范围内，以合同约定的方式对专利进行独占性实施，从而排斥包括专利权人在内的一切人实施该专利;C排他的实施许可是指在合同约定的时间和地域范围内，专利权人只许可一个被许可人实施其专利，但专利权人自己有权实施该专利。 总结:独占许可下的侵权～被许可人为原告,排他许可下的侵权～被许可人和许可人为共同原告,普通许可～许可人为原告。 3 转让权。专利可以转让。转让专利权的当事人之间须签订书面合同，并由国务院专利行政部门登记和公告，专利权的转让自登记之日起生效。 中国单位或个人向外国人转让专利的，还须经国务院有关主管部门批准。 专利权只能作为一个整体转让。 4标示权。为人格权，专利权人有权在其专利产品或产品的包装上标明专利标记和专利号。 (二)专利权人的义务专利权人应当自被授予专利权的当年开始缴纳年费。年费也称为专利维持费，专利权人所缴纳的年费是逐年递增的。如果未按规定缴纳年费，可能导致专利权的终止。 (三)强制许可制度强制许可是指国务院专利行政部门根据法律规定，不经专利权人的同意，直接许可具备实施条件的申请者实施发明或实用新型专利的一种行政措施。其目的在于促进获得专利的发明创造得以实施，防止专利权人滥用专利权，维护国家利益和社会公共利益。 总结:1没有专用权。2不得许可第三人 。3需要付费。 包括以下几种情况: 1专利权人自专利权被授予之日起满三年，且自提出专利申请之日起满四年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利的; 2专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响的。 3为了公共健康目的，对取得专利权的药品，国务院专利行政部门可以给予制造并将其出口到符合中华人民共和国参加的有关国际条约规定的国家或者地区的强制许可。” 4在国家出现紧急状态或者非常情况时候或者为了公共利益的目的，国务院专利部门可以。 5交叉强制，从属性专利，对在先专利的依赖导致的，后者对前者强制，前者也可以强制后者。 六、专利侵权 专利侵权的类型主要有:1 假冒专利。假冒他人专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得3倍以下的罚款，没有违法所得的，可以处5万元以下的罚款;构成犯罪的，依法追究刑事责任。 下列行为属于假冒他人专利的行为:(1)未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号;(2)未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技术;(3)未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术;(4)伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。 2 冒充专利。以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，可以处5万元以下的罚款。下列行为属于以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法的行为:(1)制造或者销售标有专利标记的非专利产品;(2)专利权被宣告无效后，继续在制造或者销售的产品上标注专利标记;(3)在广告或者其他宣传材料中将非专利技术称为专利技术;(4)在合同中将非专利技术称为专利技术;(5)伪造或者变造专利证书、专利文件或者专利申请文件。 侵犯专利权的赔偿数额，按照 1权利人因被侵权所受到的损失或者 2侵权人因侵权所获得的利益确定,被侵权人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的～参照该专利许可使用费的倍数合理确定。 3没法举证的赔偿额为1万以上～100万以下。 专利权人或者利害关系人有证据证明他人正在实施或者即将实施侵犯其专利权的行为，如不及时制止将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取责令停止有关行为和财产保全的措施。 侵犯专利权的诉讼时效为2年，自专利权人或者利害关系人得知或者应当得知侵权行为之日起计算。 发明专利申请公布后至专利权授予前使用该发明未支付适当使用费的，专利权人要求支付使用费的诉讼时效为2年，自专利权人知道或者应当知道他人使用其发明之日起计算，但是，专利权人于专利权授予之日前即已知道或者应当知道的，自专利权授予之日起计算。 总结: 1申请公开之前～保护性质为: 2申请公布后至专利权授予前保护性质为: 3授权后的保护为: (二)在下列情形下，不视为侵犯专利权 1 专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售、进口该产品的。理论上称为“权利穷尽”。 总结:著作权一次不尽～专利权一次用尽。 2 在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的。这就是理论上所说的“先用权”。 总结:先用权人以前没有公开使用销售过～所以后续发明才能获得专利权。 3 临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的。理论上称之为“临时过境”。 总结:临时过境是对对方地域市场的侵害～但是基于互惠而抵消。 4专为科学研究和实验而使用有关专利的。 总结:不具有市场争夺目的。 5为行政审批目的，制造使用专利产品或者方法的; 总结:不具有市场争夺目的。