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委托代理、代理权行使限制和复代理.doc

委托代理、代理权行使限制和复代理

韩行健
2017-11-09 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《委托代理、代理权行使限制和复代理doc》,可适用于经济金融领域

委托代理、代理权行使限制和复代理委托合同与代理关系存在着紧密的联系。基于委托人与受托人之间的意思表示一致委托合同确定了受托人愿意为委托人处理委托事务的法律关系。这是委托代理关系产生及其被代理人(委托合同的委托人)得以向代理人(委托合同的受托人)授予代理权的基础关系。否则委托代理关系会因失去基础而难以存在同时在民事流转领域内适用的委托合同是以完成代理关系实现被代理人所追求的结果为目的的。脱离了这一目的委托合同就失去了法律意义。委托合同与代理关系存在紧密联系的同时又存在着一定的区别:1.民事主体活动的名义不同。代理是指被代理人在代理权限范围内以被代理人的名义同第三人独立为民事法律行为由此产生的法律效果直接归属于被代理人的一种法律制度即代理人必须以被代理人的名义为代理行为。委托合同则是一方委托他方处理一定事务他方接受委托的协议受托人可以以委托人的名义活动也可以以自己的名义活动。2.适用范围不尽相同。代理制度一般包括三种类型:委托代理、法定代理和指定代理。委托合同仅仅是产生委托代理关系的基础而与法定代理、指定代理无关。代理只是代理人在代理权范围内以被代理人的名义同第三人独立为民事法律行为而委托合同中的受托人办理委托人委托事务的行为可以是民事法律行为还可以是有经济意义的行为(如整理账簿)和单纯的事实行为(如抄写文件)。3.法律关系的成立与否需要有关当事人的承诺不同。代理关系中的授予代理权行为属于单方行为仅凭被代理人一方的意思表示就发生了授权的效力代理人便因此而取得代理权。因此代理授权关系的成立不必代理人作出承诺的意思表示。而委托合同则为诺成性合同受托人必须作出承诺方可。4.效力范围不同。代理关系涉及代理人、被代理人(本人)和第三人(相对人)三方当事人。代理关系是存在于被代理人、代理人和第三人之间的权利义务关系因此其法律效力及于这三方当事人。委托合同则与代理关系不同其法律约束力仅限于委托人和受托人与第三人则毫无关系。从上述委托合同与代理关系的区别我们自然地会得出结论:委托与代理并非必然并存。代理关系的发生系基于代理权而代理权的授予可以基于委托、承揽、雇佣和合伙等法律关系而进行。也可以基于法律的直接规定或通过指定而产生。由此观之代理并非一定是以委托合同为基础。同时委托合同亦非一定含有代理权之授予。在委托处理有经济意义的行为或单纯的事实行为时委托人没有必要授予受托人以代理权。即使是委托处理民事法律行为受托人完全可以以自己的名义、而不以委托人的名义处理委托事务因此委托人亦可以不授予代理权。委托合同与代理关系有密切的联系但两者又有明显的不同:、适用范围不同。就代理关系而言代理包括委托代理、法定代理和指定代理等多种类型而委托合同仅仅是产生委托代理关系的基础与法定代理、指定代理无关。同时委托合同还适用于代理制度以外的不涉及第三人的经济行为和单纯的事务行为。、效力范围不同。代理关系是存在于代理人、被代理人、第三人之间的权利义务关系其法律效力涉及这三方面的当事人代理人必须有代理权基于代理行为而产生的法律后果――法律关系的建立、变更或消灭则对被代理人与第三人具有法律约束力而委托合同则与此不同其法律约束力仅及于委托人和受托人即使在委托代理中委托合同也只是为被代理人向代理人授予代理权提供了法律前提但其本身对第三人不产生法律约束力。委托代理中代理人的代理权是根据被代理人的委托授权而产生的。因此委托授权行为与委托代理权之间具有特别紧密的联系。又称授权行为是指被代理人将代理权授予代理人的行为。委托授权行为是一种单方法律行为即只要被代理人作出授权的意思表示代理人就享有了代理权。如果代理人不愿意接受代理权可以辞去委托(即放弃代理权)。同时正因为委托授权是一种单方法律行为所以在授权之后被代理人也可以随时撤回其授权。法律这样规定主要是为了保护被代理人的合法利益因为委托代理具有人身信任的性质代理权的行使直接涉及被代理人的切身利益因此法律有必要赋予被代理人单方面授与及撤销代理权的权利。委托代理权是直接由委托授权行为产生的而委托授权行为总是产生于被代理人和代理人之间存在的某种法律关系的基础之上这些法律关系被称为其中包括合伙合同关系、委托合同关系、劳动合同(或雇佣合同)关系以及行政职务关系等。例如合伙人委托其中一个合伙人以合伙名义与第三人实施民事法律行为这一授权是基于合伙人之间存在的合伙合同关系又如委托人授权受托人以其名义实施代理行为是基于双方之间存在的委托合同关系等等。总之委托授权行为无论表现为被代理人单独作出的意思表示或者表现为合伙合同、委托合同中的某一特别条款在法律上也必须将之认定为被代理人实施的单方法律行为。由于委托授权行为是产生委托代理权的直接根据而第三人审查代理人代理权的根据只能是委托授权行为所以如果基础法律关系由于某种原因而无效或不复存在(如委托合同终止、劳动合同解除)只要委托授权行为未被撤销则代理人享有的代理权就继续有效。这样有利于保护第三人的合法利益。我国《民法通则》第条规定:“民事法律行为的委托代理可以用书面形式也可以用口头形式。法律规定用书面形式的应当用书面形式。”在实际生活中主要存在两种授权方式:.即采用书面或口头形式进行的委托授权。书面形式的授权称为“授权委托书”或“代理证书”。民事主体实施的重要的民事法律行为的委托授权最好采用书面形式。.即根据被代理人的一定行为基于某些公认的准则而推定其为授权的意思表示其中最典型的是职务授权即被代理人委以某人以某种职务即同时意味着授与他一定范围的代理权。但是并非任何职务都同时包含授权行为只有当某种职务表明当事人有权以被代理人名义与第三人发生财产关系时职务授权才能成立。在职务授权的情况下第三人对代理人资格的认定主要是根据其从事活动的环境及其特定身份(例如商业机构中的售货员、收款员、出纳员等)。此外默示授权行为还可基于当事人之间的特定身份关系(如夫妻关系)或其他法律关系(如合伙合同关系)等而发生。对于委托授权的内容我国《民法通则》第条第款规定:“书面委托代理的授权委托书应当载明代理人姓名或者名称、代理事项、权限和期间并由委托人签名或者盖章。”由于代理活动产生的法律效果由被代理人承受所以代理人必须正当地行使代理权。一般而言代理权的行使应当符合以下要求否则代理人的行为便有可能构成代理权的滥用:.代理活动不得超越代理权的范围代理人依自己的独立意志进行代理活动但其独立意志要受被代理人意志的限制。代理权范围实质上就是被代理人的意志范围超出这一范围的代理行为即违背被代理人的意愿就有可能损害被代理人的利益。所以法律禁止代理人越权代理。越权代理的具体表现方式主要有两种:一是行为在性质上的越权(称为质的越权)如代理权范围为购买房屋但代理人连同家具一同购买其购买家具的行为属于越权代理二是行为在数量上的越权(称为量的越权)如代理权限为购买二百套服装代理人却购买了三百套其多购的一百套为越权代理。.代理人必须亲自进行代理活动不得擅自转委托代理人与被代理人之间代理关系的建立是基于被代理人对代理人的信任这种关系具有人身性质代理人不得将代理权擅自转由他人行使否则其转托行为无效代理人应对转托人的行为承担民事责任。转委托又称“再代理”、“复代理”。根据《民法通则》第条的规定委托代理人为被代理人利益需要转托他人代理的在下列三种情形其转委托行为有效:()事先取得被代理人同意()事后经被代理人追认()在紧急情况下为了维护被代理人利益而进行转委托。对于代理人实施转委托的“紧急情况”我国最高人民法院的有关司法解释做了具体规定:由于急病、通讯联络中断等特殊原因委托代理人自己不能办理代理事项又不能与被代理人及时取得联系如不及时转托他人代理会给被代理人的利益造成损失或者扩大损失的构成转委托的“紧急情况”。.代理人必须认真履行职责不得损害被代理人的利益代理事项能否完成及完成的质量好坏直接关系到被代理人的利益因此代理人必须积极履行代理职责维护被代理人的合法利益实现代理权的目的。同时代理人以被代理人名义实施代理行为其活动系独立进行被代理人难以对之直接进行监督。所以法律要求代理人的活动必须以不损害被代理人的利益为前提。“代理人不履行职责而给被代理人造成损害的应当承担民事责任。”(《民法通则》第条第款)具体包括:()代理人必须尽职尽力不得以故意或过失行为造成被代理人的损失()代理人不得怠于行使代理权以消极的不作为方式造成被代理人的损失()代理人不得实施“利益相反行为”。所谓利益相反行为指与被代理人的利益相抵触的行为。代理人在代理活动中必须维护被代理人的利益其代理行为的性质不得与被代理人的利益相冲突。为此法律不允许代理人进行自己代理和双方代理。自己代理即代理人以被代理人的名义与自己为民事行为(如甲的代理人乙以甲的名义与自己订立合同)。双方代理即在同一民事行为中代理人同时为法律关系双方当事人的代理人(如丙同时代理甲和乙订立甲、乙之间的合同)。自己代理和双方代理通常发生在合同行为中因其与合同行为的性质不符同时极有可能损害被代理人的利益故被视为代理权的滥用原则上应予禁止。但自己代理及双方代理如事前或事后经被代理人同意这类代理行为也可以有效。()代理人不得借代理活动牟取非法利益除委托合同规定的报酬及有关费用外代理人不得私自贪占代理活动产生的利益更不得从第三人处获得非法利益。()代理人不得与第三人恶意串通损害被代理人的利益。如果代理人在代理活动中与第三人相互勾结实施危害被代理人利益的行为代理人与第三人应依法承担连带责任。(《民法通则》第条第款)()代理人负有为被代理人保密的义务。代理人不得将被代理人交给的文件、重要的经济信息、商业秘密及其他涉及被代理人人身或财产的秘密情况泄露给他人。否则对由此造成的损害应承担民事责任。.代理人不得在代理活动中损害国家、集体或其他公民的合法利益法律禁止代理人利用代理活动实施违法行为(如经济诈骗行为、走私贩私行为、故意销售假冒伪劣商品行为等)。代理人滥用代理权实施违法行为造成他人损失的必须承担民事责任。如果被代理人知道代理人的代理行为违法而不反对则被代理人和代理人应当对后果负连带责任。(《民法通则》第条)委托代理权因以下原因而终止:.作为被代理人的自然人死亡或法人终止委托代理以当事人之间的信任为基础因此被代理人死亡时代理人不能当然成为被代理人继承人的代理人故原则上代理权应归于消灭。但代理行为的完成一般有一个持续的过程如果被代理人突然死亡而代理人立即停止代理活动就有可能有损于被代理人的继承人的利益。所以我国有关司法解释规定当被代理人死亡后有下列情况之一的委托代理人继续实施的代理行为可以有效:()代理人不知道被代理人死亡的()被代理人的继承人均予以承认的()被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的()在被代理人死亡前已经进行而在被代理人死亡后为了被代理人的继承人的利益继续完成的。作为被代理人的法人终止代理权即行终止。.代理人死亡代理权是一种法律上的资格不是财产上的权利不得继承。所以代理人死亡时代理权即行终止。.代理人或被代理人丧失民事行为能力代理人被宣告为无民事行为能力人或限制民事行为能力人时其代理权即行终止。被代理人丧失行为能力代理权原则上应即终止。如为维护被代理人利益经被代理人的监护人同意代理人可继续完成代理事务。.被代理人撤回代理权或代理人辞去代理权我国民法将被代理人的委托授权行为视为单方法律行为故被代理人可随时撤回代理权代理人也可随时辞去代理权由此导致代理权的终止。不过被代理人无正当理由撤回代理权而为代理人造成损失的应承担赔偿责任。反之如果代理关系的性质不允许代理人中途终止代理活动时因代理人辞去代理权而导致的损失代理人应承担赔偿责任。.代理期限届满或代理事务完成委托代理一般都有期限限制有效期届满代理权即自动终止。此外代理人完成委托授权所规定的代理事项后代理的目的已经达到即使代理权期限尚未届满代理权也告终止。委托授权和委托合同授权行为是委托代理的基础而委托代理中的权利义务关系又具体反映在委托合同中。委托合同往往是授权行为的基础。二者既互相联系但又各不相同。委托授权是指委托人(被代理入)向受托人(代理人)授予代理权的意思表示。换言之委托人将其愿意授予受托人代理权的内心意思通过一定的形式表达出来这一行为就是委托授权行为。委托授权是一种单方的民事法律行为即以委托人单方的意思表示为成立要件只要委托人作出了这一意思表示受托人即取得了代理权授权的法律效果随之产生。委托授权可以采用书面形式也可以采用口头形式但法律规定用书面形式的则应当用书面形式(《民法通则》第条第l款)。有关委托授权行为是委托代理的基础而委托代理中的权利义务关系又具体反映在委托合同中。委托合同往往是授权行为的基础。二者既互相联系但又各不相同。委托合同则是种双方法律行为必须基于双方的意思表示一致才能成立即委托方愿意授权受托方愿意接受。在实践中为防止纠纷的发生最好的办法是在出具授权委托书的同时由委托人和受托人签订一份委托合同详细规定双方的权利义务。授权委托书一般只解决代理权是否形成的问题委托合同则一般只解决双方的权利义务问题并不当然解决代理权的问题。如果委托合同中有专门的授权条款明确规定了代理事项、权限、期间等内容则可不必另行授权自委托合同签订生效之时代理人即取得代理权。如果委托合同中并无明确授权的意思表示只规定了其他权利义务事项则不能认为受托人已取得代理权。委托合同一般包括以下条款:委托人和受托人的姓名或名称、法人代表、法定地址委托事项代理权限代理期间对代理权行使的要求与限制委托人的权利与义务受托人的权利与义务代理费用(佣金)的计算标准、支付办法违约责任等。代理制度的设立目的就是实现和保护被代理人的利益代理权的行使不得滥用因此应对代理权的行使设立若干限制以保护被代理人的利益。(一)禁止自己代理自己代理是指代理人在代理权限内与自己为民事法律行为。在这种情况下代理人同时就是代理关系中的第三人(相对人)代理人与第三人的行为实际上都由代理人一人实施。在这种情况下难以保证不发生代理人为自己的利益牺牲被代理人利益的情况。因此自己代理除非在事先得到被代理人的同意或事后得到被代理人的追认法律不承认其代理的效力。(二)禁止双方代理双方代理又称同时代理指一个代理人同时代理双方当事人为法律行为的情况。在交易中当事人双方的利益总是互相冲突的由一个代理人同时代表双方利益难以保障各自的利益。因此对于双方代理除非事先得到双方被代理人的同意或事后得到其追认法律不承认其效力。(三)禁止恶意串通的代理代理人与第三人恶意串通损害被代理人的利益这种行为违背了代理制度的设立目的和诚信原则。根据《民法通则》第条:“代理人和第三人串通损害被代理人的利益的由代理人和第三人负连带责任。”复代理又称“次代理人”。代理人基于复任权为行使其代理权的全部或一部以代理人自己的名义为被代理人(本人)所选任的代理人。代理人复任权的来源有:()被代理人的授权或事先取得被代理人的同意。()被代理人的事后追认()在紧急情况下为被代理利益所必须。代理人复委任的目的是为了完成代理事务从而实现或保护被代理人的利益。复代理人的代理权应等于或小于代理人的代理权否则超出部分为无权代理。复代理人是被代理人的代理人而不是代理人的代理人他以被代理人的名义对外实施民事法律行为其行为产生的法律后果由被代理人承受。复代理人不同于转代理人。复代理人与被代理人不成立合同关系复代理人也不代替代理人地位代理人有权依约定请求复代理人对于自己为给付或依法律规定请求复代理人向被代理人为给付转代理人则是委托代理人根据被代理人的授权以被代理人的名义为被代理人所选任的代理人委托代理人的代委任行为不仅为被代理人选任转代理人并且设立被代理人与转代理人之间的直接代理关系其转代理行为产生的法律后果由被代理人直接承受。

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