论格式合同条款的解释及我匡有关法律制度的完善

论格式合同条款的解释及我匡有关法律 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 的完善 论格式合同条款的解释及我匡有关法律制 度的完善 科技信息.科技与法$iJoSCIENCE&TECHNOLOGYINFORMATION2010年第17期 论格式合同条款的解释及我国 有关法律制度的完善 樊清梅 (胜利油田纯梁采油厂经营管理科山东滨州256504) 【摘要】契约自由作为一种私法理念,具有重要的理论意义和实践价值.格式合同的出现简 化了交易的过程,省略了意思表示的交换,节 约了交易的成本,提高了交易的效率.然而,格式合同的应用,在效率价值的背后,隐含着对契 约自由的限制,同时也带来了一系列的法律问 题 快递公司问题件快递公司问题件货款处理关于圆的周长面积重点题型关于解方程组的题及答案关于南海问题 , 比如对格式条款解释的法律规制及其原则与方法的完善等问题.为此,我国《合同法》专门 针对格式条款规定,”对格式条款的理解发生争议的, 应当按照通常理解予以解释.对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款 一方的解释.格式条款和非格式条款不一致的,应 当采用非格式条款.” 【关键词1格式条款;法律制度;私法理念 格式合同因方便交易,节约成本,效率高的特点,被人们应用于社 会经济的各个领域,成为目前社会主要的协议形式.然而,由于格式合 同的双方当事人地位过于悬殊,现实生活中,提供格式合同一方往往 为了自身利益而侵害相对人的利益.严重侵犯了交易相对人的利益. 因此,为规范格式合同的运行和发展,迫切需要对格式条款加以规制, 以达到衡平当事人利益,促进实践正义的要求. 1格式条款解释的相关理论 1.1契约自由与格式条款解释德国学者海因?科茨等指出:”私法 最重要的特点某过于个人自治或其自我发展的权利.契约自由为一般 行为自由的组成部分……是一种灵活的工具.它不断进行自我调节, 以适应新的目标.它也是自由经济不可或缺的一个特征.它使私人企 业成为可能,并鼓励人们负责任地建立经济关系.因此,契约自由在整 个私法领域具有重要的核心地位.”l各国立法都相继在法律中确认 契约自由原则.然而,至2O世纪以来.由于科学技术的高度发展,垄断 组织的蓬勃兴起,尤其是某些企业的服务交易行为(in银行,保险,运 送等)的频繁程度与日俱增,格式条款的适用范围日益广泛,并且已成 为各种类型的行业协会,商会,企业联合会,托拉斯垄断组织所重视. 并陆续制定了本协会或本行业的格式条款.由于格式条款往往是强势 地位的一方当事人预先拟定的,可以说,格式条款的使用对于条款的 提供者而言是自由的,而对于相对方而言则是不自由的.因此有必要 对其在法律上进行一定的规制. 因为格式条款是由在经济地位处于强势方的一方事先拟订的.处 于劣势的相对方往往难以做到真正意义上的讨价还价.这种”要么接 受,要么走开”的格局常常会产生不利于相对方的不公平条款.因此, 对于格式条款的解释仍仅以”当事人真意”为目的.就很难体现法律上 的公平与正义.为此.格式条款的解释应当兼顾”当事人真意”与”法律 的公平与正义”,即其解释目的应当是保护处于弱者地位的相对人,衡 平双方的利益,以实现真正的公平与正义. 1.2当事人地位不对等与格式条款解释格式条款最本质的特点是 由一方当事人预先拟定,而不是与合同相对方进行磋商的结果.一般 情况下,拟定条款一方将格式条款订入合同时,并未与对方协商,相对 人对于格式条款只有整体接收或拒绝的权利,而没有要求进行进一步 协商的权利,无法自由表达意志.尽管在法律地位上.缔约双方都是平 等的,都被赋予了平等的法律人格,但在实际交涉过程中,双方的地位 并不平等.事先制定合同条款的一方都是在经济上处于优越地位的企 业,而相对方则是经济上的弱者,前者有权单独决定和他的内容,而后 者则没有讨价还价的余地.这种地位的不对等使得格式条款难以真正 地体现法律上的公平与正义.为此,而诞生了”对条款提供者作不利解 释的”规则.[2] 2格式条款解释的特有规则 我国《合同法》第125条第1款规定:”当事人对合同条款的理解 有争议的,应当按照合同所使用的词句,合同的有关条款,合同的目 的,交易习惯以及诚实信用原则,确定该条款的真实意思.”该条确立 的合同解释规则是文义解释,整体解释,目的解释,习惯解释和诚信解 释.由于格式条款与一般合同还是存在诸多差异的.所以,对于格式条 款的解释规则除了上述一般规则外,还应当适用《合同法》第41条规 定的内容,即”对格式条款的理解发生争议的.应当按照通常理解予以 解释.对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款 一 方的解释.格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条 款.” 2.1通常理解解释规制所谓按照通常理解予以解释的规则,就是 指在格式条款发生争议时.应以可能订约者的一般的,合理的理解对 格式条款进行解释.这就要求格式条款的解释首先应当以一般人通常 的理解为客观标准.这个解释是一般意义的解释,是对于一般可能会 订约者的日常的,通常的,通俗的解释,不应局限于订约的具体环境和 订约时的特别意思来解释格式条款.而且,此时格式条款的拟定方不 能主张该条款具有某种不同于一般的特殊含义.其次,此种所谓普通 的,一般的理解应根据其适用的不同地域,不同团体的可能订约者来 确定.再次,在格式条款中如果使用了国外的某些术语.也应当以相对 方的一般理解为解释基础,而格式条款的提供者是不能以此国外术语 的本意来进行抗辩. 2.2不利解释规则格式条款的提供者本身在拟定条款时自然会以 维护自身利益为大前提.甚至有可能在拟定是故意使用一些意义不明 确的语言文字使对方产生歧义.或者为维护其强势地位的利益而将一 些不合理的解释强加于对方.所以,为了保障交易双方的正义和公平, 为了平衡双方的利益,在格式条款暖昧不清时各国就做出了”对条款 提供者作不利解释”的解释限制. 2.3非格式条款优先解释规则所谓非格式条款就是指经过当事人 之间个别磋商而约定的条款.如果合同中的格式条款与非格式条款相 互不_致时.非格式条款优先于格式条款.因为格式条款是处于优势 地位的当事人一方预先拟定的.不是双方一起通过讨价还价协商的结 果,为了保护处于劣势的相对方.在格式条款与非格式条款的含义冲 突时,应当由非格式条款优先. 2.4限制解释规制限制解释是指对格式条款的含义应当从狭义的 角度进行解释.在格式条款的解释中,对合同没有规定或规定不完备 的事项.不得采用类推或扩张适用某些条文的适用范围的方法进行解 释.因为如果允许对格式条文未规定或规定不完备的事项.根据合同 的条文简单加以类推,扩张和补充.必然会对相对人产生不利后果.有 违公平与正义.同样地,如果某个条文在适用范围上不明确时.应从 “最狭义”的含义进行解释.所以.在格式条款规定有缺陷时,只可以运 用法律的有关规定或习惯法进行补充解释.而不得就格式条款本身进 行扩充解释,补充解释或者类推解释. 3格式条款解释的不足与完善 3.1当前格式条款解释存在的不足 3.1.1立法方面不足.当前我国对格式条款的解释在《合同法》,《消费 者权益保护法》,《保险法》中有特别规定,但过于简单和概括化,不利 于保护合同适用方的利益.同时,由于条文过于原则,不够具体,出现 立法与现实不相协调的矛盾,导致司法实践中难以实际操作,结果损 害的仍然是消费者的利益. 3.1.2司法方面不足.如前所述.由于我国对格式条款的解释多为原 则性的规定,没有较为具体的细化,这就在一定程度(下转第345页) 387 科技信息O财税纵横OSCIENCE&TECHNOLOGYINFORMATION2010年第17期 但是这种评价体系也有一定的局限性.它强调现实效果,使管理 者不愿意投资于创新性产品或过程技术.而且它提供的是历史性的数 据,缺乏预见性.它给予当前存量资产价值较大的权重,而相对忽视未 来增长机会的价值,因而无法衡量一家公司在行业创造财富中的相对 比位. 3.2同样平衡计分卡评价体系也具有自身的优点和缺陷,具体来说, 其优点可以从以下几个方面体现了出来. 3.2.1平衡计分卡实现和财务指标与非财务指标的结合,弥补了传统 财务指标体系偏重于公司内部评价.而忽视对外部环境分析的不足. 通过财务,客户,内部经营,学习与成长四个方面的内容,做到了财务 指标与非财务指标的有机结合,揭示了公司内部和外部之间,财务结 果与这些结果的执行动因之间的关系. 3I2.2实现了短期评价与长期评价相统一.非财务指标往往面向未 来.改善往往需要管理层付出许多年的努力,一旦完成,就可以明显改 善公司的财务业绩. 3.2.3它揭示了企业价值创造的动因.通过平衡计分卡四个方面的内 容,经营管理者可以计量和控制公司及其内部各单位如何为现在和未 来的客户进行创新和创造价值.如何建立和提高内部生产能力以及如 何为提高未来经营业绩而对员工,系统和程序进行投资. 但其也具有明显的局限性.平衡计分卡没有明确表明不同方向的 多个业绩评价指标应该如何进行权衡.不可避免的会出现提高一个指 标导致其他业绩评价指标短期下降的问题.没有给出业绩评价与激励 机制之间的明确关系,没有提供业绩评价指标,不能明确企业业绩是 如何被评价的. 4经济增加值与平衡计分卡的结合 从以上的分析可以看出.经济增加值与平衡计分卡具有三方面的 共同特征. 4.1在实施和使用中与企业管理相融合,逐步演变为管理工具.经济 增加值在为股东寻求衡量企业整体业绩更为准确的指标中演变为价 值基础管理,从一个价值核算体系提升为改变企业管理行为的手段, 由于经济增加值的实施,企业的管理者必须理解价值创造的基本概 念,领会价值的含义和资本市场如何定义价值;财务管理人员作为企 业资金的管理者和公司政策的落实者,也需要改变思想,利用自身的 财务技巧,成为企业价值管理的推动者. 平衡计分卡是在试图更准确地衡量企业创造价值的主要源 泉——无形资产的过程中,进化为企业战略管理系统的中心.构建平 衡计分卡的过程迫使企业管理层明晰和形成统一的战略认识,通过 平衡计分卡自上而下层层分解,企业战略转化为企业员工能够理解和 接受的行为指南,对平衡计分卡结果的反馈则促进企业对战略的反思 和学习.’ 4.2围绕价值管理这个主流.十二世纪八十年代以来,企业受到资本 市场的强大压力,只有具备足够的竞争力,才能够以更低的成本筹集 资金.对资本成本的关注,使得价值管理逐渐成为企业管理的核心工 作.经济增加值的实施不仅使得一些着名企业的CEO落马.迫使他们 克制奢侈的职务消费.更是彻底吹响了企业价值管理的号角,为大量 陷入”大企业病”泥沼的企业带来了思想武器.平衡计分卡的实施则试 图引导企业关注长期价值创造的动因,特别是由于财务会计技术的限 制所不能在财务报告中客观体现的无形资产的投入,对战略的关注实 际上是要求企业管理应为企业的长期价值创造而努力. 4.3科学精神在这一领域的渗透和贯彻.经济增加值中除了要明确 资本成本的”动因”外:平衡计分卡则以明确企业不同维度业绩指标之 间的因果关系为要点,以平衡结果指标与”动因”指标为特色.这些业 绩评价指标都强调”动因”,也就是在企业管理中努力探求因果关系, 这实质上是一种科学精神的体现. 所以这两种指标体系可以结合起来运用于企业的业绩评价当中, 形成一个系统发挥整体的优势.经济增加值的最大特点就是从调整后 的营业利润中扣除和资本成本.并且对会计体系中不合理的部分进行 了必要的调整,它消除了诸如会计收益,每股净收益等传统会计指标 中过于强调可靠性,过多应用谨慎原则而忽视相关性的缺陷,这使得 它能更准确地评价股东价值的创造,与企业的价值也最相关.但是,企 业仅仅采用经济增加值法进行业绩评价,会促使经营者为了提高经济 增加值,而优先考虑能快速提高经济增加值的风险低的短期投资项 目,放弃有利于企业长远发展,可能给企业带来未来收益的风险较高 的新产品开发等长期投资活动.仅仅以经济增加值作为业绩评价指标 考核经营者所出现的投资项目短期化,是经济增加值评价体系的最大 缺陷.平衡计分卡同时强调了学习与成长,内部业务流程,顾客与财务 四个维度,其中.学习与成长和顾客层面的衡量很好的体现了企业的 战略和未来.平衡计分卡的四个维度是短期与长期,原因与结果,财务 与非财务业绩衡量的有机结合,平衡计分卡的核心在于如何将战略转 换成行动 方案 气瓶 现场处置方案 .pdf气瓶 现场处置方案 .doc见习基地管理方案.doc关于群访事件的化解方案建筑工地扬尘治理专项方案下载 或工作 计划 项目进度计划表范例计划下载计划下载计划下载课程教学计划下载 ,能够将企业的目标和战略有机结合,注重 企业的长期发展,恰恰弥补了经济增加值在这方面的不足.平衡计分 卡与经济增加值两者互相结合.各取其长补对方之短.共同构成了一 个较为完善的业绩评价系统. 5结论 平衡记分卡拓宽了人们对绩效评价的视野,既考虑财务指标又考 虑了非财务指标.经济增加值把决策,绩效测评和薪酬制度有机结合 起来.使得管理者更关注公司新价值的创造.两者是互补的关系:平衡 计分卡为公司经营者提供有用的信息.帮助他们做出创造价值的决 策;经济增加值提供决策方法和业绩评价标准以及激励基础,促使经 营者去创造更多的价值.? 【参考文献】 [1]何世刚.不同治理模式下业绩评价工具的应用分析.会计之友,2008,7:46-47 [2]王晨.平衡计分卡的 设计 领导形象设计圆作业设计ao工艺污水处理厂设计附属工程施工组织设计清扫机器人结构设计 和实施.财务与会计,2007,7:21—23. [3]刘国运.BSC与EVA相结合的企业绩效评价研究.会计研究,2007,9:50—59. [4]卡普兰?阿特金森.高级管理会计.北京:中国商业出版社,1989. [责任编辑:王静] (上接第387页)上加大了作为格式条款解释主体的司法机构自由裁 量权.同时鉴于司法救济具有事后补救的特点,所以,司法机构对格式 条款解释原则及方法适用的合理性就在一定程度上取决于法官对格 式条款的解释能力,从这个角度讲,法官对于格式条款的解释是最具 影响力的. 3.2对我国格式合同法律制度完善的建议 3.2.1是对于格式合同法律制度的完善.主要是体现着立法,行政,司 法等方面的制度完善.通过立法手段对格式合同的不公平条款进行规 制.虽然当前我国对格式合同的有关规定过于简单和概括化,不利于 保护合同适用方的利益.因此.需要从以下两个方面得到改进:一方 面,主管部门在制定,审核此类格式合同时,应实行听证制度,广泛征 取消费者意见;另一方面,加强对格式合同(条款)监管和制裁.法院依 法律之规定,对格式合同进行审查并依法对其法律效力作出肯定或否 定判断,法院的判决具有最终的法律效力,能切实地保护个案中当事 人的合法权益. 3-2.2以完善格式条款的规制为前提.格式条款解释的完善应以格式 条款规制的完善为前提.只有对格式条款的各种规制趋于完备化后, 才可以谈到如何完善格式条款解释规则和方法的完善.即从立法,行 政,司法等方面对格式合同法律制度完善的基础上,对格式条款解释 的有关规则和方式进行有效的完善.l 【参考文献】 [1]【德】罗伯特?霍恩,海因?科茨.汉斯?D莱塞.德国民事法导论.楚建,译,中国 大百科全书出版社.1996年版:9o. [2]苏号朋.格式合同条款研究.中国人民大学出版社,2004年版:215—216. [责任编辑:翟成梁]