民商事案件公告送达当慎用.doc
民商事案件公告送达当慎用
当前，随着外出务工人员的增多，人口流动性日趋增大，法院送达法律文书的难度也越来越大，基层法院审理的各类民商事案件中适用公告送达诉讼文书的案件占了很大比重，且呈逐年增长趋势。
一、滥用公告送达的现象较为严重
一是办案人员仅凭到庭一方当事人或原告方的一面之词，而适用公告送达。如李某诉张某离婚纠纷一案，张某与李某为家务琐事发生争吵后，一气之下回到同县另一乡镇的娘家居住，原告李某在诉状中称与被告感情不和，双方发生争吵后，被告离家出走，长期在外务工与其分居多年。并从当地村委会取得一份张某离家出走下落不明的证明书，办案法官听信原告一面之词，以公告送达诉状副本和开庭传票，且公告仅张贴在法院公告栏及原、被告住所地，而未到被告娘家调查了解、将公告张贴到被告娘家所在地。该案适用缺席判决准予李某与张某离婚，当张某得知时，判决书已经发生法律效力。二是办案人员以提高办案效率、节省费用为由，轻率适用公告送达。如一起民间借贷纠纷案件，办案人员前往被告住所地未找到被告本人，被告妻子称其夫长期在外做生意，一年之中只偶尔回家住几天，都是他主动打电话回家，家里没有他的电话，也不知道具体地址，家里无法主动联络他。办案人员以无时间、精力查找被告，不延误审理期限为由，便据此认定被告下落不明，适用公告送达诉讼文书。三是公告的发布范围窄。有的以在人民法院报上刊登公告了事，不再在法院公告栏、受送达人住所地张贴，由于人民法院的阅读群体未普及到普通老百姓，不能达到公告广而告之的目的;有的出于经费考虑，未在人民法院报上刊登公告，仅仅在法院公告栏、受送达人住所地张贴，而不在受送达人原住所地张贴，导致有可能看到公告
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告知受送达人的人看不到公告，特别是离婚案件中的一方当事人离家后，有的并未出远门，而且即使是出去了也和娘家保持联系，导致案件判决后，受送达人仍毫不知情。
二、建议慎用公告送达
由于适用公告送达的案件多数缺席判决，其结果直接涉及到当事人的诉讼权利和诉讼义务，直接产生实体上的权利和义务，造成一些被适用公告送达的当事人因未到庭而不服裁判，拒绝履行义务，在一定程度上造成了不必要的上诉、上访，笔者建议在审判中认定被告下落不明，采用公告送达诉讼文书一定要慎重，否则会损害法律的公正性与权威性，也有悖于立法的初衷。
(一)
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公告送达的启用条件。《民事诉讼法》第八十四条规定“受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。”由此，可见公告送达诉讼文书，必须要具备受送达人下落不明，用直接送达、留置送达、委托送达、邮寄送达等其他方式又无法送达两个条件。其中受送达人下落不明是关键，审判实践中如何认定受送达人下落不明，以受送达人下落不明多长时间为适用公告送达的条件，是亟待统一的问题，笔者认为，认定受送达人下落不明一必须要有受送达人近亲属和住所地基层组织及派出所的证明，证实受送达人下落不明的事实存在;二必须要有证据证明受送达人下落不明满一年以上。因为随着人口流动性的增大，有些受送达人只是短期外出打工，由于未找到好的、稳定的工作，向家里
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个大体务工地方后，短则二、三个月，长则一年不与家中联络，并非真的下落不明。如果简单地公告送达开庭传票等诉讼文书，不利于查明案件事实，特别是离婚案件，被告未到庭，缺席审理难以查明夫妻感情是否确已破裂。一旦离婚判决生效，即使判决有误，法律也无法再予以救济。
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(二)规范公告的发布范围。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题意见第88条规定“公告送达，可以在法院的公告栏、受送达人原住所地张贴公告，也可以在报纸上刊登公告;对公告送方式有特殊要求的，应按要求的方式进行公告。”为了规范公告送达，最高人民法院要求统一在人民法院报刊登公告。但是，由于人民法院报的专业性，其读者群体并未普及到普通群众，而且实际上即使有人看了报纸，也未必会看上面刊登的公告。受送达人到庭参加诉讼率几乎为零。加之，在报纸上刊登公告的成本较高。基于这两个原因，实践中通过在人民法院报上刊登公告送达诉讼文书的案件数量只是适用公告送达案件中极少的一部分。为了充分发挥公告送达的效用，笔者建议，应具体情况具体分析，根据案件的性质、影响、受送达人的情况科学选择公告送达方式，确定公告发布范围。对于案件社会影响大，受送达人知名度高的案件当事人可选择适用在人民法院报等发行范围广的报纸刊登公告送达诉讼文书，对受送达人近亲属因对法律、法院欠缺了解而拒不提供受送达人联络方式的，采用在法院公告栏、受送达人原住所地、近亲属住所地张贴公告的方法送达。
(三)规范公告的内容。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第89条明确规定“公告送达起诉状或上诉状副本的，应说明起诉或上诉要点，受送达人答辩期限及逾期不答辩的法律后果;公告送达传票，应说明出庭地点、时间及逾期不出庭的法律后果;公告送达判决书、裁定书的，应说明裁判主要内容，属于一审的，还应说明上诉权利、上诉期限和上诉的人民法院。”公告的目的是让受送达人看到后能知晓法院向其送达的诉讼文书涵盖的内容，除第89条规定之外，笔者认为，公告中应详细写明受送达人与对方当事人的基本身份情况，便于受送达人确定公告是向其送达的，
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此外还应对合议庭组成人员及举证期限予以明示，因为这两项权利虽然只是当事人诉讼程序权，但与当事人的胜诉权直接相关。
(四)规范公告送达的起算日期。《民事诉讼法》第八十四条规定“自发出公告之日起，
经过六十日，即视为送达。” 但是，由于法律法规没有具体明确起算时间。实践中，关于公告发出日期的起算可以说是花样百出，有以法院向人民法院报社寄出公告日期为起算日期的，有以人民法院报上刊登日期为起算日期的，有以在法院公告栏张贴日期为起算日期的，也有以公告落款日期为起算日期的。这样既不利于执法统一，也不利于平等保护当事人的诉讼权利。鉴于此，笔者建议由最高人民法院以司法解释的形式对发出公告之日予以确定，以便于全国法院统一执法。
(五)规范案卷内关于公告送达的记载。《民事诉讼法》第八十四条规定“公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。”但是，根据笔者的调查发现，适用公告送达缺席审理的案件案卷中，一般只有一份调查笔录、一份公告底稿及正本(有的在正本上手书本公告已张贴在某处)或一份报纸及庭审笔录中的一句记载“某某经公告传唤，无正当理由拒不到庭”，此外再无材料反映公告张贴时间和张贴地点。案外人凭卷中材料难以判断为何适用公告送达、公告送达的起算日期、公告张贴范围等情况。笔者建议，将能证实为何适用公告送达、公告张贴时间、地点的证据材料悉数入卷，并在庭审中说明本案适用公告送达的原因，由书记员
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在卷，必要时可由承办法官写出送达说明入卷。
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