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第三章 国际金融法.ppt

第三章 国际金融法

158*****836@sina.cn
2012-06-25 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《第三章 国际金融法ppt》,可适用于高等教育领域

第三章国际货币金融法第三章国际货币金融法第一节国际货币金融法概说第二节国际货币法律制度(不讲)第三节国际融资协议的共同条款第四节国际信贷协议第五节国际融资担保制度本章教学目标与基本要求:了解国际货币金融法基本框架本章重点与难点:国际融资协议的共同条款国际融资担保制度第一节国际货币金融法概说第一节国际货币金融法概说一、国际货币金融法的含义国际货币金融法是调整国际货币金融关系的各种法律关系的总和。其调整范围涉及国际货币兑换、国际借贷、国际收付、国际结算、国际金融市场、国际货币体系以及国际金融机构等方面法律制度。二、国际货币金融法的规则演化、私人跨国货币金融关系由各国冲突法援引民商法进行调整、在长期国际货币金融实践中形成了许多国际惯例、晚近政府纷纷干预跨国货币金融活动各国涉外货币金融管制立法应运而生、各国加强国际货币金融领域的国际合作国际条约的产生。第二节国际货币法律制度第二节国际货币法律制度国际货币法律制度是指依国际条约及国际惯例而形成的货币安排主要涉及国际货币的确定、各国货币之间的汇兑关系、国际收支的调节及国际结算方面的国际法原则和规则。一、现代国际货币制度的形成与发展年月个国家在美国新罕布什尔州举行的“布雷顿森林会议”中签订了《国际货币基金协定》。次年月协定生效创立了国际货币基金组织(IMF)宣告产生战后的国际货币法律制度即“布雷顿森林体制”。(一)布雷顿森林体制布雷顿森林体制建立了一个以美元为中心的国际货币法律制度其主要内容如下:采取黄金-美元本位制确定可调整的固定汇率制设立资金支持制度力图取消经常项目的外汇管制。(二)牙买加体系年月修改原《基金协定》的《牙买加协定》生效其对原《基金协定》的修改如下:、取消固定汇率制允许各成员国自由选择汇率安排、实现黄金非货币化废除黄金官价各成员国可按市价进行黄金交易、创设特别提款权充当国际主要储备资产。二、《基金协定》关于汇率安排的准则(一)一般义务、尽量以自己的经济和金融政策达到促进有秩序的经济增长这个目标、努力通过创造有秩序的基本的经济和金融条件和不会产生反常混乱的货币制度以促进稳定、避免操纵汇率或国际货币制度来妨碍国际收支有效的调整或取得对其他成员国不公平的竞争优势、奉行同本款所规定的保证不相矛盾的外汇政策。(二)监督制度、成员国有义务不得为妨碍国际收支的有效调整或从其他成员国取得不公平的竞争利益而操纵汇率或国际货币制度、成员国为消除外汇市场上的混乱状况时须对外汇市场进行干预、成员国在采取干预政策时应合理照顾其他成员国的利益包括货币受到干预的国家的利益。三、《基金协定》关于汇兑措施的规则(一)第条规定的一般义务《基金协定》第条第款第项规定成员国应取消经常项目下的外汇管制但是除第条项下过渡办法之外成员国仍可在三种情形下维持外汇管制:(所谓的“经常项目”是指国际收支中经常发生的交易项目包括贸易收支、劳务收支、单方面转移等)、对于国际资本流动成员国无需经基金组织同意仍可实行管制、如某一成员国货币依据《基金协定》第条规定被宣告为“稀缺货币”可以暂时限制该货币的自由汇兑、经基金组织同意在特殊情况下成员国仍可对经常性国际交易的支付或转移实行限制。同时《基金协定》第条第款规定除非获得基金组织同意否则成员国不得实行以下两项具体的外汇管制措施:首先不得施行歧视性货币安排其次不得采取复汇率制度一旦成员国接受《基金协定》第条所规定的全部义务便成为所称的“第条成员国”。(二)第条规定的过渡办法根据《基金协定》第条规定的过渡办法一成员国可对经常项目的支付和转移加以适当限制只要这些限制与不断改变得环境相适应但该成员国得每年与基金组织就保留各种限制措施进行磋商即为“第条磋商”。如果一成员国退出“第条磋商国”而成为“第条成员国”就不得重回第条过渡安排。(三)《基金协定》第条第款第项的规定《基金协定》第条第款第项规定:“有关任何成员国货币的汇兑契约如与该国按照本协定所施行的外汇管制条例相抵触在任何成员国均属无效。此外各成员国得相互合作采取措施使彼此间的外汇管制条例更为有效但此措施应符合于本协定。”该项规定的要义是要求一成员国承认其他成员国外汇管制立法的域外效力。四、《基金协定》关于资金支持的制度(一)IMF贷款资金来源基金组织的资金来源主要是各成员国认缴的份额和基金组织的借款。目前基金组织的借款来源有二:一是“借款总安排”由美国、日本、法国、英国、意大利、加拿大、荷兰、比利时、瑞士及德国和瑞典中央银行联合提供。二是“新借款安排”已有个成员国提供了亿特别提款权的贷款。(二)IMF贷款种类、普通提款:用于解决成员国国际收支逆差的短期资金需要。成员国普通提款权的多少取决于其在基金组织份额的大小。普通提款权包括储备贷款和信用贷款。储备贷款可达借款国份额的。由于各成员国份额的是用可兑换货币或特别提款权缴交的因此成员国支取储备贷款相当于动用自己的国际储备是无条件的。成员国用完储备贷款额度之后可申请利用信用贷款。信用贷款的额度为其认缴额的分为四档每档各占。贷款条件逐档趋严。“备用安排”方式:即只要成员国遵守与基金组织达成的有关执行标准和其他条件在其经济状况和经济政策不受基金组织进一步审查的情况下可在既定的时间内分期从基金组织提取特定额度的贷款。基金组织提供普通贷款的基本做法是:成员国用本国货币向基金组织交换它们所需的外汇此举称为“购买”或“提取”该成员国还款时用外汇买回本国货币称为“购回”。因此基金组织的此类贷款在技术上并非真正的贷款实际上是一种货币之间的换购行为不过其经济效果与借款类似。、特别贷款:世纪年代中期以来为了解决发展中国家资金普遍不足的问题基金组织在普通提款权之外创设了其他种类的特别贷款。、除了贷款之外基金组织还与其他国际发展机构一道向一些低收入的发展中国家提供资金援助。(三)IMF贷款方式及贷款条件年基金组织开始实施新的贷款条件指导方针。贷款条件指导方针规定基金组织的贷款程序通常是:在借款国发生国际收支困难时应该国要求基金组织与之磋商之后达成一份名为“意向书”(或“经济金融备忘录”)的文件。在意向书中基金组织要求借款国实施经济调整计划并以此作为发放贷款的条件这些贷款条件具体以“执行标准”的形式出现。其后基金组织便以意向书为基础作出向借款国提供贷款的安排。从法律性质上看意向书不是国际合约。以借款国意向书为基础而由基金组织作出的贷款安排同样不是国际合约。从后果来看借款国未履行贷款安排中的执行标准不会带来违约的后果也不必然导致基金组织贷款的终止只是创设了一个新的情形。经与基金组织磋商之后借款国仍有可能与之达成新的贷款安排。需要指出的是基金组织贷款安排的非合约性决定了它对借款国没有法律拘束力但并不意味着没有事实上的效力。第三节国际融资协议的共同条款第三节国际融资协议的共同条款一、陈述与保证陈述和保证是指借款人就与融资协议有关的法律和商务状况向贷款人作出说明并保证这些说明的真实性、完整性和准确性。陈述和保证主要包括:、对融资协议合法性的陈述与保证(如融资主体、协议签订程序的合法性等)、对借款人财务状况与经营状况的陈述与保证(如借款人会计报表、资产的真实性等)二、先决条件先决条件是指贷款人发放贷款须以借款人满足有关约定的条件为前提。只有借款人满足先决条件贷款人才履行融资的义务。按先决条件涉及的义务范围可将其分为两类:、涉及融资协议项下全部义务的先决条件、涉及提供每一笔款项的先决条件三、约定事项约定事项是指借款人允诺在贷款期限内承担的一系列作为和不作为的义务具体有:、消极担保条款、平等位次条款、稳健经营承诺条款、财务约定事项、货款用途条款、保持资产条款、保持主体同一性条款四、违约事件(一)违约事件的种类、实际违约:当借款人违反融资协议本身的规定如到期不能还本付息陈述与保证失实违反约定事项时构成实际上的违约。、预期违约:在融资协议约定的履行期限到来之前借款人自身行为或客观事实默示其届时将无法履约或无法完全履约。连锁违约丧失清偿能力所有权控制权变动抵押品损毁贬值资产征用国有化重大不利变化(二)违约救济取消或终止借款人的提款权加速到期对于提前偿还贷款要求借款人支付违约利息累加救济条款。抵消与弃权第四节国际信贷协议第四节国际信贷协议国际贷款的种类:政府贷款国际金融机构贷款国际商业贷款国际银团贷款国际项目贷款一、国际定期贷款协议(国际商业贷款)国际定期贷款协议一般用于国际商业银行向各国私人公司发放的按约定期限使用的贷款它是最普遍的国际借款合同。其基本条款可分为两大类:一类是国际融资协议的共同条款另一类是其特有的业务性条款。国际定期贷款协议的业务性条款国际定期贷款协议的业务性条款首部定义贷款货币条款贷款期限条款贷款金额条款贷款提取条款贷款利率条款贷款偿还条款权利义务转让条款税收条款二、欧洲货币贷款协议二、欧洲货币贷款协议欧洲货币是在货币发行国境外的银行存款或放款的货币。欧洲货币贷款的特点:、不受贷款货币发行国的法律管制、贷款银行取得资金的方式特殊。欧洲货币贷款的特殊条款(保护贷款人利益)、补偿银行损失条款、市场动乱条款、保护利差条款、货币补偿条款、非法性条款。三、国际银团贷款协议国际银团贷款又称“国际辛迪加贷款”是两家或两家以上的银行联合组成集团共同向借款人提供大额中、长期贷款的国际信贷方式。通过这一贷款方式借款人可以从多家银行获得贷款容易筹集到巨额资金对各贷款银行来说与银团其他成员共同提供巨额贷款可避免承担过大的贷款风险。国际银团贷款可分为直接参与型与间接参与型两种。(一)直接参与型国际银团贷款程序、委托经理行组织银团贷款委托书承诺书授权书、银团成员的招募情况备忘录、贷款协议的谈判与签署成员内部关系三原则、代理行的指定。收付中介(二)间接参与型国际银团贷款所谓间接参与型国际银团贷款是指先由牵头银行单独与借款人签订总的贷款协议然后将部分贷款作为资产以适当的法律方式转让给其他参与银行共同组成银团的贷款方式。即参与行不直接与借款人碰面而是通过牵头行的转让间接参与国际银团贷款。一般说来牵头行转让贷款的目的为:()减少借贷风险()规避各国的强制性法律()提高利润率满足银行监管标准()进行适当地税收安排等。常见的贷款转让方式有以下几种:权利让与指牵头银行向各参与银行转让自己对借款人享有的权利包括收取本息的权利以及贷款协议项下其他的相关权利转贷款指先由各参与银行贷款给牵头银行牵头银行再将这笔款项转贷给借款人其条件是牵头银行在借款人还本付息的前提下负责偿还参与银行的贷款参与银行对牵头银行的其他财产无追索权。此外假如牵头银行破产参与银行也不能就借款人对牵头银行的还款享有优先受偿权。合同更新指借款人、牵头银行和参与银行三方达成协议解除牵头银行与借款人签订的贷款协议项下的部分贷款权利和义务改由参与银行承担。通过合同更新借款人与牵头行原有的部分债权债务关系即告消灭实际上等于参与行就此与借款人订立一项新的贷款协议隐名代理隐形代理是英美法特有的制度具体是指由牵头行代理银团其他成员(参与行)与借款人签订贷款协议但不披露被代理人的身份借款人把牵头行看做是本人而不是代理人。因此牵头行将承担所有的贷款义务一旦借款人违约只有牵头行有权诉请救济反之当牵头行违约时借款人也只能向牵头行追索。但是如果这种代理关系被公开则借款人既可选择向牵头行也可向参与行行使救济权。四、项目融资协议项目贷款是国际上对特定工程项目提供融资的方式项目贷款通常只占项目工程投资总额的-%其余由项目的主办人投资以体现主办人和贷款人共担风险的原则。在国际项目融资中一般存在的主要风险有完工风险、生产和供应风险、市场销售风险、政治风险、信用风险、货币风险和环境保护风险等。(一)项目融资协议的种类无追索权项目贷款又称“纯粹项目贷款”指由贷款人向主办人举办的项目提供贷款以项目建成投产后所产生的收益作为偿还贷款的资金来源并以该项目现有的或将来取得的资产为贷款提供担保除此之外贷款人对包括项目主办人在内的任何第三人无追索权的项目贷款方式此种方式贷款人要承担很大的贷款风险。有限追索权项目贷款指贷款人除在项目上设定物权担保之外还有项目实体以外的第三人包括项目主办人、项目产品的未来购买人、东道国政府等提供担保的项目贷款方式但第三人的担保责任仅以各自提供的担保金额或按有关协议所承担的义务为限故为“有限追索权”。(二)项目贷款的结构、双层次结构项目贷款涉及以下主要当事人:()贷款人可以是官方贷款人或是私方贷款人或是官方贷款人和私方贷款人联合贷款或是多个贷款人组成的国际银团。()项目主办人东道国或私营企业一般自然资源开发和大型工程建设项目的还会吸收一家外国公司()项目公司项目主办人组建项目实体所通常采用法律形式有些国家法律要求主办人独资成立项目公司有的则要求与东道国的公法人或私法人合营。层次一:贷款人与项目公司订立贷款协议贷款人向项目公司提供贷款。层次二:主办人与贷款人或项目公司签订以下三种担保协议由主办人向贷款人提供担保。()完工担保协议主办人和贷款人之间签订的协议()投资协议贷款人要求主办人和项目公司签订的协议()购买协议主办人和贷款人之间的协议五、融资租赁协议融资租赁是指一国出租人按另一国承租人的要求购买租赁物并给承租人使用而租赁物的维修和保养由承租人承担的一种租赁方式。融资租赁的特点传统租赁是指当事人约定一方把物提供给他方使用他方给付租金的合同:一般租期较短出租人有对租赁物的瑕疵担保责任并负责租赁物的保养和维修。承租人需按约支付租金并在租期届满后返还租赁物。而融资租赁则具有不同于传统租赁的特点融资租赁以“融物”的方式取代了传统租赁的“融资”方式。具体体现为:()租期较长可长达接近租赁物的寿命()承租人支付的租金足以补偿出租人购买租赁物的货款、融通该贷款的利息和出租人的利润()租赁期满承租人有选择权将租赁物退回或继续租用或按残值购买。(一)典型的融资租赁三方、两份合同、购货合同(出租人与供货人签订)融资租赁交易中供货人和买方(出租人)的权利义务主要由购货合同加以规定。除一般货物买卖合同的内容外合同还规定与租赁业务相关的内容。购货合同中与租赁业务相关的内容()供货人应确认合同项下货物必须符合承租人的要求()供货人应如期直接交货给承租人并履行其他义务承租人应及时验收()租赁协议无效或解除可使购货合同得以解除除非供货人已交货()购货合同需经承租人确认方能生效未经承租人同意不得任意更改。、租赁协议(出租人与承租人签订)租赁协议是融资租赁交易中的主体部分一般是不可撤销且在租赁期间合同双方不得解约:这是因为租赁物是由承租人根据自己的特定需要选定的对其他人未必合用加上租赁物在技术上可能会逐步过时有时难以出售或变卖给其他用户。根据融资租赁协议而形成的双方当事人的权利义务关系充分体现了出租人对租赁物的所有权与承租人对租赁物的占有、使用权彼此分离又相互制约的关系。租赁协议双方主要义务、租赁协议项下承租人应承担如下义务:()需承担货物瑕疵的风险()按时支付租金()承担有关租赁物的保养和维修责任()不得侵害出租人对租赁物的所有权()租期内承担租赁物损坏和灭失风险。、租赁协议项下出租人应承担的义务主要有:()如供货人未按约交付租赁物的承租人有权解除与出租人订立的租赁合同()如货物有瑕疵出租人应将对供货人的索赔请求权转让给承租人()出租人在租期内不得擅自处分租赁物。第五节国际融资担保制度一、见索即付保证(一)定义:见索即付保证又称“独立保证”或“无条件保证”指的是一种独立于基础合同(融资协议)一旦主债务人(借款人)违约债权人(贷款人)无须先向主债务人追索即可要求保证人无条件承担第一偿付责任的担保方式 。(二)见索即付保证的特点:持续的保证保证人需对贷款协议项下借款人的所有借款负责确保在透支账户下不因借款人的分期还款而减少保证人的保证责任使借款人再提取的借款能够继续得到担保保护。与此相关的是所谓的“全部债务条款”。不可撤销的保证保证人不能以基础合同的抗辩权对抗贷款人亦即保证人本来享有的用以解除自己担保责任的抗辩权将被排除。就此见索即付保证协议往往会订入以下具体条款予以支持:()融资协议无效条款()延期、修改与和解条款()担保人弃权条款()代位权条款。无条件的保证保证人承担的是第一序位的、独立的还款责任。一旦借款人不履约贷款人无须先对借款人采取任何救济方法便可立即执行保证合同直接要求保证人承担还款责任。在此类保证协议中相关的具体条款有两种:()第一债权人条款()立即追索条款。二、备用信用证(一)备用信用证之含义备用信用证是开证人(保证人)应申请人(债务人)之申请向受益人(债权人)开出的凭受益人提交的与信用证条款相符的单据(债务人的违约证明书及其他单据)付款的一种独立的书面承诺。(二)备用证与见索即付保函的比较二者在法律性质上几乎相同都具有独立性、单据化及不可撤销性的特点但仍有一些区别:二者适用的国际惯例不同二者在英美法系国家的生效条件不同二者用途的广泛性不同。(三)备用证与跟单信用证的区别备用信用证的最大特点在于它充当一种担保的方式而并非普通的国际支付手段。备用信用证与商业跟单信用证的主要区别在于:适用的范围不同作用的形式不同单据的要求不同开证行的权利保障不同(见下表)三、浮动抵押(一)浮动抵押的定义及特点浮动抵押是指债务人以其现有的或将来取得的全部财产或某一类财产为债权人设定的一种担保物权。其特点为:、抵押财产并非某一特定的不动产或动产或权利而往往是一个不确定的整体范围较广、抵押财产不转移占有 ,且抵押权人对于抵押财产具有使用权与一定的处分权经营能力所受影响较小。(二)浮动抵押的优点、对贷款人的好处资产范围广债权更有保障贷款人取得资产后可继续经营可促使借款人努力经营。、对借款人的好处不转移资产的占有、使用及日常处分权不影响借款人对资产正常的经营管理能力。(三)浮动抵押的效力各国大多要求浮动抵押需经登记方得对抗第三人而且若在浮动抵押财产之上再另行设定普通的物权抵押则后者效力优先但在国际融资担保之中抵押权人往往会采用有关保障措施以保证浮动抵押的效力优于后设立的担保权利。贷款人通常采取的保障措施有二:一是在浮动抵押协议中明确规定借款人不得再在抵押财产上设定等同于或优先于贷款人浮动抵押权的其他担保权利并就该浮动抵押协议办理登记手续使这一限制性条款具有对抗第三人的效力二是先在借款人担保价值较高的财产上设定一般担保物权并予以完善然后再就借款人的其余财产设立总括性的浮动抵押。(四)浮动抵押的采用浮动抵押起源于世纪的英国后来逐步为许多国家所接受。但各国对这种担保方式的认可程度仍有所不同:在英国浮动抵押的主体仅限于公司、合伙个人不得以其财产设定浮动抵押美国对浮动抵押的主体则无此类限制。英国浮动抵押的财产多为债务人的全部资产即采用一般浮动抵押的方式而美国更多地采用有限浮动抵押方式抵押的财产仅限于债务人的某一类财产。此外德国流行的是一种与有限浮动抵押具有类似法律效果的全面债权让与担保制度具体做法为将债务人现有和将来的全部或某一类应收账款全部转让给债权人作为偿还债务的担保在债务人违约或破产之前已到期的应收账款仍归债务人受领但债务人有义务持续保持一定数额的应收账款以供担保之用。在我国现行的物权法(担保物权)已吸收了浮动抵押制度。四、意愿书(一)意愿书的定义意愿书通常是指一国政府为其下属机构或母公司为其子公司而向贷款人出具的表示支持并愿意为该下属机构或该子公司的还款提供适当帮助的书面文件一般又被称为“安慰函”与“支持函”。(二)意愿书的种类、知悉函:出具者一般为政府机关或借款人的母公司在知悉函中只表明其对贷款的知悉大体相当于介绍信。、允诺函:由借款人的母公司向贷款人承诺在借款人偿还全部本息之前出书人将保持其在借款人公司中的股权。、支持函:母公司向贷款人表示将在各方面对借款人偿还到齐贷款予以支持的保证。(三)意愿书的效力尽管一般认为意愿书没有法律强制力而仅有道义上的约束力但在实践中如果出具人在意愿书有明确的担保承诺法院则往往会推定它为有法律约束力的担保。不过即使出具人违反意愿书无须承担法律责任但此举关系到自身声誉和资信因此重信誉的出具人通常都会履行自己在意愿书中所作的允诺。

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