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公司捐赠法律问题研究.pdf

公司捐赠法律问题研究

Sherrydxy
2012-01-16 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《公司捐赠法律问题研究pdf》,可适用于高等教育领域

经i斋与法司捐赠溢律问题研究张媛媛西南政法大学摘要目前我国立法对公司捐赠问题还未有具体的规定但在实践中关于公司捐赠行为有着诸多的争议。笔者在此将这些争议定义为公司捐赠中存在的困境同时也结合我国具体情况分析现阶段我国公司捐赠中的种种困境。关键词公司捐赠在公司捐赠的诸多争议中关于公司捐赠行为的法律效力问题是争议的焦点。公司法人的权利能力和行为范围是以公司章程为限超越公司目的范围的行为被规定为无效行为这在法律上被称为越权原则.我国台湾地区学者将之称为逾越权能法理。该原则在实践中典型的表现就是交易对方对公司逾越公司权限的行为提出无效抗辩.使越权行为归于无效。公司捐赠行为的合法性与公司的目的范围有非常重要的关系一般说来超越公司目的范围的公司捐赠行为即为违法。但是.随着逾越权能原则的衰微司法实践中对于该理论已经做了许多扩大化的解释。如日本的法院认为.公司作为经济社会的构成单位其捐赠行为之效力并不应局限于是否超越公司章程所制定的目的范围本身.而应该看公司捐赠行为对达到公司章程目的直接的或间接的必要的行为。美国的法院认为.公司负担一定的社会责任公司捐赠并不一定会对公司带来不利公司对私人机构之合理性捐助.应不构成公司逾越权限之行为。通过上述分析可以看出笔者认为对于公司捐赠行为的效力.重点是看公司的行为应该在何种情况下、何种程度受制于章程所规定的目的范围。在早期的学说中是按照民法有关法人的目的范围法理推论.将公司的目的范围严格局限于目的范围内。虽然在有的判例中原则上认可了这一原则.但将公司目的范围扩张至公司的营业自身行为和为了公司营业的行为两大类。现在的许多判例甚至并不重视章程有关目的条款的记载细节而是将目的条款的文字放在社会观念上加以扩张性解释包括直接或间接的与目的内容相关的附带事业以及为了达成公司目的相当的、有益的行为都划入公司目的范围。一公司捐赠行为与多种利益诉求的冲突首先是股东利益与公司利益的冲突。公司股东投资设立公司的目的在于取得投资收益实现其利益的最大化。特别是在公司股权分散的今天公司的股东中存在着以追求短期的利益为主的投机性投资者。而公司的捐赠.是为了实现公司的社会责任.主要是从公司的长远利益出发:公司对社会捐赠的多了股东可以分配的利润就少了。这是一个明显的矛盾。如果在规模比较小的有限责任公司股东直接参与公司的经营决策可以直接决定公司捐赠的对象、数目等等这当然不会存在所谓的冲突问题。但如果是规模比较大的股份有限公司由于公司股权结构复杂又存在着所有权与经营权相分离的情形公司股东.特别是中小股东不参与公司的决策或者不能参与公司的决策:同时由于不同的股东投资公司的预期又不同着眼于公司长远利益的公司捐赠在公司股东之间引发争议等自然无法避免。其次是股东利益与董事利益的冲突。公司捐赠旨在于增进公司长期价值.所以对于那些短期持有公司股票的投机型股东商场现代化》年月(中旬刊)总第期而言他们没有关注公司捐赠的动力而对于投资型股东而言.其长期持有公司股票意在着眼长远获取公司经营分红并与公司共成长。故此他们更关注公司的长远利益。对公司董事而言.其决定捐赠的目的具有多样性.或凭其商业经营判断为提升公司长远利益的捐赠或为提升自身名气.增加自身的竞争性而实施的本不需要的捐赠或为牟取个人私利诸如为了子女就学、个人感情等私利而决定捐赠。如董事完全为了提升公司长远利益而进行捐赠理论上来说董事与股东(投资型股东)之间不存在利益中突.但实际情况却往往并非如此。问题在于.即使是对同一个对象进行捐赠双方的认知也可能大不相同。董事对公司业务的把握更加熟练.股东往往没有相应的知识储备.因此同样一个捐赠行为在董事眼中可以促进公司长远利益但在股东眼中却看不到长远利益的前景.眼见的只是公司资产的浪费冲突也由此发生。最后是公司利益与社会利益的中突。公司是一个营利法人.这在盛行公司社会责任理念的时代也不能否认只是强调的角度不一样而已。强调公司的社会责任.也就是公司既要为股东的利益考虑.也要考虑到公司其他利益相关者的利益。公司进行慈善捐赠是公司承担社会责任的一种方式。公司利益与社会利益的冲突主要表现在:一是公司利益与社会利益在数量上存在着此消彼涨的关系。公司慈善捐赠多了.社会获得的福利就越多.但公司剩余的利益就越少二是如果是公司采取法律规避型的捐赠.则将直接导致社会福利的减少如公司濒临破产但公司仍然将公司财产捐赠给他人。这时候公司对社会的捐赠是增多了但公司的财产减少.却导致了公司利益相关者如债权人、公司员工福利的减少。二公司自身慈善意识困境企业好公民是当代社会的一个新的理念是企业内在的利益追求与外在的社会要求相结合的结果.目前正在成为企业文化特别是大公司文化必要的组成部分。在O年前社会认为企业的责任仅是增加股东的利益.任何其他的目的只会减低股东的福利.是不可取的。而在今天.这个观念已经过时了。实践经验证明.企业的社会公益成绩.完全可以帮助企业的营运取得更佳的成效.鼓励公司的员工更投入他们的工作使优质的人才不致流失.增加公司的收益和吸引更多的投资者。公司对社会的慈善道义责任已不再是企业捐助社会公益事业唯一的、最重要的理念.代替它是一个更现实的看法即企业公民理念。传统的公司捐赠主要是企业家个人或者公司基金会的行为.其目标走向是完全的利他主义。例如:建立于年的罗素·塞奇基金会的目标是”改善美国的社会生活条件”创立于年的纽约卡内基基金会(CarnegieCorporationof纽约)的宗旨是”促进经i斋与i去相互理解和知识的发展与传播”:年创立的洛克菲勒基金会以”促进全人类的共同富裕”:目标概括性最强的是年建立的哈克尼斯的共同基金会旨在“服务人类福利。而现代公司公民的概念不是慈善道义概念。公司捐赠已经将纯粹他利的慈善捐赠视为公司履行社会责任的一种方式而不是惟一方式也不是主要的方式。从相关利益人概念出发的公司管理者们将企业与社会的关系看作是相互依存的、不可分割的整体自己已经不再只是股东利益的代表者而是包括普通大众利益在内的消费者.社区、环境等等相关利益人的代表。因此这类公司管理者们将自己看作是共同体的财产管理人或者受托人.他们逐渐摒弃了仅从慈善角度向穷人提供援助的公司捐赠模式转向以公共信托人身份考虑所有相关利益人的利益的公司捐赠新模式。新模式涉及对公司责任中的经济责任与非经济责任相关性的认识涉及公司在“长期、理性的自我利益”。捐赠模式中.将自身利益与社会利益交织互惠而不是断开和分离。所以.工业化社会在向后工业社会行进中.完全从道义责任出发的慈善性捐赠动机已呈下降趋势.而将社会捐赠作为社会投资的动机显著上升。例如台湾的统计研究发现.台湾企业捐赠中互惠互利的动机点数近年有上升趋势。关于如何完善企业慈善投资的策略研究.在台湾引起了企业界和非营利部门的普遍兴趣。但就中国企业现在的慈善意识而言普遍还未将公司的发展战略和慈善联系起来。国家发改委经济研究所流通与消费研究室指出.我国国内现有的大大小小OO多家慈善公益组织所掌握的资金总计.仅占到国内GDP的.%。国内工商注册登记的企业超过万家但有过捐赠记录的不超过万家.即%的企业从来没有参与过捐赠。而美国通过第三次分配的财富.占到了美国GDP的%o。美国富裕阶层~企业和个人.每年通过各类基金会做出的慈善公益捐助有多亿美元。有钱不想捐捐了收效.熟悉“成本一收益”法则的企业在捐赠的困境下企业难免会产生”惰性”。出现这种状况的原因除了缺乏制度环境外另一个很重要的原因是我国企业的捐赠往往是一种偶然性或暂时性的行为.没有将捐赠纳入企业的发展战略和企业文化中。没有将捐赠视为赢得长期商业利益的一项持续性源皋.而缺乏差异性和专门性的捐赠.难以使企业获得预想的收益这也间接造成了企业的“慈善惰性”。三、解决公司捐赠困壕的法律建议基于中国企业的慈善现状笔者认为要解决现在企业慈善中存在的问题.可以从如下几方面加以改善:首先是要”政慈分开“。”小政府.大社会”是社会结构转型的必然要求和发展趋势。政府要引导中国的慈善组织为社会经济发展服务.特另是要引导慈善组织进入目前政府和企业都不适宜介入或效率较低的领域。政府应逐步将社会救济和社会福利方面的部分事务性职能转移给有资质的慈善组织国家应给予可能的支持如划拨部分社会福利基金给慈善组织.用于慈善救助壮大慈善事业力量.增强慈善事业发挥社会功能的实力。在这一前提下.政府和各类慈善组织要各司其职.各尽所能。对于当前因中国转型期而出现的诸如慈善组织性质杂乱职能混合或交叉等现象和问题要尽快明确并加以解决。此外.中国慈善事业的发展应该汲取先行国家在这一方面的经验和教训.要逐步实现组织化、民间化、自治化、志愿化等取向。在减政放权的同时.政府要在宏观上通过指导和协调.为慈善事业发展创造良好的外部环境减少慈善组织活动的盲目性.提高其服务社会的效率。其次是要培育现代慈善价值观。必须清醒地认识到中国慈善事业的发展首先需要适宜的社会文化环境。大量的慈善行为规范不可能完全依靠法律和政策进行框定.缺乏现代慈善价值观的支撑.慈善事业发展难以形成良性的内部驱动机制。因此将现代慈善价值观更深、更广地渗入公众意识之中是发展中国慈善事业的重要任务之一。在培育现代慈善价值观的过程中.尤其需要注重启动媒体的引导力量。在慈善事业宣传过程中要避免对于个人慈善行为的过分渲染.而要侧重于对慈善事业社会化和组织化的工作进行倡导。再次是要推进制度创新。慈善事业要持续发展.不仅需要一个健康的社会文化环境.还必须推进制度创新.为其构建系统的政策法规体系。特别是在经济体制转型时期和历史发展的关键时刻这个任务更加紧迫。具体说要加快建立包括机构运作、自律与他律制度.以及从业人员的组织.人事、社会保障、福利等等相关制度。提高慈善组织的社会地位增强对仁人志士投入慈善事业的吸引力。最后是要加强慈善组织能力建设。虽然营利组织与非营利组织直观上可能具有截然不同的使命描述.但笔者认为在更高的层次.两类组织都有为社会创造更多价值的共同使命。慈善组织同样存在着效率压力需要通过内部能力建设以提升组织持续存在的意义.否则也会造成社会资源的错置。因此慈善组织有必要借鉴已有的组织能力理论全面提升自身的效率和社会公信度。具体而言.慈善组织的能力建设需要着重于以下几个方面:其一是战略管理能力。即应变组织动态变化的内外部环境.对慈善组织未来发展方向进行前瞻性的战略定位确定实现组织使命的具体路径的能力其二是资源动员与配置能力。包括对于人力资源和物力资源的动员和配置.主要指慈善组织对于人力资本和物力资本的吸弓.以及运用这些资本创造社会价值的能力:其三是公关能力。包括与政府、媒体国际组织.其他公益组织、企业、社会公众等各方面的公共关系和沟通能力其四是综合运作能力。主要指慈善组织对于公益项目策划、实施与管理的能力.组织运行的整体效率与效益以及通过社会监督和评估获得的社会公信度。参考文献:(美)查尔斯·活尔夫:市场或国家权衡两种不完善的选择.中国发展出版社年版第页】(美)约瑟夫·E·斯蒂格利茨:社会主义向何处去.吉林人民出版社年版第页(美)理查德·布隆克:质疑自由市场经济.江苏人民出版社{年版第页】李昌麒:经济法国家干预经济的基本法律形式.四川人民出版社年版第页(美)查尔斯·沃尔夫:市场或政府.中国发展出版社年版第页《商场现代化》年月(中旬刊)总第期

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