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09海天法条串讲班刑诉-汪海燕讲义.doc

09海天法条串讲班刑诉-汪海燕讲义.doc

上传者: fjsmyz7045 2011-12-10 评分 3 0 16 2 75 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《09海天法条串讲班刑诉-汪海燕讲义doc》,可适用于高等教育领域,主题内容包含刑事诉讼法授课提纲总则第一章刑事诉讼法概述一、刑事诉讼法的概念与渊源(总则是概述性分则是按诉讼阶段来的)(:)、狭义的刑事诉讼法(刑事诉讼法典年制定符等。

刑事诉讼法授课提纲总则第一章刑事诉讼法概述一、刑事诉讼法的概念与渊源(总则是概述性分则是按诉讼阶段来的)(:)、狭义的刑事诉讼法(刑事诉讼法典年制定)、广义的刑事诉讼法(凡是调整刑事诉讼的法,宪法法院组织法)、渊源(宪法刑事诉讼法典其它有关法律有关解释有关行政法规、规定地方性立法有关国际条约)、(重点)刑事诉讼法(如何实现罪与罚)与刑法(罪与罚)的关系(刑事诉讼法是保证刑事实施的工具价值从这个角度来看是辅助价值但警察严禁刑讯逼供违法的证据不做为定罪的依据只要二审程序违法就要发回重审。从这角度看刑事诉讼法有控制权力和保障人权的独立价值)二、刑事诉讼法的制定目的与任务(第、条)(不重要了解即可)三、刑事诉讼的基本理念、惩罚犯罪与保障人权(广义理解))保障人权:A、保障社会大众的人权(将犯罪分子绳之以法保障大众的良好生活环境保障大众的人权)B、保障其他诉讼人和参与人的权利(证人的权力要保障)C、保障犯罪嫌疑人、被告人的人权。(嫌疑人的人权也要保障被害人有很多权力。嫌疑人的权力最容易被侵犯))惩罚犯罪与人权保障的关系:二者并重(刑事中往往重惩罚轻保障而应二者保证)、程序公正(刑事诉讼法追求的公正)和实体公正(刑法)(过程公正与结果公正)(判断是实体公正看是否是描述的是结果包括定罪量刑事实证据。刑事诉讼中应当保障辩护人得辩护权)(描述的是过程本身是程序公正:审判要公开)程序价值:工具价值查清事实保障实体法的正确实施。独立价值如控制权力保障人权。程序公正与实体公正的关系(有时重实体有时重程序刑讯逼供的物证可以作为定罪依据警察打你时你交代赃物藏床下也从床下搜出了赃物那么该赃物可以作为物证此时重实体)、诉讼效率注意:(重点)公正与效率的关系(公正优先兼顾效率)(公正司法是社会最后一道防线)四、刑事诉讼的基本范畴(目的(惩罚犯罪保障人权)价值(公正效率安全秩序(我国立法目标是秩序强调是集体)自由(英美强调是个人立法目标是自由))主体结构(控辩审三方构建的框架理想的结构是等腰三角形)职能阶段(公诉:立案侦查起诉审判执行。自诉:审判执行))诉讼主体:国家专门机关和诉讼参与人(有权利和义务)刑事诉讼三个基本职能:审判、控诉(公安被害人行使)、辩护。(控方证人的作用协助法院查清事实没有起到控诉的作用)(三角形在顶角不偏不倚裁判左右角平等地位)第二章刑事诉讼法基本原则一、侦查权、检察权、审判权由专门机关依法行使(第条)、公安机关:侦查(包括预审)(侦查机关在我国有个:公安国安检察军队保卫部门缉私局监狱。法院没有侦查权也没补充侦查权)、拘留(刑事拘留公安检察也有刑事拘留的决定权。法院没有刑事拘留的决定权它只有司法拘留的决定权)、执行逮捕(由检察机关行使决定权)、检察机关:检察、批准(由其他机关报上的用批准)逮捕(检察也有决定逮捕权自侦案件中检察有决定逮捕权)、自侦案件的侦查、提起公诉、法院:审判权注意:)权力具有专属性(其他任何机关、社会团体和个人不能行使))三机关分别行使)依法(包括实体法和程序法)行使。二、严格遵守法律程序(了解)开始三、(重要)人民法院、人民检察院依法独立行使职权(第条)、不受行政机关、社会团体和个人的干涉。(没有权力机关:人大。行使权利只能由三机关但要受人大合法干涉。宪法说质询))法院独立(外部独立(独立行政机关等)内部独立(上下级不是领导关系:上级法院批示和下级请示上级法院定什么罪等都是不允许的如果允许这样做相当于变相剥夺了被告的上诉权同时也剥夺检察院的抗诉权)整体独立)(与西方法官个人独立不同我国是法院集体独立法官要执行审判委员会的决定))检察独立(外部独立)(内部上下级关系)、依法行使。、与党、与人大的关系。(接受党的领导人大的监督但他们不能代替行使权利因为权利具有专属性)四、分工负责互相配合互相制约(第条)五、人民检察院依法对刑事诉讼实行法律监督(全方位的监督包括各阶段各种诉讼刑事民事行政诉讼。对民事和行政监督是审判后的监督。).(重点)立案监督。(立案监督来源两种情况:被害人不服公安机关的不立案的决定向检察院提出的检察院发现公安不立案错误的)(检察机关要求公安机关在天内说明理由若理由不成立的应当通知公安机关立案公安机关在天内立案。)(公安局长往往是政法委书记管检察长的。如果检察要求公安立案而公安也不立案检察不能代替公安立案。这时要走行政途径你不听我的你要听你上级的县检察报市检察市检察要市公安立案市公安要求县公安立案)(第条、六机关《规定》第条).侦查监督。(审查批准逮捕、审查起诉中的监督补充侦查).(重点)审判监督。(事后监督))对审判活动有权提出纠正意见但只能事后监督以检察院名义书面形式(公权力的监督只能书面))抗诉(我国有二审抗诉和再审抗诉).执行监督。六、各民族公民有权使用本民族语言文字进行诉讼、各民族公民有权使用本民族语言文字进行诉讼(中国人和外国人都是应当提供翻译但中国人费用由国库开支而外国人费用自付)(当事人可以以书面形式放弃这个权利)、公检法用当地通用的语言文字进行诉讼在少数民族人民聚集地应当用当地的通用文字诉讼和裁判文书的发布应当用当地通用的文字。、如果诉讼参与人不通晓当地的语言文字(注意:对外国人司法机关也有义务为其提供或聘请翻译)七、犯罪嫌疑人、被告人有权获得辩护(辩护权行使的方式有三种:自行辩护委托辩护指定辩护).犯罪嫌疑人、被告人自行辩护(任何案件都可自行辩护、任何诉讼阶段都可以自行辩护).委托辩护人犯罪嫌疑人、被告人委托辩护权:时间(最早)公诉案件自案件移送审查起诉阶段起可以委托辩护人自诉案件随时(侦查阶段自嫌疑人被采取强制措施之日起有权委托律师此时的律师是提供法律帮助人员不是辩护人).公安司法机关有保障的义务八、未经人民法院依法判决对任何人都不得确定有罪.含义:定罪权只能由人民法院行使必须依法行使.体现:()定罪权由法院统一行使废除检察院行使免予起诉(现在检察只能决定不起诉)(年前检察行使该权利免于起诉就是定罪量刑检察应该行使控诉职能不能行使审判职能年后该权利只归法院行使。)()区分犯罪嫌疑人(侦查)、(审查起诉阶段仍成为犯罪嫌疑人只有起诉之后又原告才有被告)被告人的称谓()(审查起诉阶段发现的)证据不足不起诉(检察在审查起诉阶段发现证据不足不是立即决定不起诉而是退回公安补充侦查次为限。第一次补侦后仍证据不足可以不起诉也可以再次补侦第二次补侦后应当不起诉。)()(审判阶段发现的)证据不足的无罪判决。(仅体现在一审阶段在二审时发现证据不足可以查清事实后改判也可以发回重审死刑复核时发现证据不足应当发回重审)(()()疑罪从无)与无罪推定的关系(我们国家本条规定不符合无罪推定。无罪推定有两个基本的要求:无罪推定的举证责任要由控方承担即检察举出证据证明被告是否有罪。彻底的疑罪从无。从这两点来看我国都不符合:实践要求嫌疑人自己证明有罪公安抓人要求嫌疑人如实回答问题而在西方嫌疑人可以保持沉默。我国只有两个阶段可以疑罪从无二审就不是)九、保障诉讼参与人的诉讼权利(注意未成年人)十、具有法定情形不予追究刑事责任(第条)(重点内容必考内容)(开始)法定不追究刑事责任的主要方式(如果已经追究的则:在侦查阶段撤销案件、审查起诉阶段不起诉、审判阶段裁定终止审理或者审判阶段判决宣告无罪)法定情形不追究刑事责任的情形(六种)()情节显著轻微、危害不大不认为是犯罪的。(有违法不犯罪)()犯罪已过追诉时效期限的。()经特赦令免除刑罚的。()依照刑法规定告诉才处理的犯罪(类:侮辱诽谤虐待侵占(绝对告诉才处理)保留干涉婚姻自由)(自诉案件的第二类是种:遗弃重婚轻伤害都不是告诉才处理而是被害人有证据证明的轻微刑事案件)没有告诉或者撤回告诉的。()犯罪嫌疑人、被告人死亡的。()其他法律规定免于追究刑事责任的。、特殊情形(对以上种的补充前种对某个人根本没违法的情况和有犯罪行为但不是嫌疑人所为情况没有说明怎么处理,出现这两种情况的处理方法理论上称为程序倒流))公安机关侦查的案件检察机关在审查起诉阶段发现根本没有违法犯罪行为(重点是没有违法)应当书面说明理由退回公安机关)公安机关侦查的案件检察机关在审查起诉阶段发现犯罪行为并非犯罪嫌疑人所为(主体错了)应当书面说明理由(同前一条)退回公安机关建议重新侦查(不是补充侦查)(最高检《规则》第条))(如果前两种情况是检察自侦案件)检察机关侦查的案件审查起诉部门发现有上述情形的处理退回侦查部门建议撤销案件(最高检《规则》第、条)(前面的是到了审查起诉阶段但处理方式是配回到侦查阶段理论上称为程序倒流))在审判阶段发现有刑事诉讼法第条规定的第种情形(情节显著轻微、危害不大不认为是犯罪的。既然是审判阶段只能是判决无罪))在审判阶段被告人死亡的(两种情形:一般是裁定终止审理如果已经查明被告无罪用判决无罪还他一个清白):(梁丽案件中公安和检察都认为是盗窃而且检察院以盗窃罪起诉她但法院认为是侵占那么审判阶段法院只能终止审理。不能退回检察退回只有两种情况:法院没有管辖权被告没有被羁押)十一、追究外国人刑事责任适用我国刑事诉讼法(第条)享有外交特权和豁免权的人通过外交途径解决。十二、刑事司法协助(第条).渊源(法律的依据):国际公约或条约互惠原则.主体:司法机关(检察院和法院)(广义的还包括:公安机关)(我国公安国际刑警组织的成员当然也是司法协助的主体).(重点)司法协助行为(代为送达诉讼文书、代为调查取证、互为通知、移交证据引渡广义)(不包括采取强制措施、生效裁判的承认与执行(我国一般不加入牵涉到司法主权。我国的司法体系与国外相差较大))第三章刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人(诉讼主体)一、刑事诉讼中的专门机关.公安机关.检察院(性质上下级之间的关系).法院(性质上下级之间的关系).其他侦查机关(国家安全机关(与公安机关行使职权完全相同)监狱(侦查限于罪犯在监狱内的犯罪活动)军队保卫部门走私犯罪侦查机关(缉私局受海关和公安领导但主要受海关领导))二、诉讼参与人(在刑事诉讼中享有诉讼权利承担义务的除公安司法机关的人)(公诉人不是诉讼参与人陪审员地位相当于法官也不是。)(根据其与案件利害关系不同分成两类:当事人和其他诉讼参与人).概念(排除公安司法机关工作人员).当事人(直接利害关系原告被告)(种人))被害人(公诉案件)(:)特有的权利:A、报案或控告的权利B、对公安机关不立案的有权向检察院提出意见(检察机关要求公安机关在天内说明理由若理由不成立的应当通知公安机关立案公安机关在天内立案。)C、对检察院不起诉决定不服有权申诉(向上一级检察申诉)D、公诉转自诉(被害人有证据证明被告人侵害了他的人身权利或财产权利而公安检察机关不予追究被告人刑事责任法律为了解决被害人状告无门规定他可以直接向法院起诉本来是公权利救济的转私权利救济。)E、有权委托诉讼代理人(与辩护人是对应的只是称谓不同所以只能在案件自移送审查起诉阶段开始委托。)F、没有上诉权(刑事犯罪除了侵害被害人的利益外主要侵害国家利益公诉人代表国家若允许被害人上诉势必导致滥诉。也会取消被告人上诉不加刑的原则)只有请求抗诉权(只能针对判决才请求抗诉如果对裁定不服只能申诉而申诉只能在裁定生效后才进行。)和申诉权(生效裁判)。(单位也可以成为被害人。其法定代表人作为代表参加诉讼也可以委托诉讼代理人))自诉人)犯罪嫌疑人(公诉案件)、被告人(审判阶段)单位犯罪嫌疑人、被告人:与自然人权利和义务基本相同。注意:(单位作为被告人与自然人不同之处)A、担任诉讼代表人的主体(法定代表人和其他主要负责人)(如果诉讼代表人个人也被追究刑事责任也变更诉讼代表人以免原诉讼代表人推卸责任给单位。被告人是由检察院确定的所以变更诉讼代表人也是由检察院变更)B、诉讼代表人的确定与变更C、对诉讼代表人可以采取的强制措施(拘传)(不能对单位采取强制措施但是因为刑事没有缺席审判的所以必要时可以对诉讼代表人拘传但仅限于拘传其他的不可以))附带民事诉讼原告人和被告人(刑事诉讼中没有原告和被告的称谓后面都有一个人字原告和被告只有在民事和行政诉讼中才有的称谓。).其他诉讼参与人(种人))法定代理人(如果被告人有法定代理人就意味此人无行为能力或限制行为能力人)A、范围:父母、养父母、监护人和负有保护责任机关团体的代表(法定代理人肯定是与之关系密切的人所以法定代理人享有的权利多一般来说他的权利同被告人)B、代理的对象:限制行为能力和无行为能力的人C、产生的依据:法定D、(法定代理人享有两个重要的)权利:广泛申请回避权有独立的上诉权(不要征求被告人的意见但上诉人写的是法定代理人的名字因为他有独立的上诉权。被告人注明是原审被告人)。但人身性质的行为不能代替(不能代替儿子去执行刑罚还有被告人最后陈述的权利不能代理)。(开始))诉讼代理人(与法定代理人产生的方式不同诉讼代理人产生方式的委托而法定代理人产生方式是法律的规定)A、有权委托的主体:被害人、自诉人和附带民事诉讼的当事人和法定代理人都可以委托另外被害人的近亲属可以委托(言下之意自诉人和附带民事诉讼的当事人不能委托)(近亲属的范围:平辈:夫、妻、同胞(只要有血缘关系)兄弟姐妹上一辈:父、母、下一辈:子、女、)(与民法相比刑诉的近亲属范围更小:民法的上一辈还有祖父母和外祖父母平辈还有兄弟姐妹不要同胞也可以。下一辈:孙子女外孙子女)(种当事人中犯罪嫌疑人被告人不能委托诉讼代理人。因为犯罪嫌疑人被告人委托的人成为辩护人。其他的诉讼当事人委托的人称为诉讼代理人。所以民事行政诉讼没有辩护人这个词)B、哪些人可以成为诉讼代理人与辩护人的范围相同(类人:律师社会团体或所在单位推荐的人监护人或者亲友)(成为辩护人和诉讼代理人不要以懂法律为前提))证人(重要考点)A、证人的资格(知道案件具体情况的除当事人以外的自然人不能是单位)没有证人资格:身理上、精神上有缺陷或年幼)并且不能正确表达不能明辨是非(后面两句才是实质要件)。B、特点(两性):不可替代性(不能叫别人去替证人去作证)优先性(法官看见案件经过应该做证人不能作为审理案件的法官)。C、权利:查阅证言笔录控告权经济补偿要求公安司法机关保证其本人及其近亲属的安全(在诉讼中为证人保密的说法是错误的因为检察上交的包括证人名单供复制摘抄所以为证人保密正能在侦查阶段才做得到。))鉴定人《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》A、公检法指派(内部)或聘请(外面的人)(当事人不能委托鉴定人只能申请重新鉴定或者补充鉴定)(在民诉中可以)(原因:刑事诉讼可能涉及被告人生命的剥夺要求程序更严格当事人自己请来的鉴定可能有偏向性。)B、公检可以设立鉴定机构(不能对外招揽生意不能对外接受委托)法院(如果法院积极收集证据就变成控诉机关)、司法行政机关(司法局因为他是管理鉴定机构否则外面的鉴定结论跟他设的鉴定机构不同时就可能惹麻烦)不得设立鉴定机构C、鉴定人只能是自然人。(他要出庭作证的))翻译人员(当事人是外国人时法院是可以提供翻译人员)(适用回避:翻译人员不能是被告人的姐姐))辩护人第四章管辖(公检法机关处理刑事案件权限的划分。分为两类,立案管辖:哪些案件由公安受理哪些由检察院受理哪些案件直接由法院受理。审判管辖:法院系统内部受理刑事案件权限的划分)一、立案管辖立案管辖专门机关范围公安机关刑事案件除法律另有规定的除外人民检察院种贪污贿赂案件国家工作人员的渎职案件国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查等侵犯公民人身权利以及侵犯公民民主权利的犯罪案件需由检察院直接受理并经省级以上人民检察院决定的国家机关工作人员利用职权实施的其他重大犯罪案件人民法院(自诉案件)告诉才处理的案件被害人有证据证明的轻微刑事案件被害人有证据证明的对被告人侵犯其人身、财产权利的行为依法应追究刑事责任而公安机关或人民检察院不予追究刑事责任的案件:、人民法院直接受理的刑事案件自诉案件(分为以下类)()、告诉才处理的案件。(五类案件)侮辱、诽谤案暴力干涉婚姻自由案虐待案侵占案。()、被害人有证据证明(是起诉的标准不是定罪的标准)的轻微刑事案件A、轻微的八类遗弃重婚轻伤害非法侵入住宅侵犯通信自由侵犯知识产权生产销售伪劣商品被告人可能判处年以下有期徒刑的(要求记住前三个)B、(自诉案件的举证责任)举证(对被害人没有证据的法院说服撤诉或者用裁定(因为没经过审判)驳回起诉对于其中证据不足、可由公安机关受理的(定罪的标准是事实清楚证据充分)或者认为对被告人可能判处三年有期徒刑以上刑罚的应当移送公安机关立案侦查。(自诉转为公诉)(以上两种情况:一个是没有证据一个是证据不足)C、公诉与自诉交叉的案件(这类既可是自诉也可以是公诉你被打轻伤了你不去法院告还要请律师你去公安要求追究刑事责任此时是公诉案件。是公诉还是自诉决定权由被害人掌握)()、公诉转自诉的案件(举证责任:只要是自诉案件举证责任都由自诉人承担被害人有证据证明他人其侵犯人身、财产权(也仅限于这两个权)而公安机关又不立案被害人可以直接向法院起诉向法院提交不予追究被告人刑事责任的书面决定:不立案决定不起诉的决定。因为本身这些案件是公诉案件)、人民检察院直接受理的刑事案件自侦案件(特点:国家机关工作人员利用职权)(于检察行驶的法律监督权有关)(类但不是说国家工人员的犯罪都是检察管)()贪污贿赂犯罪。(行贿介绍贿赂)(由行贿肯定有受贿刑法称为对合犯罪所以由检察受理)()国家工作人员(范围比国家机关工作人员更大虽然只差个字)的渎职犯罪。()国家机关工作人员利用职权(必要条件)实施的下列侵犯公民人身权利和民主权利的犯罪案件(七类:非法拘禁(一般主体可以实施)、非法搜查(一般主体可以实施)、刑讯逼供、暴力取证、虐待被监管人案、报复陷害案(此罪是国家机关工作人员而诬告陷害的主体是一般主体。而且诬告陷害必须嫌疑人是欲使被害人受到追究刑事责任而报复陷害不要求嫌疑人是欲使被害人受到追究刑事责任)、破坏选举案(一般主体可以实施))(侵犯人权)()(接:)国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件需要由人民检察院直接受理的时候经省级以上(包括省级)人民检察院决定可以由人民检察院立案侦查。、公安机关直接立案侦查的案件(六机关《规定》第条)(一个官员贪污后潜逃生活无着落又抢劫。原则上由检察和公安分别管辖)交叉案件原则上分别管辖涉嫌主罪的机关管辖(贪污后杀人当然由公安立案)另外机关配合注意:破坏社会主义市场经济秩序案件(公安管)、涉税案件(只由公安管但渎职如不征少征税由检察管辖。偷税漏税暴力抗税才是公安管)、伪证罪、拒不执行判决、裁定罪(由公安侦查)、非国家工作人员受贿案、对其行贿案(非国有)银行或金融机构人员受贿案由公安机关管辖。(以下都是涉及审判管辖的内容)二、级别管辖(上下级法院受理一审案件权限的划分)(最低管辖级别).最高人民法院.高级人民法院.中级人民法院管辖的第一审刑事案件(重点)(以下三类的级别管辖是指最低是哪一级可由高级和最高级管辖的)(口诀:中院只管国安无视外人))危害国家安全)可能判处死刑、无期徒刑的)外国人(广义:包括无国籍人)(不是涉外刑事)犯罪的刑事案件(不分自诉还是公诉:美国人将中国人打伤了由中级法院管)(涉港澳台的自诉由犯罪地的基层法院管辖).基层人民法院注意:(刑事诉讼法第条、《解释》第、、、条)A上级法院可以审判下级法院管辖的案件(与民诉不同)(检察以为被告人可能被判死刑所以向中级法院起诉但到法院后法院认为此人最多只判年那么法院可以将案件移交给基层法院审理)B下级法院不能审判上级法院管辖的案件(上级法院决定通知同级检察院)C数罪就高不就低)(数罪中由罪重的级别管辖)三、地区管辖(同一级别不同地区法院受理一审案件的权限划分)(弟媳管辖:放【犯罪地】住【主】祝【居住地】福先受理才煮饭【主要犯罪地】).以犯罪地人民法院管辖为主被告人居住地(流窜作案居住地民愤较大的管辖由争议的由居住地管辖)人民法院管辖为辅。)犯罪地指犯罪行为发生地(广义理解,你在a地买刀在b地将人砍了此人跑到c地才死了。那么a地作为预备地c地作为结果地b行为地均由管辖权))非法占有为目的财产犯罪行为发生地和实际取得财产的结果发生地(你从a地偷来的卡在b地取到钱在c地花了钱。那么a地行为地b结果地均由管辖权c地挥霍地没有管辖权)(如果几个地法院都由管辖权)以最初受理的人民法院审判为主(必要时移送)主要犯罪地人民法院审判为辅。(《解释》条).指定管辖(《解释》第、、条)(重点)(一般是管辖不明确))、管辖不明的案件(协商协商不成的层报共同上级法院决定)(ab交界地发生的案件ab县分属不同省要层报最高法决定))、有管辖权但客观上不能行使管辖权。(指定管辖不能违背级别管辖指定不能超出辖区指定(福建省高院不能指定江西九江市法院管辖))(是某地法院院长犯罪不能由此地法院管辖)四、专门管辖(类:军事铁路海事而海事没有刑事管辖权)(军人:秘密禁止一罪一现)、军事法院管辖的刑事案件三类案件一律由军事法院管辖:(重点))涉及军事秘密(普通公民盗窃军事秘密也是军法管)秘密)军人违反职责罪(某军人打仗时朝自己手上开枪故意负伤退伍后发现此事也是军法管)禁止)现役军人(包括在编职工:包括军医总政歌舞团)在服役期间犯罪在服役期间发现的(对普通刑事案件由军法管个条件同时满足:服役时犯罪服役时被发现。)一罪依法注意:军队与地方互涉案件分别管辖的制度(军人和老乡一起抢劫此时军人由军法管老乡由地方管)、铁路运输法院管辖的刑事案件)火车上发生的犯罪案件以及违反铁路运输法规造成重大后果的案件(偷铁轨))管辖不明的由地方法院管辖。五、特殊案件的管辖(共种其中种是重点).国际公约规定的罪行(抓获地中级法院灭绝种族罪不知道从什么地方进来的但在什么地方抓获的是明确的)(同第种罪犯都是外国人).中国船舶(最初停靠地).中国航空器(最初降落地).国际列车(协议没有协议最初停靠站所在地或者目的地)(国际列车不一定是中国的).我国公民在驻外领使馆(主管单位所在地(也进入使馆肯定是外交人员有主管单位)或原户籍所在地)(国人在外犯罪都有户籍所在地).我国公民在领域外(离境前居住地(长期在外学习或工作哪有主管单位)或原户籍所在地).外国人在领域外(入境地中级法院).漏罪(原则上为原审法院服刑地、新发现罪的主要犯罪地更为适宜的由该地法院管辖).新罪(服刑期间犯罪的由服刑地脱逃的在犯罪地抓获的由犯罪地法院管辖押解回监后发现的罪犯服刑地法院)(说的地区其实就是犯罪地)(:)(如果你在a地服刑在a杀人了那由a管辖如果你在a地服刑脱逃到b地在b地杀人并在b地被抓获的由b地管辖。如果你在a地服刑在b地杀人在c被抓获那么c地肯定把你送回a地由a地管辖。原则上都是由服刑地管辖只有在犯罪地被抓获才由犯罪地(也是抓获地)管辖。)第五章回避一、回避的适用人员公安司法人员以及书记员、鉴定人和翻译人员。(检察委员会成员和审判委员会成员也是回避的对象)二、回避的理由(第、条《回避决定》第、、、、条)(种).是本案的当事人或者当事人近亲属。.本人或者其近亲属与本案有利害关系的。.担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的。.本人与本案当事人之间存在其他关系可能影响案件公正处理的。.审判人员、检察人员、侦查人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼不得违反规定会见当事人及其委托的人。(重点)(体现的是程序优先不在于是否真正徇私枉法只要你见了就要回避。请客送礼作广义理解).在本诉讼阶段以前曾参与办理本案的人员不得再次参与本案的审理(发回重审的情形、调职、同一阶段的前后程序)(程序只能参加一次后一次程序是对案件的重新认识你在公安局时参与案件侦查后来调到检察院不能再参与此案件的审查起诉)(只有一个另外死刑复核时可以参加多次)三、回避的种类按照回避启动方式的不同分为三种:)自行回避(法官自己请求回避))申请回避(由申请权的人申请))指令(职权)回避。按照回避是否需要法定理由:有因回避和无因回避(重点)(在我国提出回避必须符合上述种理由)(在美国看哪个人不舒服就可以要求回避这是无因回避)四、回避的程序(重点).回避的期间(在什么时间内可以提出回避的申请)(在任何诉讼阶段内都可以提出回避申请).申请回避的主体:当事人及其法定代理人(注意:辩护人和代理人没有此权利只能代为行使必须要经授权).申请方式(书面或口头)(公权力行为行使方式都要书面的).回避事由证明(刑事诉讼法第条)(被告人只要提出审判长是被害人的哥哥作为回避理由没有要求他必须证明他们是兄弟关系。只有上述理由第条即请客送礼为理由申请回避要求申请人必须有证据证明否则容易导致信口雌黄想怎么说就怎么说。其他只有说明理由没要求有证据证明。).回避的决定权主体(种情况),:)法院:院长本人的回避由审判委员会决定其他人(包括副院长审判委员会委员)由院长决定(与民事诉讼有差别:刑诉中书记员鉴定人翻译人员的回避由院长决定在民诉中由审判长决定))检察院:检察长的回避由检察委员会决定而其他人由检察长决定。)公安机关:负责人的回避由同级检察委员会决定其他人(包括反贪局局长)由公安机关负责人决定(没有公安委员会)(公安机关负责人是指正职那为什么不说公安局长而为公安还有厅长部长).回避的审查与决定:)无法定理由(法定理由是上述种之一)回避当庭(合议庭)驳回(不得复议))有法定理由的回避A程序是否暂停(在侦查阶段当事人提出回避侦查不能暂停因为侦查要及时否则嫌疑跑了证据也灭失了。而在审查起诉和审判阶段当事人提出回避都要暂停程序)B侦查人员作出回避之前收集的证据和进行诉讼行为效力(效力待定:由有回避决定权的主体决定).复议(一次有法定理由时被驳回可以向原决定机关申请复议一次没法定理由的被当庭驳回也不能复议)第六章辩护与代理(:)一、辩护人的概念与人数.概念:依据事实和法律(辩护人的职责:辩护人是依据事实和法律提出被告人无罪罪轻减轻免除刑事责任的事实和材料。也就说辩护人不一定要听被告人的比如被告人作无罪辩护而辩护人做罪轻辩护。解决的办法是一方可以说服另一方或者是被告人拒绝辩护人为其辩护如果他又不拒绝辩护为其辩护那只能是各自辩各自的这种情况一般出现在辩护人是法院指定的。诉讼代理人是被代理人的代言人是对的。因为诉讼代理人必须在授权的范围内参与诉讼活动如果超出这个范围的结果由代理人承担)有利于被追诉人(辩护人辩护行为的底线:即使嫌疑人把没有告诉公安的犯罪情节都告诉辩护人了辩护人也要隐藏否则辩护人起到控诉职能了。但是有个另外就是对嫌疑人准备实施的犯罪或是正在实施的犯罪不能替他保密。比如在那安了定时炸弹)维护合法利益(实体和程序两个方面)。(作为辩护人发现你的当事人被刑讯逼供了被延期羁押等程序方面也要提出来。实体上肯定也辩护).时间(公诉案件:自案件移送审查起诉之日起自诉案件:随时).人数:最多人。同案犯罪嫌疑人不能委托同一个律师原则也不能委托同一个律师事务所。二、辩护人的范围(重点).可以担任辩护人(也可担任诉讼代理人)的范围律师社会团体或者所在单位推荐的人监护人或亲友注意:外国人、无国籍人只能委托中国律师。.不得被委托担任辩护人:()正在被执行刑罚的人(包括:缓刑和刑罚尚未执行完毕和附加刑)()依法被剥夺、限制人身自由的人(取保候审的人不能担任辩护人)。()无行为能力或者限制行为能力的人(未成年人)。()人民法院、人民检察院、公安机关、国家安全机关、监狱的现职人员。()本法院的人民陪审员。()与本案审理结果有利害关系的人。(你我共犯将他打伤了我没被追究刑事责任你不能委托我作为你的辩护人)()外国人或者无国籍人。注意:(是绝对的排除因为他自己的行为都受到限制不可能对被告人有利)、、、规定的人员如果是被告人的近亲属或者是监护人可以作为辩护人。(美国人在中国受审也可请他美国的父亲做辩护人)三、辩护人的诉讼地位与职责.地位:独立的诉讼参与人.职责:犯罪嫌疑人、被告人合法权益的专门维护者四、辩护人的诉讼权利和义务.律师辩护人的诉讼权利()独立辩护。(独立于被告人)()阅卷权(重点)(个法的规定都要掌握)A、审查起诉之日起查阅、摘抄、复制本案的诉讼文书(拘留证逮捕证拘留决定书这些东西对辩护没什么作用是程序性的)和技术性鉴定材料(鉴定结论)法院受理案件之日起有权查阅、摘抄、复制本案所指控的犯罪事实材料(起诉书证人名单证据目录主要证据的复印件和照片。移送法院目的是给辩护人摘抄的)但审判委员会、合议庭的讨论记录及其他案件的线索的材料除外修改后的《律师法》第条:受委托的律师自案件审查起诉之日起有权查阅、摘抄和复制与案件有关的诉讼文书及案卷材料(比刑诉规定的鉴定结论更广:案卷材料还包括物证口供证人证言等)。受委托的律师自案件被人民法院受理之日起有权查阅、摘抄和复制与案件有关的所有材料。(比刑诉规定的指控的犯罪事实材料其中还有个例外范围更广:案件有关的所有材料)B、其他辩护人与律师辩护人的区别。(非律师辩护人有阅卷权利但必须经过批准)()会见权和通信权(重点)(在审查起诉审判阶段辩护人有会见权和通信权)A、检审人员不能在场(与侦查阶段的区别:在侦查阶段律师有权会见嫌疑人侦查人员可以派人在场)B、其他辩护人与律师辩护人区别。(非律师辩护人也是要经过批准)()调查取证权(重点)(:)(凡是知道案件情况的人都有义务作证)A、公检法向证人、有关单位取证有关证人单位不能拒绝刑诉规定如果辩护人向他们取证他们可以拒绝。B、辩护律师向被害人、被害人近亲属及其提供的证人取证首先要经过检察或法院的批准再次还有经过其本人同意。(因为这类人提供的证据对被告人都是不利的一旦这些人改变证据使控方陷入被动境地所以要经控方批准)C、辩护人可以申请检察院、法院调查取证(检察法院不能发放准许调查决定书让辩护人去调查取证检察法院应当自己取证,取证时可以让申请人在场。)D、非律师辩护人没有调查取证权(批准也不可以)修改后的《律师法》第条:受委托的律师根据案情的需要可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。律师自行调查取证的凭律师执业证书和律师事务所证明(证)可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况(没有提到刑诉规定的要检法批准并经被害人同意的程序按律师法律师也没强制取证权)()提出辩护意见权。()获得通知权。()参加法庭调查和法庭辩论的权利。()辩护人经被告人同意由提出上诉的权利。(重点)(被告人的近亲属也有此权利)()申请取保候审的权利、解除超期羁押的权利。(重点)犯罪嫌疑人、被告人自己法定代理人(同本人)、近亲属、律师(包括两种:侦查阶段的提供法律援助的律师审查起诉后的辩护律师)有申请取保候审的权利非律师辩护人(唯一的在被告人这方的没有申请取保候审的权利)在强制措施超过法定期限情况下可以申请变更、解除超期羁押的权利。()代理犯罪嫌疑人、被告人提出申诉、控告。()拒绝辩护权(律师和非律师辩护人的权利有点不同:查阅权会见通信权。有点律师特有:调查取证申请取保候审。).律师的义务(辩护人、诉讼代理人毁灭证据、伪造证据、妨碍作证罪不得私自收费、保守秘密)五、辩护的种类.自行辩护:被告人自己为自己辩护不受案件范围和阶段辩护。.委托辩护(公诉案件与自诉案件).指定辩护(存在的阶段:审判阶段即只能由法院决定指定的主体前提:被告人自己没有委托辩护如果有委托了法院不能因为他水平差而换掉他委托的人被指定的对象:必须是执业律师情形:法院发现被告人可能被判死刑是应当指定辩护人)(重点)()“可以”指定:(经济困难共犯都有辩护人外国人案件重大的)()“应当”指定(四种情形:未成年聋哑应当限制死刑重点)(盲、聋、哑(只要具备一个条件即可与刑法不同)未成年人(开庭审判时)限制行为能力的人可能判处死刑的人不包括无期徒刑。另一个地方包括无期是中级法院管辖的案件。)(应当指定的情形没有无行为能力人因为他不会被追究刑事责任)(除这种情形余下的是可以指定)六、拒绝辩护(种:被告人拒绝和律师拒绝)(一般情形的拒绝辩护与拒绝强制辩护次数理由结果)、被告人拒绝辩护(重点)A强制辩护时(应当指定的类中)可以拒绝一次但最终必须有辩护人参加(拒绝次后有两种选择:自己委托一个或接受法院指定一个)(拒绝法院指定辩护的要有理由。拒绝自己委托的不用理由)B其他情形时可以拒绝两次但拒绝次后最终是不允许委托辩护人只能自行辩护(被告人拒绝不需要理由因为辩护是他的权利)、律师拒绝辩护(项可以拒绝。费用没教不能拒绝)委托事项违法利用律师提供的服务从事违法活动隐瞒事实七、刑事诉讼代理(相当于原告方:种代理:被害人委托诉讼代理人自诉人委托诉讼代理人附带民事诉讼委托诉讼代理人).刑事公诉案件中被害人的代理。(代理人产生的时间:自案件移送审查起诉之日起、诉讼代理人的权利与辩护人基本相同)(但诉讼代理人没有辩护人的会见权).自诉案件中自诉人的代理。(代理人产生时间:随时).附带民事诉讼中的代理。(公诉案件:也是自案件审查起诉之日自诉案件:随时).申诉案件的代理。第七章刑事证据(:)一、证据的基本特征.客观性(注意:测谎仪的结论不能作为定案依据它主要取决于心理素质只作为办案的参考匿名信:不能作为证据无法查清来源意见:我认为怎么样一般不作为证据但鉴定人的意见能作为定案依据)(作为定案的证据材料必须是客观的不能是梦话).关联性(注意:品格材料:个人道德败坏或良好称为品格材料不能作为定罪的依据但可以作为量刑情节依据类似行为:为了证明偷电视机举证前面偷过衣服不能作为定罪依据)(证据材料与案件的内在联系决定证明力的大小).合法性(重点)(非法证据排除补充侦查)(《解释》第条)、《规则》第条)公检法以刑讯、威胁、引诱、欺骗等非法手段取得的证人证言、被害人陈述、犯罪嫌疑人、被告人的供述(与口供不同口供还包括辩解)不能作为起诉、定案的依据。(非法证据口诀:腥味诱骗)《规则》第条检察院审查起诉部门在审查中发现侦查人员以非法方法收集犯罪嫌疑人供述、被害人陈述、证人证言的应当提出纠正意见同时应当要求侦查机关另行指派侦查人员重新调查取证必要时人民检察院也可以自行调查取证。侦查机关未另行指派侦查人员重新调查取证的可以依法退回侦查机关补充侦查。(你被打时你说你打死我也不是我偷的称为是辩解你被警察打时你说别打是你偷得称为供述你被打时说东西是甲偷的称为是证人证言你被打时你说你的偷的东西在你家床下并警察在你家找出了被偷的东西称为物证。其中只有最后一个物证和第一个辩解可以用于定罪依据。)二、证据的法定形式(种种类).物证(形态痕迹)、书证(以其内容为证明)(区别:在于案件的连接点不是外形。).证人证言(证人的笔录只是证人证言的载体仍然属于证言).被害人陈述.犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解(考点))口供(包括:供述【有罪的罪重的叙述】辩解【无罪的罪轻的叙述】))重证据重调查研究不轻信口供(口供是证据要重视))仅有口供不能定罪)共犯口供(人以上的口供是一致的没有其他证据也不能作为定案依据).鉴定结论)需要由省级人民政府指定医院进行的鉴定(三种):精神病鉴定(不记入办案期限:时间长有时候要观察一段时间其他都计入)人身伤害鉴定有争议保外就医(保外就医执行阶段才有而取保候审执行前才有)。)要注意肯定性意见和倾向性意见区别。(倾向性即等不能作为定罪依据只能作为办案的参考))鉴定结论应当告知:犯罪嫌疑人和被害人(与书证是平行关系).视听资料(与其他证据的区别形成的时间:视听资料形成时间是案发当时而证人证言形成等是在侦查时制作的主体:视听资料制作的主体是一般主体而证言等特殊主体制作的)(交通肇事的摄像资料是视听资料证据而检察院询问证人和嫌疑的全程录像在法庭播放是证人证言和供述。后者视听资料只是证人证言和供述的载体没有改变证言和供述的属性。).勘验(针对案发现场包括物体和尸体)、检查笔录(针对事人身是活体)(现在侦查人员对现场用摄像机或照相机拍下也是勘验笔录而不是视听资料)口诀:人证物证被害陈述供述辩解鉴定结论(电)视听资料(视)勘验检查(看)被害人辩解人证看电视三、证据的分类(重点)划分标准种类、按照证据的来源原始证据(证人从那楼传来一声惨叫也是原始)传来证据(要查清来源)、与证明对象的关系(与证据本身真伪没有关系标准【谁干的】)(直接证据包括否定性【不是谁干的】)直接证据(肯定和否定)(仅凭一个证据就能反映案件主要事实【谁干的】的即称为孤证定罪的依据)(你说你听人说是我杀的人是直接)间接证据(物证一般间接)、证据的表现形式言词证据(证言供述口供鉴定结论【相当证言鉴定人要出庭作证的】)实物证据(物证书证是以实物形态表现出来的视听资料勘验笔录).与证明被告人有罪的关系有罪证据(包括罪轻罪重)无罪证据运用间接证据定案的规则:客观性关联性(没有合法性要求因为有些非法没排除)形成完整地证明体系证据之间以及证据与案件之间无矛盾结论唯一。四、证明对象(在诉讼需要提出证据证明的事实).实体法事实(犯罪构成【定罪】、量刑情节【法定和酌定】)(比如a杀人后认罪态度非常好是量刑情节要证明).程序法事实不需要证明的事实:(重点)()一般人共同知晓的事实()已为生效裁决所确认的事实(推定为客观存在的)启动再审程序除外()法律、法规(如刑诉条规定的不应追究刑事责任不要证明)()控辩双方没有争议的程序事实。(只是程序性事实比如回避没提出就算比如管辖双方没有异议就归这个法院管就归这个法官审理了。但没争议的实体事实也要证明被告在法庭上说你直接送我去监狱可不行还是要证明。因为刑事诉讼解决罪罚的。而民诉对双方无争议的实体事实可以免证)()根据法律所推定的事实(即使你看到我杀人只要法院为判决我犯罪我也是无罪的人。你才岁即使你聪明你也是无行为能力人这不要证明你是无行为能力人)五、证明责任(谁主张谁举证).公诉案件)检察机关承担(公安和被害人辅助检察机关举证))被告人一般不承担证明自己有罪或无罪的义务(例外情形:巨额财产来源不明非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪)(检察机关要证明收入和财产有巨大收入后证明责任转给被告人被告人不能证明是合法收入就推定为非法。同样检察机关要证明被告人持有国家绝密))法院不承担(因为刑诉中没有自己主张).自诉案件(自诉人承担举证责任)六、证明要求(证明标准)(随着案件的深入证明的标准越来越高).立案(有证据证明犯罪事实发生:楼底发现尸体不知道自己跳的还是被推下的不立案。要看是否有犯罪事实发生)(标准最低).逮捕(有证据证明有犯罪事实).侦查终结(司法人员主观认为犯罪事实清楚证据充分。共有三处).审查起诉.有罪(标准最高)(不仅是主观认为犯罪事实清楚证据充分而且客观上也是这样的).疑罪从无(重点)(审查起诉:【证据不足不起诉或补充侦查】与一审:【证据不足的无罪判决】)(二审:【查清事实后改判或发回重审】、死刑、死缓复核在证据不足时:【应当发回重审】)第八章、强制措施(重点)(:)(强制措施的对象是嫌疑人和被告人在法律上无罪的人所以强制措施的目的不是惩罚而是预防进一步犯罪)(从轻到重种【前限制人身自由后剥夺人身自由】:拘传取保候审监视居住拘留逮捕)一、强制措施的概念与特点.特点(适用主体:公检法对象:嫌疑人和被告人目的:预防法定性:措施必须按法定程序进行时间上的临时性).与刑罚、行政处罚的不同(刑罚主体:法院对象是罪犯目的是惩罚教育行政处罚的主体:行政机关).扭送(不是强制措施。主体:是普通公民适用的情形:情况紧急)(对象:正在犯罪或犯罪后即时被发觉的通缉在案越狱逃跑正在被追捕。总结为:现行犯或在逃的)二、拘传.拘传【对象类人:没有被羁押的嫌疑人或被告人被告单位的诉讼代表人】与传唤【对象:当事人】(对象不同是否具有强制性不同:传唤没有强制力二者的关系:不经传唤可以直接拘传).拘传适用的程序(《解释》第条、第条)()负责人批准()被拘传人所在的市县进行(山西检察院不能到北京将人拘传到山西拘传活动只能在北京进行)()人执行(人为私人为公)()辖区以外执行通知当地的公或检、法(公安要通知当地公安检察要通知当地检察法院也是要通知).时间(要记)(时间不能超过小时)(传唤也是不超小时)(两次拘传中间没有要求多少间隔)三、取保候审(重点)(:).取保候审适用情形(种情况不要记但要总结规律:不符合逮捕条件的或不适宜逮捕的就可以取保)()可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的。(不符合逮捕的可能判处有期徒刑以上)()可能判处有期徒刑以上刑罚采取取保候审不致发生社会危险性的。(不符合逮捕的社会危险性)()应当逮捕但患有严重疾病或者是正在怀孕、哺乳自己婴儿的妇女。(不适宜逮捕从人道主义出发)()对被拘留的需要逮捕而证据不符合逮捕条件()提请批准逮捕后检察机关不批准逮捕需要复议、复核的()检察机关决定不起诉需要复议复核的()犯罪嫌疑人、被告人被羁押的案件不能在刑诉法规定的侦查羁押、审查起诉、一审、二审期限内办结需要继续查证、审理的对犯罪嫌疑人、被告人可以取保候审或者监视居住。(羁押期限个月后又没延长羁押的情形那么就不能继续羁押。只能取保候审或监视居住)()持有效护照和出入证件可能出境逃避侦查但不需要逮捕的。累犯、犯罪集团的主犯、以自伤、自残方法逃避侦查以及其他严重犯罪的不适用取保候审。.取保候审的方式(由两个词构成:取保:人保和财产保不能并列适用候审)()人保A保证人的条件:与本案无牵连(ab两人是共犯a是主犯b没被追究责任那么b不能作为a的保证人)有能力履行保证义务(祖母卧床不起不能做保证人)享有政治权利(外国人不行)人身自由没有被限制有固定的住处和收入(保证人必须要找得到的人)。(第条)B义务:监督及时报告C责任a行政责任:罚款(万)b刑事责任:(协助逃匿、明知藏匿地点而拒绝提供)c民事责任(重点)(前提:协助逃匿、明知藏匿地点而拒绝提供【追究保证人民事责任前提是保证人可能构成犯罪】追究保证人有限的民事连带责任连带的范围:仅限于保证前被害人提出的赔偿数额以内保证后提出的不算。)(如果要追究保证人承担民事责任:必须将保证人列为附带民事责任的被告人)()财产保(保证金只能是人民币起点元上没封顶)注:不能同时适用.被取保候审人的义务(第条)(会见他人不要经过批准要批准的是被监视居住人的义务。)(被监视的人是不准离开住所而取保候审的人只是不准离开县市)()未经执行机关(执行机关一般是公安决定机关可以是检察和法院)批准不得离开所居住的市、县(要离开除执行机关批准也需要决定机关同意)(法院叫人受审你公安说已经那个人去外地了)()在传讯的时候及时到案()不得以任何方式干扰证人作证(不能打电话给证人)()不得毁灭、伪造证据或者串供。.取保候审的程序()取保候审的申请。(犯罪嫌疑人、被告人及其法定代理人、近亲属和律师)(非律师辩护人无此权利)()决定机关:公检法()执行机关(公安若涉及国家安全由国安执行)(是否违反义务的确定【没收保证金】以及罚款的执行机关公安机关)(取保的保证金数额和变更强制措施是由决定机关定的即取保候审的开始和结束由决定机关定其他是执行机关定的)()违反的后果(具结悔过【书面的】重新交纳保证金或提供保证人取保候审的期限连续计算监视【变更为监视居住】逮捕)变更逮捕的情形(重要):企图自杀、逃跑毁灭、伪造证据、串供、干扰证人作证擅自离开造成严重后果或者两次擅自离开传讯不到案造成严重后果

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