法学漫谈

风云／人物 EI G 贺卫方教授简介／ 贺卫方教授生于 1960年7月，山东省牟平县人。他 本科就读于西南政法学院(现西南政法大学)，研究生在 中国政法大学，分别于 1982年和 1985年获得法学学士 和法学硕士学位。1996—1997年间在美国哈佛大学法学 院做访问学者。1985年起在中国政法大学任教并主持 《比较法研究》季刊编辑工作。1995年调至北京大学任 教。现任北京大学法学院教授、博士生导师，同时担任 《中外法学》主编、北京大学司法研究中心主任等职务。 贺教授还兼任全国外国法制史学会副会长，中国法学会 比较法学研究会副会长以及山东大学、吉林大学、湖南 大学等校兼职教授。 贺教授在法学界有突出的成就。他是我国法理学、 法制史以及比较法学等领域的著名学者。他的著作 《司 法的理念与 制度 关于办公室下班关闭电源制度矿山事故隐患举报和奖励制度制度下载人事管理制度doc盘点制度下载 》、《法边馀墨》、《具体法治》等在学术界 享有很高的声誉。他翻译了多种西方法学名著，为外国 法学思想在中国的传播作出了很大贡献。他还参与主持 多套丛书的编辑，如 “外国法律文库”(中国大百科全书 出版社，担任编委)、“当代法学名著译丛”(中国政法大 学出版社，担任副主编)、“宪政译丛”(三联书店，担任主 编)、“司法文丛”(中国政法大学出版社，担任主编)等。 除学术研究外，贺教授十分注重在社会层面上传播 【封面人物】 o文⋯⋯’贺卫方 编者按：本文是贺卫方教授于2000年 l0月9日为北大法学院2000级新生所作 的迎新讲座，贺教授作了一些文字上的修 改。为方便读者阅读，编者加了小标题。 法治的理念。多年来，他在《南方周末》、《中国青年报》、 《法制日报》、《工人 日报》、《人民法院报》等报刊上发表 随笔、评论等超过 200篇，不少文章引起很大的社会影 响，一些主张已经通过近年来的改革变为制度的现实。 例如，我国法官服饰的改变、司法官员选任标准的提高 以及统一司法考试制度的建立等，都与贺教授的呼吁和 学理论证有密切的关系。 贺教授热爱教育事业，教学认真、生动并富于启发 性，深受北大以及其它院校学生的好评。他连续四年蝉 联“北京大学法学院十佳教师”荣誉称号。并当选由北大 学生民主评选的2000年度北京大学 “十佳教师”，且名 列第一。他多次获得国家级、北京市以及北大优秀教学 成果奖。常规讲课之外，他的讲座也深受各界听众好 评。曾在香港凤凰卫视“世纪大讲堂”作题为 “世纪之交 的中国司法改革”的演讲，受到海内外高度关注。他的演 讲稿多次收入 《在北大听讲座》系列丛书。其中之一还收 入《北大演讲百年精华》一书。 由于其突出的贡献，贺卫方教授入选《中国青年》杂 志评选的“将对20世纪中国产生重大影响的 100名中国 年轻人”。2001年初，《法制 日报》通过四个法学家对 20 世纪中国法学的发展加以回顾，他是新生代的惟一代 表。 ( 法制与经济_2002年第5期 维普资讯 http://www.cqvip.com | 风云／人物 今天能受到团委和法学社的邀 请，来做这次迎新讲座，我觉得非常 荣幸。每年能够迎接一批 来自全国 各地的优秀青年，与他们在一起共 同生活四年 ，可以说是大学教师生 活最有乐趣的方面之一。 我曾经在一本书里说 自己很幸 运 ，生在 中国的一个有大学的年 代。我们的大学是一百多年前从西 方借鉴过来的一种制度，中国古代 是没有大学的，只有私塾和书院。书 院并不是一种大学，它不分科系；而 大学是分科 系的，这是西方文明的 一 个创造。有大学的时代使得有一 些既不擅长当官又不愿意种地的人 可以一辈子以一种 闲散的风格做点 自己想做的事。我小时候有一个梦 想就是从事这样一种职业，这种职 业是一辈子读书 ，又有人发 工资 (笑)。我最后在大学里找到了，既能 读书又有人发工资，而且发得还不 低。按照江青的说法，四体不勤、五 谷 不分的 家伙 们居然 可以享 受如 此 待遇。但在中国古代，像我这样既不 适合做官，又做不了生意，还不喜欢 种地的人，真的没有地方可去。所以 千军万马过独木桥，大家都参加科 举考试，成功了去做官，无论适合不 适合。其实有许 多人根本不适合做 官。例如蒲松龄老先生，他天生就应 当到中文系学习，或者到新闻系，毕 业之后在中文系教文学理论或文学 批评 ，业余时间写点小说 (笑)。可是 没有大学，他只好不断参加科举考 试，想去做官。这个老贡生是个范进 似的人物，一次一次都失败了，最 后 ，算了，老子不干了，写小说去。所 以，中国古代没有真正职业的小说 家，都是科举考试不成功，没办法 了，做一点小说 家流 。这样一 个社会 真是不好。而我们现在生活的这个 【封面人物】 时代就不同了，有大学是我们时代 最让人欢喜的一个特点。 大家都是新生。现在法律专业 学生中男女生比例似乎有些失调。 我听说 2000级本科 生里的女生占 了将近三分之二，特别吃惊。我 22 年前上大学—— 西南政法学院—— 时，法律专业中的女生只占七分之 一 ， 所以女生格外受青睐，地位特别 高，本来嘛 ，资源稀缺 ，物以稀为 贵。经济学上的规律叫供求关系，供 应量太少，而需求量太大，追求的人 一 定会很多，价格就必然上涨。现在 女生多了，对女生未必是一件好事， 不过，对男生却是一件好事(笑)。当 然，对未来法律的发展可能也是件 好事。因为两千多年来，法律一直反 映了男人的声音，男人的声音是法 律发展——制定法律、解释法律 、适 用法律——的主旋律，就象科举考试 一 样，女人是不允许参加的，只有男 人才能去做 官，能够在大堂上一拍 板子，高喊 “大胆”的没有一次是女 声。西方法律发展史也是如此。美国 联邦最高法院，你们知道，过去一直 由九个老男人执掌着；现在有了两 个 老女 人 ，七个老 男人加 两个老女 人主宰 了这个 国家的法制 (笑)。但 是 男人 仍然 占 多数。美 国的法学 院 里女生通常占 l／3左右。我们这儿 可不得了。近代以来，我们在妇女解 放方面向来不落人后 当然，几千年 来妇女一直受到欺压。有这样一个 故事，古代的一对夫妻吵架，男人气 冲冲地说：“按照周礼，你这样的人 我早就休了!”太太说：“请问我的老 公 ，周礼 是何人制 定?”丈夫不无 自 豪地说 ：“当然是周公所制。”太太回 答 ：“是啊 ，如 果是 周婆制定 的话 ，是 我休了你!”(笑)也许法律的发展， 女性能够有更多机会在法律里表达 自己的声音 ，我觉得，从事法律职业 的女 同学越 来越 多是一 个重要 因 素。当然现在的比例 已足够了，再多 的话，以后的法律发展史就是一部 男人受欺压的历史了(笑)。 以上是一些题外话。今天的时 间比较从容，我想和大家做点交流， 谈一谈作为一个新入学的学生，作 为一个北大法学院的学生，应当怎 样去学习法律，怎样能够在毕业之 后不觉得 自己这四年没有白过。实 际上，对于这个问题，我 自己也没什 么经验 ，我刚 才已经说过 了，我是一 个单科大学的毕业生，不像你们。你 们太幸运了，高中毕业后考入这样 一 个伟大的综合性大学，我 当年就 没这 么幸运了。当时只有几个学校 招法律系的学生：北京大学、吉林大 学、中国人民大学和西南政法学院 — — 后来改名西南政法大学。我不 知道你们为什 么要报考法律，我当 时并没有报法律，报的是山东师范 学院的中文系，我梦寐以求的就是 当个作家。我的母校西南政法学院 当年第一届招生，宣传力度不够，结 果在我们那里报考者上线的人数还 没有招的人多，很幸运，我的考分超 过 了重点 线 ，就被 作为重点 院校 的 西南政法学院抓过去了。人生的命 运真是很难捉摸。如果当时真到了 山东师范学院中文系，毕业以后很 可能到一个中学里 当老师，我相信 我会 是一个比较 受欢迎 的语 文老 师，经常在本地的报屁股上发表一 些小资情调的散文 (笑)，大约不可 能有今天。当然你们也许能驾驭 自 己的命运，因为你们的学习成绩非 常优秀，所以毫不犹豫就报考了北 大而且是法学院，最终又金榜题名， 这是你们最大的幸福。 不同的不仅是学校；我读书时 所学的东西也跟今天大不相同了。 我们 当时上法理课 ，老师推荐一本 教材，是工农兵大学生编的，教材里 经常提到华主席为首的党中央一举 粉碎了“四人帮”、无产阶级专政、无 产阶级专政下继续革命理论，不断 ◎法制与经济I2002年第5期 维普资讯 http://www.cqvip.com 风云／人物 灌输的是这些东西，真正的知识学 不到。我从大三开始才省悟到不能 陷在教科书里，应该多读些有价值 的书。于是，在一个好心的图书管理 员的关照下，大三时读 了许 多好 书， 也 引发 了时西方法律 、西方历史的 兴趣。后来考的是外国法制史专业 的研究生。大家知道，佳能公司的商 标是 canon，这 实际上是 西方历 史上 的一种 法律 ，叫 canonlaw，是天主教 会制定出的法律，我的硕士毕业论 文写的就是那个。最近几年才转 为 对 中国现实制度 的研 究。 大学的第一年需要不断观察、 不断 了解 ，不必过 分地 去记忆 ，什 么 东西都要搞清楚。几年前，我面对着 与你们一样刚从高中毕业、有人戏 称为高四的97级同学时，觉得给他 们讲法理是一个非常 大的挑战 。法 律这门学科涉及到许多问题，是一 种非常深刻的社会科学。中学教育 已给大家灌输 了许 多真理性的东 西，都是无庸置疑的；但是对一个大 学生来说，一切都要去重新理解，而 不是去背诵。当然，法律专业所学的 许多东西时于刚刚从高中毕业的人 们来说是不容易理解的。比如说，婚 姻法里规定离婚的奈件时说 “夫妻 感情确已破裂”。请问同学们，什么 叫“夫妻感情确 已破裂”?我跟你们 一 样，读大学时不理解婚姻法，实习 时偏偏派我去处理婚姻 纠纷 。可以 想象，那真是一场灾难——对我是 一 场灾难，对 当事人更是一场 灾 难。我耐心地听夫妻俩讲他们的生 活，讲哪些方面出了问题。我不懂． 只朦朦胧胧 意识到 一点 ，但 是不深 刻。只有人在相 当成熟、有了婚姻经 验并且对婚姻有相当的观察之后， 才能理解什么是 “夫妻感情确已破 裂”。所以，你们会发现．在美国，就 没有我们现在这样的法律 系学生， 因为高中毕业后不能直接读法律， 必须有一张大学文凭才能上法学 院。可以想象，有许多人大学毕业后 【封面人物】 就结了婚，再读法律时，对人生的幸 福、社会制度的 设计 领导形象设计圆作业设计ao工艺污水处理厂设计附属工程施工组织设计清扫机器人结构设计 等的理解力就 会强得多。对我们这样的大一学生 来说，有许多问题的确比较难以理 解。有同学曾经对我说，老师你推荐 给我们读的书每个字我都认识，每 句话我也读得下来，但整句话什么 意思我不知道。这种情况显示了什 么呢?这是一个知识背景的问题。要 读懂一本书，必须理解书背后的一 种知识的积 累。这种知识的积 累甚 至经历了上千年的历史。有许多著 作，回答的都是两千年前古希腊的 那个老哲学家柏拉图先生提出来的 问题。两千年人们 的论证 ，两千年 的 学术积 累，最后结出一朵朵小小的 花儿开在你们的法理学教科书里， 要你们一下子去理解，是很不容易 的。当然不理解也不要着急，慢慢 的，随着逐渐的累积，你会理解这些 东西。 我觉得人在大学里的心态最重 要 的就是从容 ，尤其是 一二年级 的 时候。也不要太在意成绩。我的同学 中在学术界干得最好的几个，都是 在大学里成绩刚刚及格的人。我还 有个同学，四年下来成绩全优。但 是 ，后 来并没有走学术研 究的道 路。当然，他在实务部门干得也很 好。观察学术界，你会发现，有创见 的人很少有那种过分循规蹈矩、过 分重视大学时的课程成绩的。当然 有些时候成绩与某些利益相关，比 如申请奖学金，比如将来推荐报送 研 究生 ，这是让人很无奈的。但是大 体来讲 ，现在的教育制度在调整，老 师在改变，不会只根据你背诵的功 夫，还要根据你是否有自己的理解， 有独到的见解来判分。 我也许应该强调一下，作为北 大的学生，进入这个学校后，你首先 应该去阅读和 了解这个学校 的历 史。这个学校出现过哪些伟大学者， 它如何 变为今天这样一所 了不起的 学校，它的教育哲学是什么，等等。 胡适先生在校园里没有塑像，因为 他 当了国 民党政府的驻 美大使 ，后 来又死在 台湾 ；但是他一生念念 不 忘的是北京大学 (他虽是美国一所 大学的毕业生，但在北大任教，在北 大当校长，在北大名满天下，所有对 北大充满了感情)，无论走到哪儿， 一 说起北大，他一定要说 “我们北 大”。本校的一位老教授接 受 中央电 视台“东方之子”的采访时说：“我这 一 辈子很 满足 。全 中国最好 的地方 是北京，北京最好的地方是海淀，海 淀最好的地方是未名湖畔 ，我能在 未名湖畔生活一辈子，这是 多么幸 福的一件事。”未名湖畔的美，并不 完全在于它的景观，还在于那些伟 大的学问家、思想家，是他们铸造了 这所学校的伟大风范和伟大品格。 前年北大百年校庆时，大家都在争 夺时北大精神的解释权。北大的精 神是什 么?有人解释说，是爱国主 义，这是第一位的，然后是民主、进 步；也有不同的见解，我就不同意从 这个角度来阐释。我认为北大最主 要的精神在于对学术 自由和人的思 想 自由的倡导，这是这个学校最伟 大的传统。我们法学楼门前立着一 座雕像 ：马寅初先生，他就是这种精 神的示范者之一。五十年代初，在毛 主席倡导的“人多力量大”的观念 占 主导地位的情况下，马老校长公然 明确地提 出与官方不一致主张，提 出所谓的“马氏人 口说”．认 为“人 多 力量大”是错误的，人多消费多才是 正确的。在被打倒之前的最后一篇 文章中，他开头就说，真理是需要辩 论的 ，是需要 对方说话的 ；但 是现在 我已经明确地知道，你们要封住我 的口，不许我说话。但是，我该说的 话，只要一有机会，我还是要表达出 来。——就是这样一种人格魅力，一 种追求 自由的精神，一种不同流合 污的精神，是我们的学校得以立世 的最重要的资本。 大学独立、大学自治是一种西 ◎法制与经济_2002年第5期 维普资讯 http://www.cqvip.com 风云／人物 方的传统。传到中国后，它的发育并 不容易。中国有悠久的读书做官的 传统 ，而且是政教合一的 ，这与西方 有很大的不同。在西方，即使在黑暗 的中世纪。一个追求自由的人也可 以 两边躲藏—— 得罪 了世 俗政 府 ， 可以躲 到教 堂里；得 罪了教会 ，可 以 请求国王的庇护。所以他可以有一 个 自由的空间。天主教 会、罗马教廷 一 直是一个强有力的抗衡世俗权力 的一个精神组织，这种精神组织对 于西方的 自由发展是非常重要的， 是非常强有力的一个制度因素。不 像我们这儿，自古以来，“一经圣人 口，议论安敢到?”刚才我说的李贽， 李贽有一个罪名叫 “非圣”，对我的 老 乡孔子的有关学说提出置疑 ，不 赞成孔子的学说，这就是非圣。但 是，赞成或不赞成孔子的学说由谁 来判断?这是个问题。在传统社会， 照例是由世俗权力最高的人来解释 的。今天，在我们国家，这个问题仍 然重要。我们宪法规定了坚持四项 基本原则，其中之一就是坚持马克 思列宁主 义，可是 ，一种观点是否符 合马克思主义，谁说 了算?在中国历 史上一直是谁有权谁说 了算，两千 年来一直是皇帝说 了算，皇帝说你 非圣你就非圣，没有辩护的余地，在 这样一种传统下，说实话。大学要获 得一种生存的真正空间并不是一件 容易的事情。西方最古老的大学都 是教会办的学校，当政教分离时，教 会管一个人的精神 ，世俗的政府只 管一个人的行为，也就意味着在一 个人的精神领域中，国王的权力不 能进入。有一种说法是：风能进、雨 能进、国王不能进。大学就是这样。 大学的神圣的殿堂，绝对不容许任 何世俗势力指手划脚，不允许它干 涉一个学者的思想 自由。一个学者 的思想 自由是他得于立世的最根本 点，如果没有这个自由，学者便成为 行尸走肉。说老实话，学者不怕吃不 好，不怕住小房子，不怕坐大汽车， 【封面人物】 怕没有自由。可能你们听说过哈佛 大 学的校 长 不买 美 国总 统帐 的 故 事，那个故事典型地体现了大学的 尊荣和面对世俗政府的高贵。 我虽然不是北大毕业生，但很 早就对胡适校长、对蔡元培校长感 兴趣。不断阅读了许多北大学者的 著作，知道不少老辈学者的事迹，我 觉得这样的精神最让我感动，所以， 当后来有一个机会调过来的时候 ， 自己真是 觉 得找 到 了灵魂 的 归宿 — — 不仅仅是有了一个饭碗，而是 一 个灵魂的归宿。自己感觉到，一辈 子能在北大生活，我心已足!有一本 书叫 《最好的辩护》，是哈佛法学院 的一个教授叫德 肖维茨写的，他在 书里写道，在美国，最好的职位是什 么?是哈佛法学院教授。我们的法制 没有美国那么发达，收入没有美国 法学院教授那么高，但是我可以说， 北大法学院教授这个位置，是一个 中国人能够得到的最好的位置(笑， 掌声)——不用再加上 “之一”。我 想，我们每一个进入北大的人，对我 们 来说 首 先要 上 的一 课 是 这样 一 课 ，使我们成为这个精神家因中的 一 个成员。从入学开始，你们就注定 有了一个标签，这个标签就是北大 毕业生，北大的校友，按照美国的惯 例，你们的名字后面会加上“04”，表 示你们是 04年毕业的这届学生。这 是一个标志，可以说 一入这 个门，就 跟这所大学有了不解之缘，你们今 后的路还很长，不是我们每个人都 会一辈子生活在这个校园里，但是 我们每个人都要体现出这个校园中 生生不息，延续百年的一种精神，这 是我们第一课里应当学到的。 善 法镧睡 下面谈谈过去学习法律的一些 体会，我现在仍处于学习过程中，活 到老学到老，自己也常感到一种危 机感，感到做教师的压力。我原来以 为一辈子读书、拿工资就行 了，搞了 半天还要发表文章，每年还要发表 几篇学术论文，论文还要有一定规 范性 ，下边有一些外文注释才算好 文章，压力也很大。现在有些方面的 压力已经没有了，比如评职称，因为 已经到顶了，我打电话给我妈妈说 ： “我评上教授了。”我妈说：“还能往 上吗?”我说 ：“不行了，已经到顶 了。”老 太太说 ：“人还不到四十就 到 顶 了，就没得可追求 了。”这是她 不 能理解的一件事情。这样一种职业， 还有一种压力，要求你不断创新，要 有一种追求，比如给你们作过 报告 软件系统测试报告下载sgs报告如何下载关于路面塌陷情况报告535n,sgs报告怎么下载竣工报告下载 的朱苏力教授，他真正是一个学术 上有追求的人，有一种创新精神，写 文章也特别漂亮，我有时感觉：“怎 么跟这样的一个同事在一起!”(笑) 那天的开学典礼上让我作为教 师代表讲话，我强调了两点：一是要 意识到法律学术是一个伟大的学术 传统，你要 了解两千年来的法律学 术是怎么回事，要用有限的四年时 间，真正地把握其内在精神，要成为 一 个法律人。我们法学院教育的目 的是 ，让 在 座的每 个人 都 学会 thinking like a lawyer，如何像 法律 家 那样去思考问题?法律家是怎样思 考的?我这段时间给研究生讲课 ，讲 的就是法治、依 法治 国。依 法治国究 竟是依什么治国?就是依在座的各 位，你们将来就是治国之才，你们将 来就是这个国家的栋梁之才，这意 味着你们在法学院里所学到的这套 思考问题的方式，学习到的这套概 念、理论，它对社会有一种调整作 用，你们 用的是 这种 东西去调 整社 会 ，而这种 东西的历 史绝 不是 几十 年或 几百年 。古 罗马人创 造 了伟大 灿烂的法律文明；中世纪人类最早 的大学只有三个系：哲学系、医学系 和法学系；人类历史上最早的大学 意大利的波洛尼亚大学，就是一所 法律学校。许多人学了几何、逻辑、 修辞等学问以后到波洛尼亚大学来 学习法律。法律是调解社会生活的． ◎法制与经济-2oo2年第5期 维普资讯 http://www.cqvip.com 风云／人物 法律是用一套经过数千年构筑起来 的人为的知识来改造社会 、调整社 会。但是，请注意，法律首先是一个 饭碗，我们学法律 ，也许并不完全是 为了满腔热情地报国报民，或许首 先不是这个 ．而是律师收入比较 高。做一个律师，打官司、诉讼、在法 庭上慷慨陈辞，下来后腰 包滚圆，凭 什 么人 家给你这 么多钱? 凭什 么一 场诉讼人们就给你二十万 、三十万 ， 有人打一场官司就能买一幢房子? 凭的我们所学的这套知识无法普及 到整个社会，无法让每个人都成为 自己的律师，只有我们才能担任律 师工作。我们掌握的是什么?是特殊 的知识，是一个很难普及的学科。请 看我们所使用的语言，将来你们会 学到一大堆一大堆怪 头怪脑的词 j12，人家叫 “老公老婆”，你偏要叫 “配偶双方”(笑)。还有配偶权；人家 说 bar是喝酒的地方，我们说 bar就 是律师界；我们平常有一些怪怪的 词汇 ，比如说 无罪推 定，老百姓不理 解，有人写文章，称“林彪、四人帮对 人民实行法西斯专政，大搞无罪推 定!”他理解错了。还有善意买受，一 年级 的同学问我什么叫善意买受 人、恶意买受人。一个人在 自行车市 场上花 3O块钱买了一辆崭新的 自 行车，我们说这是恶意买受，为什么 呢?因为依据常识，3O块钱是不可 能买到一辆新车的，你居然买到了， 这是你有意识地买赃物，这肯定是 在帮助销赃嘛。你这种财产权也是 不受保护的，这里的善意、恶意跟道 德家讲的很不一样。还有不当得利、 无因管理、禁治产人，老百姓都不知 道，有人连“上诉”都不知道，东北某 法院的审判长说：“如若不服本判 决，可以上诉 至本 院的上级人 民法 院。”当事人问：“审判长，你让我上 哪棵树啊?”(笑) 这些概念太多了，即使是在美 国这样的法制发达国家，法律家所 使用的概念体 系跟 日常语言之间也 【封面人物】 有很大差距。正是因为对这样一套 语言 、对这样一套知识及其 背后的 制度和理念的把握，使得我们成为 一 个法律人。法律人 因此可以交流 ， 而且 交流 的成本 降低 了，交流的准 确性提高了。大家一见面，“我看你 的要约有问题，你那里边有点诈欺 的意思，所以可能很难得到法律上 的救济”。我们说得很清楚，都没有 什么误解，可要是有个外行人在旁 边听了，就会丈二和尚摸不着头脑， 这说 的什 么东西啊?我 又不是 灾民， 要什么救济呀?他不知道法律救济 是法律 上采取 的相关措 施。这一套 语言是我们的饭碗 ，也是我们的学 问得 以精确化的一个很重要的前 提。无论是法官、律师、检察官，都要 到法庭上去辩论或作出决策。如果 法官、律师、检察官没有受过共同背 景的训练，那法庭就乱了，就会相互 之间 “秀才遇到兵，有理说不清” 了。要是法官听不懂什么是善意买 受人，那就很可怕了。所以，这是我 们法律人必须领悟把握的一套伟大 的知识传统。 总的来说，我们要理解法律知 识的传统，这是经过四年的教育后 首先或最基本的要求，以后分析问 题 时，要 thinking like a lawyer。你就 是一个 lawyer。我最近写了篇文章 分析一个事件，就是在追求thinking like a lawyer这个境界。这是一个比 较热门的事件。重庆有个 28岁的年 轻人，叫唐卫江，他到朋友家玩时看 到朋友新买的佳能打印机，这台打 印机 附送 了一个 宣传品 ，上面是 “百 变赵 蔹 ”，就是 那 个演小 燕子的演 员，佳能公司选她做形象大使。唐卫 江觉得这个挺好的 ，就借 回去 看。他 回家后仔细一看，不对，有问题，上 面写道 ：赵薇 出访过的 国家：中国、 台湾、香港。问题严重了，唐卫江怒 不可遏，这不是对中国人民感情的 污辱吗?这不是公然分裂中国吗?搞 一 中一台，还有一港!唐卫江先生拍 拍屁股就到了重庆晚报社。编辑可 能也觉得抓到了一个大题材，他们 第二天就刊登 了对这件事情 的报 道，并且配发 了题为“国家尊严无小 事”的社论，愤怒谴责佳能(香港)公 司这 种对 中 国领 土 完整 的公 然侵 犯。报纸 出版后，这起事件引起了巨 大的反响。人们纷纷表达对唐卫江 行为的赞赏。不久重庆律师界有几 位著名律师站出来，声援唐卫江，要 免费为他打这场官司，起诉佳能公 司违反消费者权益保护法，同时声 称这是一个重大的政治事件。果然， 唐卫江开始筹划着提起诉讼 ，他向 记者称要代表 中国人 民打这场官 司，提 出的诉讼请求有四项，第一， 立即向全体中国人民赔礼道教；第 二，立即停止发送光盘；第三，立即 销毁已有光盘；第四，赔偿 l亿元人 民币，作为对中国人民损害的补偿， 同时他表示要把这一亿元人民币捐 献出来建一百所希望小学。《北京青 年报》等报纸都登 了，我那天上网一 查，简直可以说是遍地开花，各地媒 体都加入了报道的行列。各地的人 都觉得这件事太令人气愤了。然而， 我仔细想 了一下 ．think like a lawyer 地想了一下，就觉得这个事件有点 问题，所以写了一篇文章，叫《一桩 热门事件，三点理性建言》，发表在 “北大法律信息网”上，后来又刊登 在《检察日报》上。我说看了这个事 件后，作为一个中国人都感到有种 激动，我对唐卫江这种行为表示理 解。但是，既然唐卫江先生说要用严 格的法律程序跟佳能公 司讨个说 法，那么，我作为一个研究法律的 人，从法律的角度去想一想，结果不 想不知道 ，一想吓一跳 ，发现 法律 问 题还不少，姑且写出来，以便有关人 士及决策者更周全地更妥帖地处理 此事。主要有三个方面的问题：第一 个是，唐卫江有权利起诉吗?他有没 有当原告的资格，或者说，他是不是 “适格”的原告?从小的层 面上说 。你 ◎法制与经济I2002年第5期 维普资讯 http://www.cqvip.com 风云／人物 是在朋友那儿拿的光盘，是你朋友 买的打印机 ，所以 ，是你朋友 与佳 能 公 司有 消费者与生产商之 间的关 系，你没有。你从人家那儿拿个盘过 来就起诉啊?那我也去拿一拿好不 好?大家都找一张这种盘，然后都去 起诉，都索赔一亿元。那结果会怎样 呢?可以说是 “谈笑间强虏灰飞烟 灭”，诉讼后民族繁荣富强(笑)。法 律上讲究。一个人要起诉。必须是利 益的直接相关者。也就是说。诉讼 中 你的利益一定在里边。你一定与被 告人利 害攸 关，否则法院不受理你 的起诉。因为在诉讼 中你可以使一 些权利如变更诉讼请求，与被告和 解等。所以首先你没有这个资格。 从大的层面上说 ，你说你代表 受伤害的中国人民，谁让你代表 的?法律上的代表不是中央领导那 样说 “我代表中国人民”就能代表 了。诉讼中的代表需要有一个推选 程序，受伤害的中国人民一起来推 选才行，而且在民诉法中说，一方当 事人数不确定时，叫“当事人一方人 数众多的诉讼”，这时法院要求把人 数确定下来．其方法是在报纸上登 公告 ，一定期 限 内利益相关人必须 以书面形式向法院有关单位登记。 登记之后才是诉讼 当事人，否则不 是。而这个事件发生后，既没有经过 推举程序，也没有经过公告登记程 序，唐卫江先生如何可以代表中国 人 民呢? 第二个问题是，这个案件究竞 是什么性质?唐卫江非常愤怒，律师 们也跟着愤怒，律师们说：“这不仅 仅是法律事件，而且是一个重大的 政治事件。这是对中国人民尊严的 侵犯，对中国人民情感的污辱。”这 里的调子倒是抬得挺高，容易引起 人们的激愤，但是最大的坏处是，若 是政治问题，则法官无法处理。政治 问题与法律问题有很大差别，它是 一 种大是大非 、你死我活 、不可妥 协、绝不让步、寸土必争的问题；但 【封面人物】 是法律上处理任何案件，都有一个 可能的妥协让步，尤其是民事案件， 有什么大是大非呀?被告跟原告说， 你要 8O万太多了，我最多给你4O 万。原告那边说 ，40万?没 门儿 !少 一 分也不干!法官说：不要争了，我 提个建议 ，6O万如何啊?(笑)双方 一 考虑，好吧，6O万就6O万吧，于 是双方达成妥协。这就是民事诉讼 方面经常所说的优势证据、调解原 则等，有什么是非呀?说这件事是政 治问题 ，势必将法官推到一个尴尬 的境地，唐卫江先生说 ：这个案件， 如果法官判决我胜诉，以后外国人 来中国做生意时就会注意中国人民 的感情；如果法院判决我败诉，外国 人今后到中国来就会更加猖狂!就 会更多在思想文化领域给我们制造 混乱，使我们重新回到清朝受外国 人欺侮的状态!好家伙，法官遇到这 种案件 可真是没法判 了—— 两条 路 ，一条上写着“爱国主义”，一条上 写着 “卖国主义”，法官还有选振余 地么?这不是法官判案，是唐卫江先 生已经把案给判了，法官只能就范， 这是何方道理?所 以把这 当作一 个 政治问题反而搞乱套了，搞得法官 没法判 了。 第三个方面。这一亿元的诉讼 请求是怎么出来的?唐卫江说：我也 没经过什么精确计算。反正算它一 台机器三千、五千块钱吧，有些还上 万呢，要是彻底一点，应该所有财产 都没收了，他们侮辱中国人民的感 情，这就是代价!说得咬牙切齿。然 而，我觉得诉讼请求还是该经过一 个合理计算，狮子大开口也是个问 题；另外，一亿元，看上来很大，法院 可能从未判过这么大的数 目，但是， 他说这一亿元作为中国人民受到感 情伤害的补偿，我一算，坏了，中国 人—— 大陆外加上港澳 台．少说也 有 14亿人口，1亿除以 14亿，每个 人才区区7分钱!这才真是对中国 人民感情的侮辱，是在伤口又撒了 一 把盐。我本来就受到了伤害，你 说 ：给你 7分钱补偿一下 (笑)。这不 明摆着欺人太甚么?另外，唐卫江又 说要用这一亿块钱建五百所希望小 学，我说你没这个权利，你仅仅是诉 讼代表人，而诉讼获得的收益是在 全体当事人中间分配的。你说捐给 希望小学你就捐啦?这是你的钱 啊?你作为代表人打了官司这钱就 都成你 的啦?这 7分钱我还要呢 (笑)。 按说，唐卫江是一个没学过法 律的人，他提出这类不符合法律的 要求是无可厚非的，奇怪的是 。为什 么那几位优秀律师也不冷静地想一 想其中的法理?也许大家听我说这 些的时候感到心里有点憋，似乎我 把解决问题的路都给堵死了。其实 我们说它是政治问题时。并不是说 它不能解决，中国政府完全可以跟 日本政府方面提出交涉，中国外交 部可以提出照会，可以表示遗憾。可 以表示抗议，可以表示强烈抗议，可 以降低甚至断绝外交关系，最严重 的时候甚至可以诉诸武力。政治上 的事情用政治手段来解决，法律没 办法解 决这 类问题 。毫无理性地乱 来一气，那就不是搞法律。 上面我们谈的是作为一个法律 专业学生在专业方面的训练。法律 之外，一个人进入大学后，还应该努 力把 自己塑造成一个“博雅之士”。 四年之中，你会受到一种精神的熏 染，最后，当你走出校园时。你会变 成很不一样的人，从外观气质 、内在 修养，各个方面都变得不一样，这种 不一样在很大程度上是大学教育的 功绩。 当然 ，不看一本书 ，偶 尔听听 课，在未名湖畔谈谈恋爱，四年之后 也会改变，也会变得俨然有斯文之 气 (笑)，但是我们不该这样过这四 年，还是该经常地、认真地读一些 书，开学典礼上我也说过，不仅仅要 @法制与经济I2002年第5期 维普资讯 http://www.cqvip.com 风云／人物 听法学院的课 ，还要有效地利用我 们综合性大学的优势，多听点外系 的课 ，比如 西方艺术 史、电影 艺术鉴 赏这样的课。百年纪念讲堂时常有 交响音乐会 ，听听交响 乐，领略一下 最高层次的交响乐团演绎的贝多 芬，在听《田园》时想着田园风光，听 《命运》时想着贝多芬这个命途多舛 的艺术家怎样与命运抗争，怎么写 出那么美好的音乐。《第九交响乐》， 那是圣灵的感召，人类要走上大同， 要有更多的和平而不是战争，人类 都是兄弟姐妹，我们要有一种犬同 的理想，不要在人间制造仇恨，我们 要追求人类的和平，相互的理解。我 们不能想像贝多芬在写《第九》时耳 朵全聋了，而且已快走到生命的尽 头。他亲 自担任指挥演奏完《第九交 响乐》之后，下面欢声雷动，大家都 在鼓掌，贝多芬却一点都听不到，旁 边的人提醒音乐 家：“你应该 向大家 致意，大家都在鼓掌。”贝多芬转过 身来，现场的人们看到音乐家满脸 淌着的泪水。这种伟大的作品，让你 感到人生的崇高。胡适老校长写过 一 篇文章叫 《不朽》，人怎么才能不 朽?不见得我们都去创造贝多芬那 样的伟业，但是，我们每个人都可以 有让自己不朽的方式，那就是为社 会做 出某种贡献，这就足够了。你会 在这个世界 中领略许 多美好 的东 西。蔡元培校长说：“要以美育代宗 教”。我们有许多伟大的艺术，容易 让我们感受到宗教式的伟大，我们 应该看看 画展 ，看看其他的 艺术作 品。我一直主张，北大应该利用 自己 的资源，给我们的师生提供更好的 精神修养环境。一百多年来，北大历 史上有多少伟大的人物，有伟大的 艺术家和学问家，他们的书法墨宝， 他们的著作手稿 ，为什 么我们不可 以搞个很 大的陈列馆把 它们陈列 出 来，让人们来以后都可以看到：“哎 呀，你看胡适校 长写的一封信 。”看 【封面人物】 着先贤的手迹，会睹物思人，会感受 到一种精神风范。孟子讲“齐吾浩然 之气”，这种浩然之气是怎么齐出来 的?在家养鸟种花行吗?不行，靠的 是读书、听音乐、看展览和其他一些 富于意义的活动。没有这些东西，一 个人 的人 格就不会获得真正的提 升。 对于学习法律的人来说，追求 博雅境界还有职业意义上的效果。 一 个只懂法律的人绝对不可能成为 一 个好的法律人。他需要拓展 自己 的知识视野，他要读许多东西，例如 莎士比亚 ，通过 莎士 比亚 的戏剧可 以领悟到许多人的道理，人生本身 的悲剧 ，像哈姆雷特这样的角色，他 体现的不仅仅是戏剧里的一个表浅 的人物 ，他揭示的是人生的深刻的 悲剧和内在的冲突；陀斯妥那夫斯 基的小说里提示的对法律正义性的 追问，那是值得我们去思考的；卡夫 卡的 《审判》，可以揭示出法律的某 种荒诞；狄更斯说法律诉讼是人类 的一种灾难。我们搞法律的人也许 应该跳 出来一点，读一读这些文学 家的东西，文学家往往是社会里感 受力、领悟力最高的一个群体 ，“春 江水暖鸭先知”，文学家的脚总是在 水底下游动，他对这个社会中的疾 苦体悟得最快。所以，读文学作品实 际上是理解一个社会、理解一种人 性 ，最终对于我们的专业工作会起 到非常重要的作用。我觉得我们应 该分出一定的精力去读这些伟大的 文学作品。我们还应当去读一些西 方哲学史上的经典著作，一些原著， 不要过 多地读一些二手资料：二手 资料可以读一些传记，我觉得伟大 人 物的传记 总是让人感到人生的振 奋 ，感到一种激越之气。还要读经济 学的著作，说实话，这是我 自己知识 上的一个缺陷。我一看经济学的书 就烦，看不下去，不喜欢经济学，特 别不喜欢，我一直到上大学后才知 道，为什么在银行里存钱不但不收 保管费，反而要给我利息。到别的地 方存 东西人家都要收保管费，到银 行去保管钱，它倒过来给我钱，我真 不理解这是怎么回事。到上大学后 才理解了，原来我的钱被它用了。但 现在我觉得一些经济学著作还是比 较容易读。我劝大家不要重蹈我的 覆辙，现在法与经济，Law and CCO- ．EIOImCS已经变成了一门非常有影响 的学科，用制度经济学的方法来分 析法律问题。不懂一点经济学，怎么 分析法律呀?什么成本、效益、还有 博奕论，这是个 game．a theory of game，对法律思考也产生了不少影 响。另外，我们还应该多读一些历史 名著，希罗多德的呀，塔西佗的呀， 爱德华 ·吉朋的呀，他的《罗马帝国 衰亡史》已经翻译成中文了，还有其 他的等等。总而言之 ，经典著作是我 们应该阅读的 ，包括 中国古典的经 典，如孔子、孟子。我跟一些本科生 接触，发现他们对孔孟还都挺熟，有 时候说起来一套一套的，比我强多 了。我只在小时候批林批孔时学了 一 点孔子，后来就没有很好的读过， 读研究生时才开始在中国古典上面 下点功夫。最后，一个法律专业的学 生还要提高自己的语言表达能力， 并且把字写得好一些。作为一个中 国人 ，你的汉字写得不漂亮，那真是 不大好。这些知识都直接或潜在地 对法学有影响，所以我们需要在这 方面多开拓 自己的知识，所谓“艺多 不压人”，读书多了，对分析法律问 题是一种潜在的资源，会让你在分 析法律问题时不会陷入工匠式的牛 角尖里，拔不出来。你会获得一种有 智慧的平衡，一种理性的平衡，永远 会做好 自己的判断 ，这是一个法律 人成长中必须要做的。你看，这四年 要做的事还是很多的。 希望我以上所讲的对你们有所 帮助。谢谢大家!(鼓掌) ( 法制与经济-2002年第5期 维普资讯 http://www.cqvip.com