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新旧《公司法》对比重点解读.doc

新旧《公司法》对比重点解读

小强
2011-11-25 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《新旧《公司法》对比重点解读doc》,可适用于人文社科领域

       新旧《公司法》对比重点解读 十届全国人大常委会第十八次会议高票表决通过了修订后的公司法新的公司法从年月日起施行。这是该法自年月日由八届全国人大常委会第五次会 议通过后我国立法机关第三次对这部法律作出的修改也是修改幅度最大的一次。  众所周知公司是市场经济条件下最主要的企业形式。公司制企业在所有类型的企业中所占的比例不是最多但是聚集的资本和对整个经济的贡献却远远超过其他类型的企业。同时公司又是现代企业制度的一个重要载体。目前我国正在进行的国有企业改制主要就是通过采用公司制度进行现代企业制度改造。因此修订公司法进一步健全我国的公司法律制度对于我国建立和完善社会主义市场经济体制促进经济发展提供了更加强有力的制度支持。那么这一在维护市场经济秩序中具有举足轻重作用的新的公司法到底有那些重大变化我们可以从新旧法律条文的对比中清晰地得到答案。  引入公司法人人格否认制度  现行公司法(以下简称原法):没有这方面的规定。  修订后的公司法(以下简称新法):公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务严重损害公司债权人利益的应当对公司债务承担连带责任。  增加理由:“公司法人人格否认”或称为“揭开公司面纱”制度的具体含义是当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任逃避债务该股东即丧失依法享有的仅以出资额为限的对公司债务承担有限责任的权利而应对公司全部债务承担连带责任。在现实生活中有的股东滥用权利采用转移公司财产、将公司财产与本人财产混同等手段造成公司可以用于履行债务的财产大量减少严重损害公司债权人的利益。为此此次修改公司法借鉴一些市场经济发达国家具有法律效力的判例和法律规定总结我国人民法院的审判实践经验增加了上述规定。这一制度的引入为防范滥用公司制度的风险保证交易安全保障公司债权人的利益维护市场经济秩序提供了必要的制度安排。  增加股份有限公司可实行累积投票制的规定  原法:没有这方面的规定。  新法:股东大会选举董事、监事可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议实行累积投票制。  本法所称累积投票制是指股东大会选举董事或者监事时每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权股东拥有的表决权可以集中使用。  增加理由:累积投票制与普通投票制的区别主要在于公司股东可以把自己拥有的表决权集中使用于待选董事中的一人或多人。例如:一公司共有股股东甲拥有股乙拥有另外股。每股具有等同于待选董事人数的表决权(如选人即每股有票)。如果要选名董事股东甲总共有个表决权乙拥有个表决权。在实行普通投票制的情况下甲投给自己提出的个候选人每人的表决权不会多于远低于乙投给其提出的个候选人每人的表决权。此时甲不可能选出自己提名的董事。如果实行累积投票制甲可以集中将他拥有的个表决权投给自己提名的一名董事而乙无论如何分配其总共拥有的个表决权也不可能使其提名的个候选人每人的表决权多于更不可能多于。累积投票制的功能就在于保障中小股东有可能选出自己信任的董事或监事。  有限责任公司最低注册资本降至万并可分期缴足  原法:有限责任公司的注册资本不得少于以下最低限额:以生产经营为主和以商品批发为主的公司人民币万元以商业零售为主的公司人民币万元科技开发、咨询、服务性公司为人民币万元。注册资本要一次缴足。  新法:对上述规定作了三方面的修改:取消了按照公司经营内容区分最低注册资本额的规定允许公司按照规定的比例在年内分期缴清出资投资公司从宽规定可以在年内缴足将最低注册资本额降至人民币万元。  修改理由:现行法对公司的最低注册资本额规定数额过高抑制了资本特别是民间资本活跃的投资需求不符合一些行业的实际需要在某种程度上束缚了经济的发展。要求注册资本一次性全部缴足一些投资较大、投资回报周期较长的生产建设项目难以做到并且项目开始注册时也容易造成资金的闲置。同时从目前公司登记管理的情况看根据公司经营内容分别规定不同的最低注册资本额实际意义不大。从国际上看一些国家对于最低注册资本的要求也逐渐趋于宽松。如英国公司法对不公开发行股份的公司注册资金没有要求法国已经废除了有关有限责任公司最低注册资本的规定。  股份有限公司注册资本最低限额降至万  原法:股份有限公司注册资本的最低限额为人民币万元。  新法:将这一限额降为万元。  修改理由:鼓励投资创业促进经济发展和扩大就业。  无形资产可占注册资本的  原法:以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的。  新法:全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的。  修改理由:现行公司法对无形资产的出资比例规定过低不利于科学技术成果的转化和鼓励技术创新。但规定过高有可能影响公司债权人和其他利害关系人的利益。为此应适当提高无形资产在出资比例中的比重。新法的规定意味着无形资产可占注册资本的。  删去公司对外投资占公司净资产一定比例的限制  原法:公司可以向其他有限责任公司、股份有限公司投资并以该出资额为限对所投资公司承担责任。  除国务院规定的投资公司和控股公司外公司累计对外投资额不得超过净资产的。  新法:公司可以向其他企业投资但是除法律另有规定外不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。  修改理由:公司对外投资属于公司的经营自主权应由公司章程规定而没有必要由法律对投资占公司净资产的比例进行限制。另外除有限责任公司、股份有限公司外应当允许公司向其他非公司制的企业投资。  增加股东诉讼的规定  原法:没有这方面的规定。  新法:董事、高级管理人员执行职务违反法律、行政法规、公司章程的规定给公司造成损失的股东可以请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提起诉讼。监事给公司造成损失的股东可以请求董事会(或者执行董事)提起诉讼。  监事会、监事、董事会、执行董事拒绝提起诉讼或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害等情况下股东可以直接提起诉讼。  董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定损害股东利益的股东可以提起诉讼。  增加理由:现行公司法没有关于股东诉讼的规定在实践中影响了股东权利的维护有必要增加这方面的规定以维护中小股东的合法权益保护投资积极性增强投资信心。  有限责任公司的股东可以查阅公司财务会计账簿  原法:有限责任公司的股东有权查阅公司章程、股东大会记录和财务会计报告。  新法:有限责任公司的股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告。  股东可以要求查阅公司会计账簿。公司拒绝提供查阅的股东可以请求法院要求公司提供查阅。  修改理由:保证股东的知情权让股东了解公司有关事务的实际情况是保护股东利益的基础和前提。  规定有限责任公司中小股东在特定条件下的退出机制  原法:没有这方面的规定。  新法:有限责任公司连续年盈利并符合本法分配利润条件但不向股东分配利润的对股东会该项决议投反对票的股东可以要求公司以合理价格收购其股权。股东与公司不能达成收购协议的股东可以向法院提起诉讼。  增加理由:有些有限责任公司的大股东利用其对公司的控制权长期不向股东分配利润权益受损害的中小股东又无法像股份有限公司股东那样可以通过转让股份退出公司致使中小股东的利益受到严重损害。因此应当增加在特定条件下中小股东可以退出公司的规定。  上市公司要设立独立董事  原法:没有这方面规定。  新法:上市公司设立独立董事具体办法由国务院规定。  增加理由:独立董事是指与其受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的一切关系的特定董事。上个世纪六七十年代以英美为代表的英美法系国家在不改变原有公司治理结构的情况下通过设立独立董事制度达到了改善公司治理、提高监控职能的目的实现了公司价值与股东利益的最大化。原公司法修订草案考虑到草案已规定股份有限公司都要设立监事会对在上市公司推行独立董事制度问题只作了“上市公司可以设立独立董事”的原则性规定。在常委会会议审议时一些常委委员提出迄今为止所有的上市公司都已按照有关部门的规定设立了独立董事。设立独立董事对于维护公众投资者的利益具有积极的作用这项制度应当继续实行并加以完善。为此最终通过的法律将原草案规定的“上市公司可以设立独立董事”中的“可以”删去变成“上市公司设立独立董事”。这样设立独立董事就成为上市公司的法定义务这一条规定也不再是上市公司的选择性条款。  对关联交易行为作出严格的规范  原法:没有这方面的规定。  新法:公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员及其他人不得利用其关联关系侵占公司利益。否则给公司造成损失的应当承担赔偿责任。  上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的不得对该项决议行使表决权也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足人的应将该事项提交上市公司股东大会审议。  关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间关系以及可能导致公司利益转移的其他关系。但是国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。  增加理由:目前一些上市公司的控股股东、董事、监事、高级管理人员和其他实际控制公司的人利用关联交易“掏空”公司将上市公司变为大股东“提款机”的现象时有发生侵害了公司、公司中小股东和银行等债权人的利益也给国家的金融安全和社会稳定造成了潜在的风险。上市公司不规范的关联交易行为还有可能打击公众投资者对资本市场的信心从长远来看对资本市场的稳定、健康发展产生了负面影响。因此本法对关联交易行为作出了具体规范。  公司不再为购建职工住房提取公益金  原法:公司分配当年税后利润时应当提取利润的至列入公司法定公益金。  新法:删去上述规定。  删去理由:公司提取公益金主要是用于购建职工住房。住房分配制度改革以后按照财政部的有关规定企业已经不得再为职工住房筹集资金公益金失去了原有用途。实践中出现了大笔公益金长期挂账闲置、无法使用的问题。  从制度上保障会计师事务所的独立性  原法:没有这方面规定。  新法:公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所依照公司章程的规定由股东会、股东大会或者董事会决定。  公司应当向聘用的会计师事务所提供真实、完整的会议凭证、会计账簿、财务会计报告及其他会计资料不得拒绝、隐匿、谎报。  增加理由:实践中存在公司董事会、高级管理人员操纵会计师事务所做假账的现象影响了外部审计结果的客观性和公正性。为了保障会计师事务所的独立性真正发挥外部审计的监督作用有必要对此作出规定。  特殊情况下股东可申请法院解散公司  原法:没有这方面的规定。  新法:公司经营发生严重困难继续存续会使股东利益受到重大损失通过其他途径不能解决的持有公司全部股东表决权以上的股东可以请求人民法院解散公司。  增加理由:目前有的公司经营严重困难财务状况恶化虽未达到破产界限但继续维持会使股东利益受到更大损失而因股东之间分歧严重股东会、董事会又不能作出公司解散清算的决议处于僵局状态。应当针对这种情形研究借鉴其他国家的立法例规定公司解散在正常情况下应由公司自行决定在特殊情况下通过其他途径不能解决的法院可以依股东的申请解散公司。  强调公司的社会责任  原法:没有这方面的规定。  新法:公司应当诚实守信遵守社会公德承担社会责任。  增加理由:公司的运作行为不仅关系股东、职工等内部利益关系人的利益也对市场经济秩序和社会公共利益发挥着重要的影响。公司及其股东、董事、监事在追逐公司经济效益最大化的同时也必须承担一定的社会责任。同时强调公司的社会责任也是为社会信用体系的建立提供有力的法律保障。  允许设立一人有限责任公司但建立严密的风险防范制度  原法:没有这方面的规定。  新法:一个有限责任公司是指只有名自然人股东或者个法人股东的有限责任公司。  一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。  个自然人只能投资设立个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。  一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告并经会计师事务所审计。  一人有限责任公司的股东不能证明公司财务独立于股东自己的财产的应当对公司债务承担连带责任。  增加理由:目前除国有独资公司外不允许设立一人有限责任公司。但从实际情况看一个股东的出资额占公司资本的绝大多数而其他股东只占象征性的极少数或者一个股东拉上自己的亲朋好友作挂名股东的有限责任公司即实质上的一人公司已是客观存在也很难禁止。从国际上看许多国家也都从过去不允许设立一人公司发展到现在允许设立。如法国、德国、韩国等。考虑到一人公司设立比较便捷、管理成本比较低实际需要比较迫切允许设立一人有限责任公司有利于社会资金投向经济领域有利于鼓励投资创业有利于经济发展和促进就业。修订后的公司法允许设立一人有限责任公司。同时为了更好地保护交易相对人的利益降低交易风险防止一人公司可能产生的问题应当对一人有限责任公司作特别的限制性规定建立严密的风险防范制度特别是要将公司财产与本人财产严格分离。考虑到股份有限公司更多地涉及公众利益目前各方面的认识还不太一致各国做法也不统一修订后的公司法没有放开对一人股份有限公司的限制。  职工代表在监事会中的比例不得低于三分之一  原法:监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成具体比例由公司章程规定。  新法:监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表其中职工代表的比例不得低于具体比例由公司章程规定。  修改理由:公司法修改中应加强公司对企业的民主管理保护职工权益更充分地体现我国立法的社会主义特色。  明确中介机构的赔偿责任  原法:没有这方面的规定。  新法:承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实给债权人造成损失的除能够证明自己没有过错的外在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。  增加理由:中介机构出具虚假的验资证明、评估报告等材料使公司债权人对公司资本的真实情况产生误解给债权人造成损失的中介机构应当承担相应的赔偿责任。  增加公司依法与职工签订劳动合同的规定  原法:没有这方面的规定。  新法:公司工会代表职工就职工的工资、福利、保险和劳动安全卫生等事项与公司签订集体合同。  公司必须依法与职工签订劳动合同。  增加理由:按照工会法、劳动法的规定与职工签订劳动合同是公司的法定义务。有关职工工资、福利等涉及职工切身利益的事项应由工会代表职工与公司签订集体合同。  职工补偿金在公司清算时优先受偿  原法:公司正常清算时其财产能够清偿公司债务的分别支付清算费用、职工工资缴纳所欠税款清偿公司债务后的剩余部分再分配给股东。  新法:公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金缴纳所欠税款清偿公司债务后的剩余财产有限责任公司按照股东的出资比例分配股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。  修改理由:公司正常清算时对依法应当交付的社会保险费用和应当支付给职工的补偿金应当与职工工资一样在清偿公司其他债务前先予清偿。

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