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立法法与立法质量.docx

立法法与立法质量

许心芳
2017-07-16 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《立法法与立法质量docx》,可适用于高等教育领域

立法法与立法质量两年前我在一篇主张进步立法质量的文章中提出立法质量已经成为关乎中国立法以至整个法治大局能否健康的一个严重题目一个要害题目。并从立法观念、制度和运作技术等不同侧面对进步中国立法质量作出、提出对策。现在《立法法》已经出台这部专门规范立法的与中国立法质量有什么关系?它本身的质量如何?这些都是引人瞩目的重要题目需要我们给予关注和回答。  《立法法》首先是一部专门对中国立法加以制度规范的法律。而立法质量与立法所由产生、存在和运行的制度环境有直接的关联比较健全的立法制度同比较好的立法质量通常是一个题目的两个方面是皮存毛附的关系。当然一种立法制度体系对立法质量的有怎样的效果在相当大的程度上取决于这种制度本身的状况。《立法法》确立的原则和设定的制度的本身质量状况将在相当大的程度上决定中国立法的整体质量。假如这种原则和制度本身是高质量的根据它产生、存在和运行的立法亦相应会有较高的质量假如这种原则和制度本身的质量尚待改善我们对根据它而产生、存在和运行的立法会有怎样的质量就要有一个比较现实的态度而不宜寄予过高的期看。  《立法法》的产生对提升中国立法质量有重要价值。它作为中国现时期规范整个立法的一部基本法律规定了立法的原则、法治原则、***原则和原则从而为整个立法指明了基本方向作为以成文法为传统的中国立法文化在今天的一种集中而重大的表述它以法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、行政规章这些成文法法的渊源为关键来规制中国立法从而为人们把握现时期中国立法的大局提供了清楚的线索作为实行单一制、有着长久而极为深厚的中心集中同一领导传统的国情的能动反映它一方面以法律为重心、以中心为大局另一方面也在一定程度上反映地方立法因而进一步形成和巩固了与迄今存在的国情大致吻合的中心同一领导和一定程度分权的立法体制特别值得提出的是作为以制度形式规范立法的一部基本法律它界定了中心与地方、权力机关与政府之间的立法权限范围以及它们之间的相互关系确定了以法律为主导的各种法的渊源的立法程序从而为中国立法的健康有效的发展形成了硬环境。所有这些可以说都是《立法法》有质量的体现。按照《立法法》确立的这些原则和制度推展中国立法对立法质量无疑会发生直接的影响。  另一方面《立法法》在质量方面也有瑕疵。宏观方面:其一《立法法》的总则部分虽规定了立法的***原则和方法原则但在其后的各章正文中很少使这些原则具体化这就可能使得这些原则难以有效实施。其二《立法法》极少涉及和规制立法技术事项而立法技术在立法中是同立法制度并重的一个方面对质量立法的影响更直接更广泛现代立法法一般都以较大的比重对立法技术作出规定。严格地说这部《立法法》不是并非名副实在它实际上只是《立法权限和立法程序法》。其三《立法法》在鉴戒国外先进立法经验方面明显不足的最近几十年来国外在运用立法方式规制立法本身方面所积聚的不少可以为我们鉴戒甚至移植的经验留意不够。即便像立法听证这类已被广为证实是行之有效的制度我们的《立法法》也只是在规定法律的立法程序方面有所涉及。其四《立法法》完全没有规定法律责任对不尽立法职守或违反《立法法》的行为没有设置必要的追究责任的制度这不仅是立法大忌的一种表现行为模式和后果模式严重脱节而且这种情形的存在必然使《立法法》设置的权力或权利、职责或义务难能有效实现。此类题目还可以列举一些它们的存在不能不影响着《立法法》这部法中之法、榜样之法的质量和形象。  微观方面《立法法》有待改善之处则更多些。这里仅以立法语言文字试举一例:《立法法》第条规定:“部分规章之间、部分规章与地方政府规章之间具有同等效力在各自的权限范围内施行。”这一条就有三个毛病:()主语不明。“部分规章”、“地方政府规章”本来应是主语但由于文字表述不妥让人感到“××之间”成了主语而“之间”是不能作为主语的。()说“××之间”“具有同等效力”、“在各自的权限范围内施行”是不通的。“之间”是一种时空状态怎能发生“具有同等效力”、“在各自的权限范围内施行”的题目?()说规章“在各自的权限范围内施行”有悖法理常识。“权限范围”通常与实体性的主体相联。比如说“全国人大的权限范围”等。规章无论作为一种规范性文件还是作为一种法的渊源通常都与“效力范围”、“调整范围”相联。尽管存在着规章可以规定什么、不能规定什么的题目但这类题目的存在只是表明有权制定规章的主体能否通过规章规定什么并不表明规章本身有无什么权限。  有人问:《立法法》的起草和制定持续了七年为什么还有这么多的质量题目?实际上、法规、规章的质量状况并不一定同它们的起草和制定花费多少时间成正比。在某种意义上甚至可以说起草的时间越长法的质量可能越有题目。由于假如不是走了较为糟糕的弯路一个法即使是很重要的法律通常并不需要花费过长的时间。世界立法史上不乏以不太长的时间成功制定一部重***典的实例《法国民法典》这样一部鸿篇巨制的全部初稿的草拟工作只用了四个月这部法典从起草到全部公布的整个立法过程总共只用了年零个月。数不清的法学家对《法国民法典》发表了数不清的议论但迄无指责《法国民法典》的起草和制定时间太短而质量有题目的。国外一个议员的任期通常只有几年假如一部法律要花费多年的时间才能起草和制定出来他们在任期之内在立法方面还能有什么作为?我国法制尚不先进起草和制定一个法往往要走较为糟糕的弯路花费相当长的时间。这本来是不正常的。但“假作真时真亦假”以至于逐渐使人们习以为常以至于假如我们主张以正常的亦即不太长的时间起草和制定一部法典时总难为人们所接受。  《立法法》是法中之法它的起草工作是由最高立法机关的法制工作机构直接担当的为什么也有这么多的质量题目?原因主要有四个。一是立法和整个法治还不先进二是最近二十年来偏重于立法的数目而疏于质量在立法领域未能及时形成注重质量的氛围或环境三是立法尚未广出现来并受到重视立法实践中未能有效地发挥专家的作用专家立法在中国至今仍然非常落后立法主要是被视为一项工作而远没有被视为一种四是立法者的专业水平或素质普遍有待改善迄今仍然未能形成一个立法人才辈出的局面。这些题目的存在决定了即便是最高立法机关的法制工作机构也未必一定能够产生高质量的法律。在这些原因中立法者的质量题目首先应当引起我们的留意。立法的质量题目在很大程度上是人的质量题目。要提升中国立法质量需要有健全而科学的制度更需要有相当数目的能够提升中国立法质量的人来参与立法。

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