第二章国际商事合同[1]..

第二章国际商事合同[1]..第二章国际商事合同法教学内容:介绍合同的概念及法律特征、合同法的调整对象及内容以及合同法的渊源教学目标:掌握合同的内涵和外延,以确定合同的法律适用。参考材料:教材《国际商法》(沈四宝主编)相关章节课时:2学时(1周) 第一节概述一、合同的概念及其法律特征 (一)合同的概念 1、合同概念的内涵关于合同概念的内涵,世界上两大法系的国家主要有协议说和允诺说两种不同的学说。协议说为大陆法系的国家所主张。大陆法系学者基本上认为合同是一种协议。其中以法国为代表,认为合同从本质上来说是一种合意...

第二章国际商事合同法教学内容 :介绍合同的概念及法律特征、合同法的调整对象及内容以及合同法的渊源教学目标:掌握合同的内涵和外延,以确定合同的法律适用。参考材料:教材《国际商法》(沈四宝主编)相关章节课时:2学时(1周) 第一节概述一、合同的概念及其法律特征 (一)合同的概念 1、合同概念的内涵关于合同概念的内涵,世界上两大法系的国家主要有协议说和允诺说两种不同的学说。协议说为大陆法系的国家所主张。大陆法系学者基本上认为合同是一种协议。其中以法国为代表 ,认为合同从本质上来说是一种合意,即合同当事人之间意思表示一致。合意即为协议的精神内核。而《德国民法典》则将合同定义为一种法律行为。允诺说为英美法系的国家所主张。英美法系学者一般认为合同就是一种允诺,是债务人单方面承担债务的允诺。它们认为,合同的本质不在于合意而在于允诺,因此,合同法的宗旨就是保障允诺的实现,当一方当事人违反允诺时,另一方当事人应当予以补救。两大法系国家对合同的概念在理论上有着本质的区别,但是近年来,英美法的这种合同允诺说观点也在发生着改变,不少学者正在逐步接受大陆法的合同协议说。两大法系关于合同的概念正在走向融合。然而在实际中,他们都把双方当事人的意思表示一致作为合同成立的要素,在这点上,两大法系国家是没有实质分歧的。我国关于合同的概念,学术界和立法上历来接受的是大陆法系的“协议说”。 2、合同概念的外延合同概念的外延,是指合同所包括的范围的大小。在合同所涉及的范围问题上,我国学术界有三种不同的意见: 第一、广义的合同概念。第二、一般的合同概念。第三、狭义的合同概念。对上述三种观点的评价综上所述,合同是指平等的民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系(权利义务关系)的协议。但是根据我国《合同法》第二条第二款的规定,涉及到婚姻、子女收养和监护等有关身份关系的协议,不在《合同法》所指的合同范围之内。 (二)合同的法律特征根据上述关于合同的定义,合同具有如下法律特征: 1、合同是一种民事法律行为。 2、合同是双方或多方民事法律行为。 3、合同的当事人之间是平等的。 4、依法成立的合同具有法律约束力。国际商事合同是指跨国的商事组织之间发生在国际商事领域里的设立、变更、终止权利义务关系的协议。具有如下特征: 1、发生在商事组织之间。 2、具有跨国性或国际性。 3、这类合同发生在国际商事关系领域里,国际商事关系包括商事交易关系和商事组织关系, 4、这种合同关系具有营利性,反映了商品交换等价有偿的关系。二、合同法的概念及特征 (一)合同法的概念及其调整对象合同法是调整平等主体之间的财产关系并且主要是财产交易关系(简称合同关系)的法律规范的总称。内容主要包括合同的订立和效力、合同的履行、合同的变更和解除、合同的保全、违约责任以及各类具体的合同等内容。合同法的调整对象是指平等主体之间的财产关系并且主要是财产交易关系,包括物权合同、债权合同,以及知识产权合同中所涉及的财产关系。其中,以财产交易关系为主。 (二)合同法的主要特征 1、合同法具有任意性。在合同法中,强制性规范少,而任意性规范多 2、合同法具有国际性或普遍性或共同性。 3、合同法具有行为规范和裁判规范的作用。 4、合同法强调平等和等价有偿。三、合同法的立法概况 (一)两大法系国家及有关国际组织合同法的立法概况大陆法系国家将合同法规定在民法典中。英美法系国家没有成文法,有关合同的法律规范独自构成一个完整的体系,称为合同法。它不是一个法典或法典的一个组成部分,而是由为数很多的判例和一些制定法组成的汇编。国际上,联合国国际贸易法委员会制订并于1980年通过《联合国国际货物销售合同公约》,罗马统一国际私法研究所于1980年开始起草《国际商事合同通则》,1994年通过。 (二)我国《合同法》的渊源 1、民事法律 (1)基本法律(一般或普通法律) 《合同法》和《民法通则》中有关合同的规定。 (2)特别法律《担保法》、《保险法》、《海商法》、《铁路法》、《商标法》、《专利法》、《著作权法》《消费者权益保护法》、《产品质量法》等法律中有关合同的规定。 2、国务院发布的行政法规行政法规中,属于合同法的渊源如《技术进出口管理条例》和《物业管理条例》,它们分别对技术进出口合同和物业管理合同进行了规定。 3、最高人民法院的司法解释在最高人民法院的司法解释中,属于合同法的渊源如《关于执行〈民法通则〉若干问题的意见(试行)》、《关于适用〈合同法〉若干问题的解释(一)》和《关于审理农业承包合同纠纷案件若干问题的规定(试行)》等。 4、国际条约和国际惯例在合同法领域里,属于我国法律渊源的国际条约如《联合国国际货物销售合同公约》。在合同法领域里,属于我国法律渊源的国际惯例如国际商会《2000年国际贸易术语解释通则》和《跟单信用证统一惯例》(500) 5、地方性法规如江苏省人大常委通过的《招标投标条例》,仅在江苏省适用。 6、国务院各部委颁布的行政规章如对外贸易经济合作部的《技术进出口合同登记管理办法》、国家知识产权局的《专利实施许可合同备案管理办法》、财政部的《政府采购管理暂行办法》等。

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