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多股东公司章程条款博弈20130530.ppt

多股东公司章程条款博弈20130530

教育文库
2018-12-04 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《多股东公司章程条款博弈20130530ppt》,可适用于高等教育领域

重庆律师学院“投资并购论坛”多股东公司之章程条款博弈主讲人:贾锐律师法学博士年月日代持股被转让,善意取得问题私下约定章程补充条款问题第一部分热身案例潜在纠纷案例股权内部转让问:股东四人各四分之一大股东转让三个小股东都要买应当:A价高者得B大股东自决关系好者得C还是各按比例各买一半?(类似增资)?条款:有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。参考分析涉及公司控制权归属法律规定不明需要章程细化潜在的纠纷案例股权转让导致股东超过人: 某公司注册资本亿元某大股东持股万另有余名小股东。现大股东欲转让股权原股东只能够买其中的万另有万需另找余人分担最终股东将超过人。问:如何解决?条:有限责任公司由五十个以下股东出资设立。条 公司因下列原因解散:  (一)公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现(二)股东会或者股东大会决议解散  (三)因公司合并或者分立需要解散  (四)依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销  (五)人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散。条 公司经营管理发生严重困难继续存续会使股东利益受到重大损失通过其他途径不能解决的持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东可以请求人民法院解散公司。参考分析法无禁止工商可能不办但大股东急于回收资金章程可规定转让不得导致超过五十人潜在纠纷案例表决权让渡案:A股东表决权信托给B股东行使C股东措手不及问:如何解决?参考分析法无禁止需章程细化背景:以固定收益收买表决权对策:可规定不得委托其他股东行使表决权44条:股东会的议事方式和表决程序除本法有规定的外由公司章程规定。49条:董事会的议事方式和表决程序除本法有规定的外由公司章程规定。56条:监事会的议事方式和表决程序除本法有规定的外由公司章程规定。潜在纠纷案例表决权信托:私募股权案例问:是否有效?潜在纠纷案例分红权转让:某股东将其分红权的百分之十转让给该公司市场部经理公司是否认可?参考分析法无禁止可能扰乱公司运营章程可禁止潜在纠纷案例6双面间谍:某人与两公司老板是朋友介绍两方合作四六开为了促成项目他对大小股东都说你们安排我当董事我到时候维护你们的利益(文件显示委派方为大股东)问:小股东风险何在?参考分析董事会5人大股东3人小股东2人小股东基于能提名总经理人选以及能够控制董事会的判断入股该公司结果.....该董事被解职总经理被解雇潜在纠纷案例7缩小总经理职权四六开某大股东争取到董事长职位小股东坚持要享有总经理提名权故大股东希望在章程中缩小总经理职权。参考分析50条:总经理职权:  (一)主持公司的生产经营管理工作组织实施董事会决议  (二)组织实施公司年度经营计划和投资方案  (三)拟订公司内部管理机构设置方案  (四)拟订公司的基本管理制度  (五)制定公司的具体规章  (六)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人  (七)决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员  (八)董事会授予的其他职权。    公司章程对经理职权另有规定的从其规定。有法律依据(红色部分可归于董事会)但影响公司运营潜在纠纷案例8为规避优先购买权虚报转让价格某股东因股东合作不愉快欲将股权转让给股东以外的人但担心现有股东行使优先购买权故将转让价格虚报提高了百分之三十。问:此合同可撤销问题是难以举证有无从源头上预防的办法?参考分析章程规定:必须先付全款且由公司财务转付如有欺诈需向其他股东支付高额违约金???潜在纠纷案例9以股权赠与规避老股东优先购买权某股东将股权赠与给其侄子其他股东可否反对?如何反对?参考分析法律并未规定“优先受赠与权”法理认为仍应先卖给老股东然后将钱赠与受赠人问题:仍有争议且卖给老股东价格无法确定建议:章程规定如需赠与老股东有购买权价格按对应净资产价值上、下浮一定比例确定潜在纠纷案例回购时优先购买权的处理A股东将股权转让给股东以外的第三人已经办了过户手续但该第三人未能支付余款A股东依协议解除合同但需要另行签署股权转让(即购回)协议价格为原价此时其余股东是否有优先购买权?参考分析严格讲其他股东仍有优先购买权A股东无法拿回股权但该等款项A股东只能通过司法程序控制掌控难度大如要避免章程可约定此情形下其他股东放弃优先购买权有知名学者认为:依法理其他股东没有优先购买权因为他们对A股东之前就接受。但是如果A股东是因为股东矛盾转让的呢?所以还是章程规定清楚为好。潜在纠纷案例夫妻离婚股权分割《婚姻法》司法解释二规定按一般股权转让原则处理过半数股东同意老股东有优先购买权但可能出现夫妻同在一公司当股东而且是前夫、前妻的关系公司决策是否会失去理性?参考分析法无禁止如果担心只能在章程中约定不允许因离婚分割股权潜在纠纷案例优先认缴出资权转让某公司股东三人注册资本万甲乙丙::现欲增资万元。乙欲将增资认缴权转让给丙从而使丙成为大股东是否可行条:公司新增资本时股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。参考分析法无禁止章程需明确规定允许、禁止或限制细则延伸讨论:转让给第三人?第二部分章程ABC股东博弈“战败国”忍气吞声忍辱负重?还是割肉走人黯然退场?愿景友好相处优势互补齐抓共管共创伟业出路好的合作伙伴还要有好的章程“蜜月期”内制定好的章程可以避免“蜜月期”后关系恶化是什么?公司章程是公司组织与行为的基本准则对公司的成立及运营具有十分重要的意义它既是公司成立的基础也是公司赖以生存的灵魂。现状过场:只是因为工商登记需要摆设:股东和董监高从来不看大股东说了算看章程没有用讨论:上述状况的存在有何合理性有何弊端?参考分析合理:股东结构简单无需众多股东合力即可生存弊端:股东结构较复杂的有限责任公司或者股份公司将是未来市场的主宰。各股东优势互补群策群力竞争力更强。从股权激励看多股东公司竞争力据统计微软、沃尔码、通用电气、惠普、西门子等世界五百强企业以上都有实行股权激励阿里巴巴:年马云创业时位伙伴都只能拿元月薪时任瑞典银瑞达集团副总裁的蔡崇信当时年薪万美元却也拿着元月薪加盟。原因是进行了股权激励降低了企业成本提高了员工的工作积极性。马云说“从第一天开始我就没想过用控股的方式控制也不想以自己一个人去控制别人这个公司需要把股权分散这样其他股东和员工才更有信心和干劲。”华为神话百丽在全国拥有上万家的分销机构。西部律师界:泰和泰的做法更为彻底。未来趋势今天的主题不是股权激励但有一点可以肯定在未来的经济世界里部分国企的垄断地位将不断被挑战经济发展的市场化进程将进一步加快股权结构比较分散的、具有完善的公司治理结构的公司将成为市场新宠。完善的公司治理结构首先体现为一份好的章程讨论出资协议与公司章程的最大区别?参考分析是否为工商登记所需适用范围:股东公司、董监高章程的基本功能一、设立条件:没有公司章程不能获得批准、登记。二、定分止争界定责权利的边界避免争议讨论:章程所确定的“人权”、“事权”、“财权”各有哪些?展示章程范本红蓝绿小结“人权”:选择董监高“事权”:“三会”召集和主持会议权“三会”通过表决行使决策权总经理“现管”权“财权”:分红、优先出资、剩余财产分配简言之:争权夺利还不能说得太明。章程的条款结构必须载明:公司名称和住所公司经营范围公司注册资本股东的姓名或名称股东的权利和义务股东的出资方式和出资额、股东转让出资的条件公司的机构及其产生办法、职权、议事规则公司的法定代表人公司的解散事由与清算办法股东会认为需要记载的其他事项(任意事项)。讨论用工商局网站推荐的章程范本不好吗?又规范又好通过登记备案参考分析范本最大的问题是对小股东保护不够股东会、董事会、监事会都是多数决董事、监事由股东会决定经理层由董事会决定小股东十分被动大小股东“双输”大股东困境:有好项目需要他人资金或资源但就是拉不到人小股东对公司经营漠不关心甚至消极对抗小股东利用公司资源另起炉灶“吃里扒外”小股东困境:看到好项目不敢参股说话不顶用公司盈利无分红。第三部分有限责任公司核心章程条款之博弈章程条款博弈的法律基础案例链接:年重庆A酒店拟与B企业合作投资生态农业开发及旅游项目双方各出资设立项目公司。洽谈中酒店提出自己有客源可介绍给项目公司且管理经验更丰富希望能多分一些利润B企业也同意。但法律顾问告知根据旧《公司法》第条规定“股东按照出资比例分取红利”双方的约定违反了“同股同权”的原则将无法通过工商部门的审查。双方无奈只好暂停推进此项目最后不了了之。新《公司法》对章程任意性条款的增加(展示资料)投资人对任意性条款的看法嫌麻烦。范本好通过审查怕伤感情不重视。大股东觉得我出钱多按我的意思办就行了小股东觉得把把关系处理好就行了根本原因还是没有尝到规则的“甜头”导致“双输”局面六大核心条款博弈之道巧妙安排掌控公司有利职位另辟蹊径达成特殊商业目的划出红线防范高管道德风险简化程序提高公司运营效率未雨绸缪完善僵局解决机制一票否决营造权利均衡局面巧妙安排掌控公司有利职位案例链接:A公司和B公司合资成立C公司出资比例为A公司B公司。C公司章程约定董事会由名董事组成A公司委派名B公司委派名董事长人选由A公司推荐董事会选举产生经理人选由B公司推荐董事会聘任同时约定聘任和解聘经理应经董事会三分之二以上的董事同意。法定代表人由董事长担任。在C公司经营过程中A公司发现C公司的重大经营事项都由总经理说了算董事长被架空了。A公司负责人感到不理解:董事长不是比总经理大吗?董事长不是法定代表人吗?参考分析问题所在:A公司作为大股东放弃了对总经理的任免权观念:职务无大小:不同职务只是分工不同职同权不同:同一职位的权力可作出不同规定讨论:不是绝对控股无法修改章程?如何解决?另辟蹊径达成特殊商业目的案例链接:某高科技企业持有先进技术但注册资本仅有万元欲引进“天使投资人”增资万元持有公司股权的股权(溢价增资)但该惬意创始人担心天使投资人股东不懂技术和管理故要求在经营管理事项上小股东表决权为。双方达成一致在章程中进行了约定。参考分析同股不同权表决权可以作特别约定前述酒店投资生态农业开发项目及旅游项目案例则是对分红权的特别约定投资人和律师设计交易结构的自由度大大增加划出红线防范高管道德风险案例链接:某酒店总经理李某个人另行投资设立成立旅游公司并利用酒店的客户资源帮助该旅游公司拓展业务。酒店(公司)股东会要求李某出席股东会接受质询李某辩称酒店并不经营旅游业务自己没有违反高管的忠实义务。双方争执不下。某公司章程规定总经理如有贪污腐化、挪用资金、重大失职等行为无需董事会另行表决无条件解除职务此条款并以董事会决议再次确认。参考分析案例一分析:总经理一心二用股东会显然不满意。但《公司法》第条规定未经股东会同意高管不得自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。但对经营非同类业务没有规定显示法律规定仍有不到之处需章程细化。案例二分析:此条款是小股东提出冠冕堂皇大股东无法拒绝。实际上小股东是为限制大股东及其选定的总经理权力而上了紧箍咒并为启动罢免总经理程序提供了可能简化程序提高公司运营效率案例链接:某公司三股东股权比例为::因任免总经理问题公司以上董事提议召开临时董事会会议。但董事长拒绝召集。提议人多次电话联系该董事长无果。情急之下公司副董事长召集和主持了会议并决议罢免总经理。事后大股东起诉要求宣告该决议无效。因没有证据表明该董事长接到了召开临时董事会的提议和拒绝履行职务故法院宣告该决议无效。参考分析对召集和主持董事会会议的职权《公司法》虽规定董事长不能履行职务或者不履行职务的由副董事长召集主持。但如何认定董事长失职却没有明确规定。可设计以下章程条款:()向董事长的工作单位地址或身份证载明的住址或董事确认的其他地址发出信函均视为履行了通知义务()董事长在有关方依法提议后三日内不召集和或主持召开董事会的视为不能履行职务或者不履行职务。公司设立订立章程是董事长由大股东代表担任但小股东提出这样的限制性条款大股东从情理上无法拒绝。未雨绸缪完善僵局解决机制案例链接:某公司两股东持股比例为:经过一年合作公司虽未亏损但双方矛盾激化。考虑到解散公司损失太大小股东希望退出公司但不符合股权回购的条件(年不分红合并分立延长经营年限)故提议向大股东转让股权。大股东原则上同意购买。公司章程已有约定:小股东如需向大股东转让股权转让价格根据双方共同聘请的审计机构审计确定的公司净资产上浮确定。小股东遂按此价格条件向大股东转让了股权。参考分析《公司法》第七十二条:公司章程对股权转让另有规定的从其规定。未雨绸缪完善僵局解决机制案例链接:某公司连续五年盈利并且符合法定的分配利润条件但连续五年不向股东分配利润。该公司某股东对此不满遂依据《公司法》第七十五条之规定请求公司按照合理的价格收购其股权。但公司董事会与该股东就是否收购、收购价格如何确定方为“合理”无法达成一致。该股东考虑起诉但又担心诉讼成本高、耗时长、伤感情且诉讼结果具有不确定性。参考分析关于约定解散条款《公司法》第条规定公司章程可在营业期限届满等法定事由之外约定解散事由。《公司法》第条虽然规定了异议股东回购请求权但对各种细节难以作出详细规定故在实践中遇到一些问题。对此可在章程中约定如公司连续五年盈利并且符合法定的分配利润条件但连续五年无正当理由不向股东分配利润的公司解散无须再经过股东会决议。有了这一条款上述僵局很可能不会发生。一票否决营造权利均衡局面一票否决可能侵害大股东的正当权利并不是“一否就灵”常见一票否决条款条资料一票否决案例某房地产公司有两家股东持股比例为:。大股东拟向股东之外的A公司转让其全部股权小股东无力行使优先购买权。买家A公司拟向其他方借款购买该房地产公司股权并以该房地产公司的土地抵押融资用于归还借款。收购进行中A公司的律师发现该房地产公司章程中约定公司资产抵押须经公司股东一致同意而修改章程也需要股东一致同意。而房地产公司小股东已经明确表示反对此次收购。鉴于此A公司停止了此次收购计划。参考分析一票否决对大股东伤害很大本案中一票否决不仅保护了小股东而且起到了反收购的效果第四部分补充案例股权转让章程条款案例某公司有甲、乙、丙三名股东甲拟向股东之外的丁转让股权转让价格按原出资额确定合同签订时支付转让款股权变更登记完成之日支付剩余的转让款。甲就该转让事宜书面通知了乙和丙。丙在天期满后没有答复。乙答复不同意甲对外转让股权并欲行使优先购买权且愿意按高于股东甲原出资额的的标准出价但合同签订时只能转让款股权变更登记完成之日支付剩余的转让款。乙认为自己的价格条件更优惠而甲愿意接受丁的价格条件。甲、乙遂发生争议。此时丙又声称并没有收到甲的书面通知侵害了其知情权。参考分析《公司法》第条规定“股东向股东以外的人转让股权应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的不同意的股东应当购买该转让的股权不购买的视为同意转让。经股东同意转让的股权在同等条件下其他股东有优先购买权。”问题:首先乙不同意转让应当购买该转让的股权但没有明确乙是不是“同等条件”购买其次“同等条件”是否等于“同样条件”。乙和丁的价格条件各有优劣很难说是不是“同等条件”第三如何证明甲确实向丙发出了书面通知?解决问题的参考条款在章程中另行约定个条款:()股东向股东以外的人转让股权应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意该书面通知应附转让方与潜在受让方签署的就拟转让股权约定的转让条件并注明一旦获准转让双方愿受此条件约束。有其他股东半数以上不同意转让的不同意的股东应当购买该转让的股权购买条件不得低于转让方与该潜在受让方约定的转让条件之同等条件()“同等条件”是指价格、付款期限相同其他交易条件不同不影响“同等条件”的认定。()股东之间相互转让股权均采用当地工商行政主管部门网站推荐的股权转让合同范本该范本条件与股东向股东之外的人转让股权议定的股权转让合同条款有差异的不视为条件不同等。()股东向股东之外的人转让股权转让方应按照相关股东身分证载明的地址或其确认的地址以邮政特快专递的形式发出书面通知。自该通知发出之日起满三日无论通知是否实际送达相关股东本人均视为转让方履行了通知义务。延伸思考某老股东说只优先购买一半怎么办?买方承诺为公司增资、融资承诺为卖方融资怎么办?自然人股东的股权继承案例山西某热电厂(有限责任公司)于年成立注册资本为万投资总额约亿。其中某电力企业出资万盛某个人出资万。年热电厂建设因资金问题仍未完成该电力企业考虑到政策和市场发生变化决定停止追加投资向北京某投资商整体转让。此时盛某病逝按章程规定其股权由其盛某的三个子女继承。鉴于该上海投资商要求直接从该电力企业手上整体受让项目故该电力企业要求盛某的子女先将股权转让给己方。盛某的三个子女一人同意按出资额确定转让价格一人不同意转让一人提出按照出资额价格的两倍的价格转让股权。该电力企业认为太高但为了整体转让不得已多方奔走协调最终以万元成交。参考分析《公司法》第条规定自然人股东死亡后其合法继承人可以继承股东资格但是允许公司章程另行规定。本案中由于公司章程没有另行作出规定导致大股东劳神费力且遭受了大约万元的损失。股东的继承人有多少难以确定允许继承股东资格可能给公司正常运转带来麻烦。章程可约定自然人股东死亡后其股权可由公司其他股东购买购买的价格按照公司当时经评估的净资产价值溢价一定比例确定。还可约定如果实在要继承继承人必须具备完全民事行为能力巧用监事会案例案例链接:某公司股东二人出资比例为:。董事会有三名董事大股东委派二名小股东委派一名。监事会由三名监事组成大股东委派一名小股东委派一名职工代表一名。总经理人选由大股东推荐。公司成立不久总经理滥用公司款项进行非用于正常业务目的的接待和个人玩乐花费数十万元。该公司小股东深感不满但又无法通过董事会将其罢免。经咨询律师小股东书面请求该公司监事会召开临时会议向董事会建议罢免该总经理并称如董事会不能罢免该总经理则公司监事会将根据该小股东的请求向法院起诉要求该总经理向公司赔偿损失。迫于压力该公司董事会召开临时会议三名董事一致通过罢免了该总经理。之后大股东另行推荐了总经理人选由董事会聘任为新的总经理。参考分析原《公司法》规定了监事会有检查、监督、纠正等权力但由于缺乏手段等多种原因监事会长期被当作摆设。新《公司法》增加规定监事会有建议罢免和诉讼索赔两项权利:(二)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议(六)依照本法第一百五十二条的规定对董事、高级管理人员提起诉讼反收购条款案例年月爱使股份股东大会年会对章程第条作了修订明确三点:()单独或合并持有公司有表决权股份总数以上持有时间半年以上的股东如推派代表进入董事会、监事会的应在股东大会召开前日书面向董事会提出并提交有关材料()董事会、监事会任期届满需要换届时新候选人人数不超过董事会、监事会组成人数的()董事、监事候选人产生程序为:董事会负责召开股东座谈会听取股东意见董事会召开会议审查候选人任职资格讨论、确定候选人名单。年下半年大港油田对爱使的收购持续进行终于共持有爱使股份达总股本的以上欲通过召开股东大会使自己提名的董事进入董事会。根据上述章程条款爱使股份董事会否决了大港油田提交的增补董事人选。证监会以“函件”的形式“协调处理”认为这种反收购措施不当。最后双方达成妥协爱使股份董事会决定召开临时股东大会同意修改公司章程中有关阻碍大港油田进入爱使股份董事会的条款而大港油田同意增补董事而不是重新选举董事会。参考分析非上市公司章程反收购条款:其他股东的强势优先购买权小股东对融资、担保等重大事项的一票否决权董事席位分配、表决权、分红权未严格按照出资比例总经理权限过大章程修改表决权超过三分之二(超过某次收购比例限制部分收购)祝:快乐工作劳有所获!投资并购律师QQ群:联系邮箱:gongsihetongcom

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