公司法文件集合公司法全文解读

公司法文件集合公司法全文解读公司法全文解读第一章总则第一条　为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。　　【解释】本条是关于公司法立法目的的规定。　　公司是市场经济条件下、适应社会化生产而产生的现代企业组织形式。作为市场主体，其设立和行为是否规范，治理结构是否科学合理，直接关系到公司能否以最有效的方式从事经营活动、创造社会生产力。制定公司法，即力求通过为公司提供切实可行的制度设计，以规范公司的组织和行为，使公司能够按照法律的规范设立并进行活动，以充分发挥...

公司法全文解读第一章总则第一条　为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。　　【解释】本条是关于公司法立法目的的规定。　　公司是市场经济条件下、适应社会化生产而产生的现代企业组织形式。作为市场主体，其设立和行为是否规范，治理结构是否科学合理，直接关系到公司能否以最有效的方式从事经营活动、创造社会生产力。制定公司法，即力求通过为公司提供切实可行的制度设计，以规范公司的组织和行为，使公司能够按照法律的规范设立并进行活动，以充分发挥其优势、促进市场经济的发展。　　公司是以资本联合为基础的经济组织，享有独立的法人财产权；股东是出资者，享有股权；其他经济主体在经济活动中与公司发生经济往来，可能成为公司的债权人，他们的合法权益都应当受到法律的保护。制定公司法，就是要明确规定公司的权利和义务：对内规范公司与股东的关系，对外规范公司与交易对方的关系；并通过对违法行为的民事、行政制裁措施，切实保护公司、股东和债权人的合法权益。　　制定公司法的根本目的是要通过规范公司的组织和行为，保护公司及有关利害关系人的合法权益，使公司的活动纳入法制轨道，形成良好的社会经济秩序，为市场主体提供公平、有序的发展环境，从而促进社会主义市场经济的发展。第二条　本法所称公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。　　【解释】本条是关于公司形式的规定。　　本法所称公司包括有限责任公司和股份有限公司。有限责任公司是指公司的股东对公司以其认缴的出资额为限承担有限责任的公司；股份有限公司是指公司的资本划分为等额股份，公司股东以其认购的股份为限对公司承担有限责任的公司。根据我国的实际，我国公司不采用无限公司和两合公司等股东对公司承担无限责任的公司形式。有限责任公司的特点是：（1）是一个资合公司，但具有较强的人合因素。股东人数不多，相互间的合作建立在信任的基础上。（2）各股东的出资共同组成公司的资本，但这些资本不需划分为等额股份。一般来说，股东各自以他们的出资额承担责任，分取红利。（3）不对外公开发行股票，设立程序相对简单，设立成本较低。（4）有限责任公司的治理结构相对灵活；小的公司可以不设立董事会或者监事会，只设执行董事或者监事。（5）有限责任公司因具有人合性，其股东的权利转让一般受到章程的限制，不能像股份有限公司股票那样可以自由流通。股份有限公司的特点是：（1）是典型的资合公司；公司通过发行股票筹集资金，其资本划分为等额股份，股东通常较多，绝大多数股东不参与公司的经营活动，而通过股东大会对公司发生影响。（2）股份有限公司的设立需履行相对严格的程序，如应有一定数量的发起人，发起人应签订发起协议，从事公司的筹备工作；对公司的最低注册资本额有较高的要求；募集设立的公司，还应当遵守有关证券法律的规定等。（3）股份有限公司一般均有健全的内部组织机构。公司必须设股东大会、董事会和监事会，法律对公司各机构的职权、议事规则均有较明确的规定；在我国上市公司的实践中还有独立董事的规定。（4）如果章程不予限制，公司的股份一般可以自由转让。股份的转让不需其他股东同意。当然，法律对特定主体如发起人等所持股票转让有限制的，应当遵守法律的规定。　　我国公司经过多年的发展，数量不断增加，规模逐渐均衡。截至2004年，我国已有公司120多万家；其中股份有限公司近1万家，其余为有限责任公司。这次修改公司法，仍将公司分为有限责任公司和股份有限公司，并对其分别进行规范，是符合我国实际情况的。同时，就有限责任公司而言，本法还专门规定了一人有限责任公司形式；对国有独资公司，也根据其发展的情况及管理体制改革的需要对有关章节做了适当修改。此外，还针对上市公司的特点，对上市公司的组织结构做了特别规定。第三条　公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。　　有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。　　【解释】本条是关于公司的法律地位、公司及股东对外承担责任的形式的规定。公司是企业法人，具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事责任。根据我国民法通则的规定，公司作为企业法人，应当具备以下条件：（1）依法成立；（2）有必要的财产或者经费；（3）有自己的名称、章程、组织机构和场所；（4）能够独立承担民事责任。确立公司的独立法人地位，也就从法律上保证了公司可以独立地享有财产权及其他权利，独立地从事生产经营活动、与其他经济实体发生权利义务关系，同时也要求它独立承担民事责任。　　公司的法人地位决定了公司必须有自己独立的财产，享有法人财产权，包括物权、知识产权、债权和对外投资的股权等。公司法人财产权的客体由物、智力成果、行为、股份和一些法定权利等构成。公司有自己独立的财产是公司能够自主经营，自负盈亏，对外独立承担责任的物质基础。公司享有法人财产权才能体现公司的法人人格，实现公司的权利能力和行为能力。　　公司作为独立法人，应当独立承担民事责任。公司承担民事责任的范围是其所有的全部财产；其财产不足以清偿到期债务时，将面临破产。公司的财产包括股东在公司设立时所认缴的出资。股东已经向公司缴纳的出资在公司成立后无权抽回；如果股东在公司成立后抽回已缴纳的出资，则侵犯了公司的财产权，必须将有关财产退还公司或给予其他补偿；股东已向公司认缴了出资及承诺了出资期限而到期未实际缴纳的，则构成了股东对公司的债务，公司应当追回。　　公司的股东对公司承担有限责任。如前所述，当公司发生债务责任时，股东并不直接对债权人负责，而是由公司以自己的全部资产对公司债务承担责任。股东对公司的债务所承担的责任，体现为股东对公司的出资，股东须以其全部投资，也仅以该投资额为限，对公司债务承担责任。也就是说，股东在依照有关法律和公司章程的规定履行了出资义务后，对公司行为将不再承担责任。股东对公司的有限责任是公司制度的基础。这一制度有效地降低了投资风险，极大地鼓励了投资，促进了市场经济的发展。这次修改公司法，坚持了股东有限责任这一基本原则：只要股东不滥用其对公司的有限责任，股东的有限责任将受到法律的充分保护。第四条　公司股东依法享有资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。　　【解释】本条是关于股东权利的规定。　　股东是公司的投资者。股东将其财产投入到公司后，即以对公司的投资享有对公司的股权。股东享有股权，主要体现为资产收益权及参与公司重大决策和选择管理者的权利。资产收益权是指：股东按照其对公司的投资份额通过公司盈余分配从公司获得红利的权利。获取红利是股东投资的主要目的；只要股东按照章程或股东协议的规定如期履行了出资义务，任何一个股东都有权向公司请求分配红利。一般而言，有限责任公司的股东应当按照其出资比例分取红利；股份有限公司的股东按照其持有的股份比例分取红利。这次修改公司法，根据实践的需要，扩大了股东协议和公司章程在红利分配方面的自由权，规定：股东按照出资比例或持股比例分取红利；但是，股东约定或章程规定不按照上述原则分配红利的除外。参与公司重大决策权是指：股东对公司的重大行为通过在股东会或股东大会上表决，由股东会或股东大会做出决议的方式做出决定。公司的重大行为包括：公司资本的变化，如增加或者减少注册资本；公司的融资行为，如发行公司债券；公司的对外投资、向他人提供担保、购置或转让主要资产、变更公司主营业务等行为；公司合并、分立、变更组织形式、解散、清算等行为。上述有些权利，在不违背法律强制性规定的前提下，股东会或者股东大会可以授权董事会行使。选择管理者的权利是指：股东通过股东会或股东大会做出决议的方式选举公司的董事、监事的权利。选择管理者的权利也包括决定管理者的薪酬。公司的所有权和经营权相分离，投资者个人不必参与经营，是现代公司制度发展的趋势；特别是对股份有限公司而言，股东作为投资者，对公司重大决策和选择管理者的权利均应通过股东会来行使，股东个人没有决定权。为了提高公司的经营效率，股东会的权限应有所限制，对公司一般的经营决策，股东和股东会不应干预。　　公司股东的合法权益受法律保护。保护股东的合法权益不受侵犯是制定公司法的重要立法宗旨。针对实践中存在的问题，本法注意保护中小股东的合法权益，在维护资本多数决的前提下注意平衡股东利益。为此，增加了若干具体制度，如规定：公司股东不得滥用股东权利损害公司或其他股东的利益，如果滥用应承担赔偿责任；有限责任公司的股东可以查阅会计账簿；有限责任公司的股东对公司不分配股利的，可要求公司收购其股权从而退出公司；公司合并、分立、转让主要财产，股东有异议的，也可以要求退出公司。同时，在许多方面给予公司章程更高的自由度；使中、小股东在公司设立之初，制定公司章程时可以通过平等协商来维护自己的权利。这些制度将对切实保护股东权益，维护公平、公正起到积极的作用。第五条　公司从事经营活动，必须遵守法律、行政法规，遵守社会公德、商业道德，诚实守信，接受政府和社会公众的监督，承担社会责任。　　公司的合法权益受法律保护，不受侵犯。　　【解释】本条是关于公司应当履行的义务的规定。　　公司作为社会经济活动的基本单位，作为民事主体，其合法权益受法律保护，同时也要求它承担一定的社会责任：（1）公司必须遵守法律、行政法规，其各项经营活动都必须依法进行，这是公司最重要的义务。（2）公司应当遵守社会公德和商业道德。社会公德是指各个社会主体在其交往过程中应当遵循的公共道德规范；商业道德是指从事商业活动应遵循的道德规范。这两种规范在市场主体的活动中相互交融，对法律起着较好的补充作用。公司作为一种与社会经济各个方面有广泛联系的实体，应当遵守社会公德和商业道德，接受这些规范的约束。在法律中明确规定应遵守社会公德和商业道德，使其成为一种法律规范，有利于促使公司形成良好的经营作风、树立商业信誉、维护社会公众利益和经济秩序。（3）公司从事经营活动，必须诚实守信。这是民事主体从事民事活动的基本原则，也是公司应当遵循的原则。在实际生活中，许多公司能够诚实经营，并有良好的效益；但也有相当一些公司，采用虚假出资、虚报业绩、做假账等欺骗手段非法经营，丧失了诚实守信的原则，严重损害了有关交易相对人的合法利益。针对这一现象，这次修改公司法在总则中强调公司从事经营活动，要诚实守信，并在有关章节中规定了相应的具体制度。（4）公司的经营活动要接受政府和社会公众的监督。公司的经营行为是否符合法律，是否符合商业道德规范，由政府和社会公众来进行监督。通过监督促使公司的行为规范化，更有效地维护国家利益、社会公众利益和公司自身的合法权益，维护市场秩序，促进公司的健康发展。（5）公司应当承担社会责任。公司在依法经营、努力实现赢利的同时，还应承担一定的社会责任，包括避免造成环境污染和维护职工合法权益等方面的责任。　　公司是独立享有法定权利的法人，法律对其合法权益应当予以保护，防止受到侵犯。侵犯公司合法权益的，将受到法律追究。第六条　设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。　　法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。　　公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询服务。　　【解释】本条是关于公司设立必须符合法定条件并依法登记的规定。　　公司设立是公司取得法人资格的法律行为，必须符合法定条件，按照法定的程序进行。根据公司法的规定，公司设立的一般条件是：股东符合法定人数；股东的首期出资符合法定注册资本最低限额的规定；有公司章程；有公司名称及与生产经营活动相适应的组织机构；有公司住所。股份有限公司的设立，其股份发行、筹办事项还应符合有关法律的规定。　　设立公司，股东或发起人必须到公司登记机关办理登记手续。公司登记机关应当审查所申请设立的公司是否符合公司法规定的设立条件：对符合规定的，应予登记；不符合规定的，不得登记。根据本法的规定，未尽登记义务的，一是有些事项如股东的名称或姓名等不得对抗第三人；二是将依本法受到公司登记机关的处罚。　　除法律、行政法规另有规定外，具备了公司法规定的设立条件，即可设立公司，不须经过审批。对法律、行政法规规定设立公司必须报经审批的，在公司登记前应当依法办理审批手续。　　公众有权向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当允许查询并提供相应的服务。公司登记的作用之一是向全社会公示所登记公司的基本情况。注重信誉的公司会如实地填写登记事项，向公司登记机关申报；公司的债权人、交易人可以从公司登记机关非常方便地了解到公司的有关情况。这次修改公司法，专门增加了公众对公司登记事项的查询权及登记机关有义务提供查询服务的规定，有助于增强公司信息的透明度、维护交易安全，有利于建立公司的良好信誉、维护市场经济秩序。　　根据本法和公司登记管理条例的有关规定，登记事项应当包括：公司的名称、住所、法定代表人、注册资本、实收资本、企业类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称。各级公司登记机关应当提供条件，帮助公众查阅到上述信息。第七条　依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。　　公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。　　公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。　　【解释】本条是关于公司成立日期和营业执照应当载明事项的规定。　　公司登记机关签发的营业执照是确定公司成立的法律文件，营业执照的签发日期为公司成立之日。公司自成立之日起成为独立享有民事权利、承担民事责任的法人，凭公司登记机关核发的《企业法人营业执照》刻制印章，开立银行账户，申请纳税登记，开始经营活动。当公司的登记申请核准后，登记机关应当立即向公司颁发营业执照，公司应当及时领取。依照《企业法人登记管理条例》和《公司登记管理条例》的规定，公司自登记申请核准之日起超过6个月仍未领取《企业法人营业执照》的，登记主管机关可以撤销企业登记，不再发放《企业法人营业执照》。　　公司营业执照，既是公司成立的法律依据，又是对外证明公司是企业法人、有资格从事经营活动的资格证书。公司在其经营场所应当悬挂公司营业执照。因此，公司的营业执照具有公示性。为了增加公司经营的透明度，让公众通过公司营业执照即可了解公司的基本情况，这次修改公司法增加了公司营业执照应当载明的法定内容，包括：公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等。由于本法对公司实行了股东投资可以分期缴付的制度，为了配合这一修改，便于广大债权人及时了解股东的出资到位情况，本条要求公司营业执照中应当分别载明公司的注册资本及实收资本。公司营业执照中所载明的事项应为法定登记事项。除营业执照中应载明的事项外，公司还应当就有关行政法规中要求的其他法定登记事项进行登记。　　从公司营业执照签发之日起，公司登记机关对公司各主要事项所做的登记，同时产生法律效力，对公司具有约束力。公司营业执照记载的事项及其他法定登记事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记；涉及营业执照记载事项的，由公司登记机关换发营业执照。未经变更登记，公司不得擅自改变营业执照所载明的事项。第八条　依照本法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。　　依照本法设立的股份有限公司，必须在公司名称中标明股份有限公司或者股份公司字样。　　【解释】本条是关于公司名称的规定。　　公司是法人，应当有自己的名称，以标明主体及权利义务的归属。为了使人们能够通过公司名称，了解公司的性质、责任形式，评价公司的信用，维护公司及交易相对人的合法权益，保障交易安全，维护社会经济秩序，选定公司名称应当真实反映公司的种类，主要是其责任形式。　　公司名称一般由四部分构成：第一部分是公司的组织形式。公司名称中必须标明其组织形式，不能只标明公司。根据本条规定，依照本法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司字样，也可简化为有限公司；依照本法设立的股份有限公司，必须在公司名称中标明股份有限公司字样，可简化为股份公司。非依公司法设立的经济组织，不得使用“有限责任公司”或者“股份有限公司”的名称。第二部分是具体名称。对这部分内容也应当依法确定；对于法律、行政法规禁止使用的名称，公司不得采用。比如，对国家、社会或者公共利益有损害的名称，外国国家（地区）名称，国际组织名称等，都不得作为公司名称使用。第三部分是营业种类。法律对此无强制性规定，一般是要求公司名称应当与其营业规模和营业种类相适应。第四部分是公司所在地的名称。　　公司的合法名称受法律保护。公司可以不受他人妨害，将其登记名称作为营业名称使用。如果有妨害其使用者，这种妨害行为构成侵权，公司可以请求妨害者排除妨害。如果公司因此而产生损失，即产生对妨害者的损害赔偿请求权。公司名称经过登记机关登记后，公司享有专用权。一个公司应当只有一个名称。第九条　有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。　　有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。　　【解释】本条是关于公司形式变更应遵守的条件及变更后债权、债务归属的规定。　　在实际生活中，公司根据经营活动的需要及投资者的要求，可能需要变更组织形式。根据公司应当依法设立的原则，公司变更组织形式，其变更后的公司形式应当符合本法有关对该组织形式的设立条件的规定，并符合有关变更程序的法定要求。　　有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法有关股份有限公司设立条件的规定。其具体是：（1）应当有2个以上200个以下的发起人，发起人半数以上应在中国境内有住所。有限责任公司的原股东为新公司的发起人，不足2人的，应当吸收新的发起人，并应符合上述发起人人数上限及住所的规定。（2）有限责任公司经评估、验资后的净资产额和募集的股本总额达到法定资本最低限额。（3）股份发行、筹办事项符合法律规定。（4）发起人制定公司章程，并经创立大会通过。其他还包括有股份有限公司的名称、建立符合股份有限公司要求的组织机构、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件等。　　股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法有关有限责任公司设立条件的规定。相对于股份有限公司而言，有限责任公司设立的条件相对较低，如最低注册资本只为3万元；但应当注意，股份有限公司变更为有限责任公司后，股东人数不得多于50人。　　公司变更组织形式，应当依法到公司登记机关办理变更登记。有限责任公司变更为股份有限公司，采用向社会公开募集方式设立股份有限公司或者向200人以上定向募集设立股份有限公司的，还应当经证券监督管理机构核准，并应遵守证券法的有关规定。　　公司依法变更其组织形式后，原公司不再存在；但原公司的债权、债务不会因为原公司的不存在而自动消失。为了有效保护债权人的合法权益，从法律上确认公司变更组织形式后的债权、债务的归属，避免纠纷，本条明确规定，有限责任公司和股份有限公司依法变更公司形式后，原公司的债权、债务由变更后的公司承继。　第十条　公司以其主要办事机构所在地为住所。　　【解释】本条是关于公司住所的规定。　　公司是法人，应当有住所。从法律上确定公司住所，具有多重意义：第一，可以据以确定诉讼管辖。我国民事诉讼法规定，对企业事业单位、机关、团体提起民事诉讼，由被诉单位所在地人民法院管辖。公司是企业的一种形式，以公司为被告的民事诉讼，归公司住所地人民法院管辖。第二，可以据以确定法律文书的送达处所。根据我国民事诉讼法的规定，人民法院送达诉讼文书时，应直接送交受送达人；直接送达法律文书有困难的，可以邮寄送达。对公司来说，无论是直接送达还是邮寄送达，均以公司住所地为受送达处所。第三，可以据以确定债务履行处所。按照民法通则的规定，履行地点不明确的债务，给付货币的，在接受给付一方的所在地履行；其他标的，在履行义务一方的所在地履行。对公司来说，其履行所在地应为其住所地。　　按照民法通则的规定，法人以它的主要办事机构所在地为住所。所以，本法进一步明确，公司以其主要办事机构所在地为住所。公司住所不同于公司的一般生产经营场所：公司住所只有一个；而生产经营场所是直接从事生产经营的地点，营业场所、生产车间、销售网点等都包括在内，可以有多个。公司住所依法确定后，不得任意变更；如果需要变动，应当依法办理变更登记。第十一条　设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。　　【解释】本条是关于公司章程及其约束力的规定。　　设立公司，必须依法制定公司章程。公司章程是关于公司组织和行为的自治规则，设立公司必须有公司章程。章程是公司设立的法定必备文件之一。公司章程必须依法制定。根据公司法的规定，章程应当包括如下绝对必要记载事项：公司的名称、住所；经营范围；注册资本、股份总数及每股金额；股东的姓名或者名称、认股数；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生力、法、职权、议事规则；公司法定代表人。公司章程的修改程序必须遵守公司法的有关规定。　　公司章程是公司的行为准则，对公司具有约束力。公司的董事、监事及其高级管理人员因其执行公司职务，而受到公司章程的制约。同时，公司章程又具有契约的性质，体现了股东的共同意志；因此，对股东也具有约束力。公司及其股东、董事、监事及经理等高级管理人员必须遵守和执行公司章程。公司章程，并经创立大会通过。其他还包括有股份有限公司的名称、建立符合股份有限公司要求的组织机构、有固定的生产经营场所和必要的生产经营条件等。　　股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法有关有限责任公司设立条件的规定。相对于股份有限公司而言，有限责任公司设立的条件相对较低，如最低注册资本只为3万元；但应当注意，股份有限公司变更为有限责任公司后，股东人数不得多于50人。　　公司变更组织形式，应当依法到公司登记机关办理变更登记。有限责任公司变更为股份有限公司，采用向社会公开募集方式设立股份有限公司或者向200人以上定向募集设立股份有限公司的，还应当经证券监督管理机构核准，并应遵守证券法的有关规定。　　公司依法变更其组织形式后，原公司不再存在；但原公司的债权、债务不会因为原公司的不存在而自动消失。为了有效保护债权人的合法权益，从法律上确认公司变更组织形式后的债权、债务的归属，避免纠纷，本条明确规定，有限责任公司和股份有限公司依法变更公司形式后，原公司的债权、债务由变更后的公司承继。第十二条　公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。　　公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。　　【解释】本条是关于公司经营范围的规定。　　公司的经营范围是公司章程中的法定记载事项。要求在公司章程中写明公司经营范围并须经登记，主要因为：一是根据公司的正常经营规律，设立公司应当有一个主营范围；这一主营范围应当由公司设立时的股东确认。二是便于公司的债权人及其他交易方了解公司的营业范围，起到公示的作用。公司的经营范围应当符合法律、行政法规的规定；属于法律、行政法规规定禁止经营的项目，公司不得经营；在经营范围中，有法律、行政法规限制经营的项目的，必须依法经过审批，未经批准不得将该项目纳人公司经营范围。　　公司在经营过程中，根据需要可以调整经营范围。调整经营范围必须符合以下要求：一是依法调整的经营范围不能超出法律、行政法规的限制；增加的内容如果属于法律、行政法规限制的项目，必须经过批准。二是调整经营范围必须依照法定程序修改公司章程，进行变更登记，从而依法变更公司经营范围。第十三条　公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。　　【解释】本条是关于公司法定代表人的规定。　　我国民法通则规定，依照法律或法人组织章程的规定，代表法人行使职权的负责人，是公司的法定代表人。一个自然人按照公司法和公司章程规定的程序被确定为法定代表人，并经工商登记后，即具有了公司法定代表人的身份。公司法定代表人的行为构成公司的代表行为。法定代表人虽然由自然人担任，但应当以公司的名义，并在法律、法规规定和公司章程规定的权限范围内从事活动。法律、法规规定公司的某些行为必须由法定代表人做出的，应当由法定代表人做出。　　公司的法定代表人为一人，但可以依照公司章程的规定，由董事长、不设董事会的有限责任公司的执行董事或者经理担任。修订前的公司法曾规定，公司的董事长为法定代表人。针对实践中存在的间题，修改后的公司法规定，公司的法定代表人可以由公司根据本公司具体情况，在董事长、不设董事会的有限责任公司的执行董事和经理中选择。法定代表人应当在登记机关登记。经登记的法定代表人，其行使职权具有法律效力，同时具有公示力。公司变更法定代表人，应当到公司登记机关办理变更手续；公司擅自变更法定代表人，而不到登记机关变更的，不得对抗第三人。　　这次修改公司法的过程中，关于公司的法定代表人是否应为一人的问题，存在不同意见。一些专家、学者认为，从国际上看，多数国家和地区都允许多人对外代表公司；一些国家规定公司应当通过章程、股东大会决议或董事会决议确定公司对外代表人，建议我国也采用国际上通行的做法，允许多人为法定代表人。也有一些部门、专家担心，设定多个法定代表人可能在实践中造成混乱，会改变我国多年来已形成的交易习惯，给不法分子欺诈公司及交易相对人提供可乘之机。立法机关对此进行了认真研究。从其他国家和地区的情况看，各国公司法关于公司代表人制度的设计有多种模式，如日本、韩国规定，公司可以确定数名董事代表公司；法国规定，除法律另有规定外，有限责任公司的经理拥有在任何情况下以公司名义进行活动的最广泛的权力；德国规定，董事会集体对外代表公司。美国规定，公司董事对外代表公司；但公司应当设一名登记官，专门负责公司的登记及变更事项的签署，同时负责代表公司参与诉讼活动。我国台湾地区“公司法”规定，公司至少设董事一人执行业务并代表公司；董事有数人时，可以章程确定一人为董事长，对外代表公司。借鉴国外和一些地区的做法，结合我国的实际情况，考虑到我国公司实践中，一人为法定代表人已成习惯，目前在交易诚信机制尚未建立的情况下，不易立即改变这一制度，这次修改只规定允许公司在董事长、执行董事和经理中选择确定法定代表人。第十四条　公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。　　公司可以设立子公司，子公司具有法人资格，依法独立承担民事责任。　　【解释】本条是关于有限责任公司的分公司、子公司的规定。　　有限责任公司根据生产经营的需要，可以设立分公司。分公司是相对于总公司而言的，它是总公司的组成部分。分公司不论是在经济上还是在法律上，都不具有独立性。分公司的非独立性主要表现在以下方面：一是分公司不具有法人资格，不能独立享有权利、承担责任；其一切行为的后果及责任由总公司承担。二是分公司没有独立的公司名称及章程；其对外从事经营活动必须以总公司的名义，遵守总公司的章程。三是分公司在人事、经营上没有自主权；其主要业务活动及主要管理人员由总公司决定并委任，并根据总公司的委托或授权进行业务活动。四是分公司没有独立的财产。其所有资产属于总公司，并作为总公司的资产列人总公司的资产负债表中。基于上述特性，本条明确规定了分公司的法律地位：分公司不具有企业法人资格，其民事责任由公司承担；设立分公司，应当向分公司所在地的公司登记部门登记；分公司在登记后应当领取分公司的营业执照。　　有限责任公司根据生产经营的需要可以设立子公司。子公司是相对于母公司而言的，它是独立于向它投资的母公司而存在的主体。子公司具有如下特征：一是其一定比例以上的股份被另一公司持有或通过协议方式受到另一公司实际控制。对子公司有控制权的公司是母公司。二是子公司是独立的法人。子公司在经济上受母公司的支配与控制，但在法律上，它具有独立法人资格，其独立性主要表现为：拥有独立的公司名称和公司章程；具有独立的组织机构；拥有独立的财产，能够自负盈亏，独立核算；以自己的名义进行各类民事活动；独立承担公司行为所带来的一切后果和责任。根据子公司的特征，本条规定明确规定了子公司的法律地位：子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。根据本法的规定，被他公司140控股的公司，既是他公司的子公司，也是一人公司，应遵守本法关于一人公司的规定。第十五条　公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。　　【解释】本条是关于公司对外投资责任限制的规定。　　公司可以向其他企业投资。这是因为公司是法人，享有自主经营的权利，能够自行承担责任。运用自己的财产进行投资是公司发展的正常要求，法律是允许的。按照这一条规定，公司不仅可以向其他有限责任公司或者股份有限公司投资，也可以向公司以外的其他企业投资。一般来说，公司对外投资只能承担有限责任；除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担无限连带责任的出资人。这样规定主要是考虑到公司对外投资有营利的机会，同时也有风险：对外投资失败，如果允许投资的公司承担无限责任，有可能直接导致公司的破产或利益受到重大损失，进而损害公司股东和债权人的利益，直接危害社会经济秩序的稳定。在我国现阶段部分公司信誉不佳、公司经营情况不透明、信息不畅通的情况下，为了保护债权人的利益、维护市场秩序，不宜允许公司对所投资企业债务承担无限责任。同时，考虑到将来可能会有需进一步研究的特殊情况，在这一条中做出了“法律另有规定除外”的规定。　　这次修改公司法，删去了原公司法“公司向其他有限责任公司、股份有限公司投资的，除国务院规定的投资公司和控股公司外，所累计投资额不得超过本公司净资产的百分之五十”的规定。在征求意见的过程中，不少意见提出，公司对外投资属于公司的经营自主权，在保护交易相对人的利益、维护交易安全的前提下，应当便利公司的投融资活动，放宽对公司对外投资的限制；公司法实施十多年的经验表明，这一规定在实践中难以操作，已失去其规范性，建议删去这一规定。经认真研究，考虑到这次修改公司法，对公司经营活动的风险已通过建立多种制度加以防范，新公司法没有继续保留这一规定。第十六条　公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。　　公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。　　前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。　　【解释】本条是关于公司对外投资及其担保应遵守的程序的规定。　　公司向其他企业投资或者为他人提供担保，应当由公司机关做出决议。对外投资和为他人提供担保，是公司的重大经营行为和民事活动，有较大的风险：如果决策不当，将会给公司、公司的股东和债权人造成损失。对这类行为，公司应当充分考虑其风险，进行合理判断，做出决策。为了引导公司对这类重大行为做出科学的决策、保证公司行为的恰当性、避免风险，本条第一款、第二款做了两方面的规定：（1）公司向其他企业投资或者为他人提供担保，应当由公司机关做出决议。其一般原则是：公司章程可以根据实际经营的需要，将对外投资和为他人担保的决策权授予股东会（有限责任公司）、股东大会（股份有限公司）或者董事会。对外投资和为他人担保的数额较大的，可以授权由股东会、股东大会做出决议；数额不大的，为了保持公司经营的灵活性，可以授权董事会做出决议。当然，公司也可以将对外投资和为他人担保的决策权全部授予董事会，但应当在公司章程中明确规定。其特别规定是：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。（2）为了保证交易安全，公司章程可以对投资或者担保的总额及每一项投资或者担保的数额做出限制性规定；公司章程有这类规定的，公司机关在做出决议或在具体进行此类活动时，不得超过规定的限额，除非修改公司章程。本条所称“决议”包括普通决议和特别决议，公司章程可以根据公司的实际情况规定采用的决议方式。　　公司为公司股东或者实际控制人提供担保，当股东会或者股东大会做出决议时，该股东及实际控制人支配的股东应当回避，不得参加表决。这样规定主要是为了维护股东大会决议的公正性，避免表决事项所涉及的股东；特别是控股股东滥用资本多数决的原则，以公司决议的方式谋求与公司利益不符的股东或实际控制人自己的利益，损害公司和其他股东的利益。公司违反这一规定，强行表决的，股东可以根据本法第二十二条的规定，向人民法院提起决议无效之诉。公司为公司股东或者实际控制人提供担保，股东会或者股东大会采用普通决议方式，由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。第十七条　公司必须保护职工的合法权益，依法与职工签订劳动合同，参加社会保险，加强劳动保护，实现安全生产。　　公司应当采用多种形式，加强公司职工的职业教育和岗位培训，提高职工素质。　　【解释】本条是关于保护公司职工权益的规定。　　公司职工是直接从事生产经营的劳动者，公司在生产经营过程中，有义务保护职工的合法权益。如果公司违反法律规定侵害了职工合法权益，就要承担相应的法律责任。保护职工的合法权益，主要体现在：（1）依法与职工签订劳动合同。公司应当本着平等自愿、协商一致的原则，与职工签订劳动合同，确立劳动关系、明确双方的权利和义务，充分尊重和保障职工的劳动权益。劳动合同应为书面形式。（2）依法为职工办理社会保险。根据劳动法的规定，国家发展社会保险事业，建立社会保险制度，设立社会保险基金，使劳动者在年老、患病、工伤、失业、生育等情况下获得帮助和补偿；“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。因此，依法为职工办理社会保险，交纳保险费是公司的一项法定义务。（3）加强劳动保护，实现安全生产。劳动保护的基本要求是，为劳动者提供安全、卫生的劳动条件，并不断加以改善，要消除和预防生产经营过程中可能发生的伤亡、职业病和其他伤害劳动者的事故，保障劳动者能以健康的体力参加生产经营活动。加强对职工的劳动保护，有利于保护社会生产力，调动劳动者的积极性，实现安全生产。根据法律的要求，公司在组织生产经营过程中，必须采取各项保护措施，对劳动者进行保护。　　公司职工素质对公司的发展具有重要影响。随着公司的发展，对公司职工素质的要求也越来越高。公司必须加强职工的职业教育和岗位培训，才能适应公司发展对职工素质的要求。对职工利益来说，公司应当为职工提供接受专业知识和技能培训的机会，使职工能掌握所任岗位的基础知识、实用知识和技能技巧，胜任本职工作。将加强职业教育和岗位培训作为公司的一项法定义务，有利于促使公司积极采取措施，提高职工素质，提高劳动生产率和工作效率。第十八条　公司职工依照《中华人民共和国工会法》组织工会，开展工会活动，维护职工合法权益。公司应当为本公司工会提供必要的活动条件。公司工会代表职工就职工的劳动报酬、工作时间、福利、保险和劳动安全卫生等事项依法与公司签订集体合同。　　公司依照宪法和有关法律的规定，通过职工代表大会或者其他形式，实行民主管理。　　公司研究决定改制以及经营方面的重大问题、制定重要的规章制度时，应当听取公司工会的意见，并通过职工代表大会或者其他形式听取职工的意见和建议。　　【解释】本条是关于公司职工依法组织工会和参与民主管理的规定。　　公司职工有权依照工会法的规定组织工会，开展工会活动。根据工会法的规定，在中国境内的企业、事业单位、机关中以工资收入为主要生活来源的体力劳动者和脑力劳动者，不分民族、种族、性别、职业、宗教信仰、教育程度，都有依法参加和组织工会的权利。所以公司职工依法组织工会是受到法律保护的。公司职工依法开展工会活动，参与管理法律规定的事务，可以更好地代表和维护职工的合法利益，并为调动职工的积极性，促进公司的发展提供支持和帮助。为此，公司应当提供必要的条件，支持工会的工作。　　维护职工合法权益是工会的基本职责。其中一个重要的体现是工会代表职工与企业进行平等协商，签订集体合同。集体合同所涉及的事项应包括职工的劳动报酬、工作时间、福利、保险和劳动安全卫生等涉及职工切身利益的事项。根据工会法的规定，公司违反集体合同，侵犯职工劳动权益的，工会可以依法要求企业承担责任；因履行集体合同发生争议的工会可以向劳动争议仲裁机构提请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。　　公司应当依法实行民主管理。公司职工依法参与公司的管理，有利于维护公司开展正常经营活动的和谐环境，符合现代公司制度发展的潮流。修订前的公司法只规定了国有独资公司和两个以上国有企业或者其他两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司，通过职工代表大会和其他形式，实行民主管理。这次修改将参与公司民主管理的主体扩大为所有的公司，并在有关章节中设计了具体制度加以保障。为了保障公司经营活动正常的进行，保证其经营决策必要的效率，公司职工参与民主管理应当通过职代会和其他民主形式进行，并应主要对经营决策中涉及职工切身利益的问题发表意见。　　公司在就经营目标、投资计划、利润分配、合并分立、兼并破产等问题做出重大决策以及制定包括公司的奖励制度、工作纪律等方面的重要的规章制度时应当听取公司工会和职工的意见。公司遵守这一规定，有利于有关决策和规章制度的执行，体现了职工参与民主管理，有利于公司的长远发展。第十九条　在公司中，根据中国共产党章程的规定，设立中国共产党的组织，开展党的活动。公司应当为党组织的活动提供必要条件。　　【解释】本条是关于公司中中国共产党基层组织活动的规定。　　根据我国宪法的规定，国家的根本任务是，根据建设有中国特色的社会主义理论，集中力量进行社会主义建设。中国各族人民将继续在中国共产党的领导下，把我国建设成为富强、民主、文明的社会主义国家。宪法的规定，明确指出了中国共产党在我国政治生活和经济建设中的领导地位。为了更好地发挥党的基层组织和党员在公司发展、经济建设中的作用，本法依据宪法规定的原则，对公司中党的基层组织活动做了进一步具体的规定。这一规定包括两层含义：一是在公司中设立党的组织，开展党的活动，应当遵守中国共产党章程的规定。按照中国共产党章程的规定，企业、农村、机关、学校、科研院所、街道、人民解放军连队和其他基层单位，凡有正式党员3人以上的，都应当成立党的基层组织。公司是企业的一种，公司中如果有正式党员3人以上的，应当成立党的基层组织。党的基层组织应当按照党章的规定开展活动。二是公司要为公司中党组织开展活动提供支持，如提供必需的活动场所等。第二十条　公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。　　公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。　　公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。　　【解释】本条是关于公司股东应当依法行使权利的规定。　　公司股东依法和依章程正当行使权利，是股东的基本义务。本着权利、义务平等的原则，公司股东在享受各项权利的同时，负有正当行使权利的义务。其正当行使权利受法律保护，滥用权利将受到法律的制裁。结合我国公司实践的实际需要，本条规定了公司股东正当行使权利的一般原则及其股东滥用权利的民事责任。与修订前的公司法相比，为了充分地保护股东的合法利益，本法赋予了股东较多的实质性权利。股东在行使权利时，一是要遵守法律有关权利行使的规定；二是要依照法律规定的程序行使。股东行使权利不得损害公司和其他股东的利益。例如，本法规定，股东在涉及公司为其担保事项进行表决时，应当回避；如股东违反这一规定强行参与表决，则构成滥用股东权利。又如，本法规定有限责任公司股东有查账权；但前提是股东应当有正当的理由，一般为公司的经营活动特别是在财务处理上有损害股东利益之嫌。如果股东为个人经营的目的，以查账为由，窃取公司商业秘密，则构成股东滥用权利。再如，公司章程规定公司出售重大资产需股东大会特别决议通过；公司的控股股东无视章程的规定，不经法定程序，强令公司经营管理层出售该资产，也构成股东权利的滥用。对股东滥用权利的行为，给公司和其他股东造成损失的，滥用权利的股东应承担赔偿责任。这样规定有利于规范股东行为，促使股东依法、正当行使权利。　　股东不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司法为保护和鼓励投资，同时也保证公司经营的灵活性和高效性，创制了股东有限责任和公司独立法人地位的制度。对股东而言，股东依约定足额出资后，即享受有限责任的待遇，不再对公司的债务承担责任；股东通过公司权力机关依法定程序行使其权利，不直接插手公司的经营。公司则独立地运用股东投入到公司中的财产从事经营，创造利润。公司在经营活动中，与债权人独立地发生债权、债务关系，承担由此产生的民事责任。但是，实际经济生活中，有的公司的股东通过各种途径控制着公司，为赚取高额利润或逃避债务，常常擅自挪用公司的财产，或者与自己的财产混同、账目混同、业务混同。有的股东为达到非法目的，设立一个壳公司从事违法活动，实际控制该公司，但又以有限责任为掩护逃避责任。在这些情况下，公司在实际上已失去了独立地位，该独立法人地位被股东滥用了。同时，股东利用上述方式逃避其应承担的责任，也滥用了其有限责任的待遇；而公司的债权人将面临着极大的交易风险。面对这一现实问题，一些国家在维护公司股东有限责任的基本原则的同时，本着权利和义务相一致的原则，为切实保护债权人的利益、维护正常的交易秩序，创制了公司法人人格否认（在普通法系国家称为“揭开公司面纱”）的制度。即当符合法定条件，认定股东滥用公司法人独立地位和有限责任时，可以“揭开公司的面纱”，将公司股东和公司视为一体，追究股东和公司共同的法律责任。　　股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任的，应当对公司债务承担连带责任。我国公司的实践不长，由于各方面的原因，一些公司虽然有健全的组织机构，但所有权和经营权并未完全分离。加之缺乏商业诚信，股东利用公司独立地位侵占公司财产，逃避债务，损害债权人利益的情况比较严重。这次修改公司法在进一步放宽公司设立和有关管制的同时，有必要引进公司法人人格否认制度，防止股东滥用公司法人人格、有限责任获取非法利益，以保护债权人、维护正常的交易秩序。适用这一规定，应把握以下几个原则：一是坚持有限责任这一公司制度的基石。适用公司法应当维护股东的有限责任，由公司依法独立承担民事责任。因此，公司法人人格否认制度的适用应当限制在司法审判中针对某一具体案件适用，不得任意扩大其适用范围。二是我国的公司法人人格否认制度主要适用于股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务的行为，即股东有逃避债务的主观恶意和具体行为；应当有严重损害公司债权人利益的后果。债权人可以直接请求人民法院向股东追偿。三是具体认定公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任行为的标准由最高人民法院根据本条的基本原则做出具体规定；人民法院在审理公司案件中应统一遵守有关规定。　　在研究制定本条规定的过程中，曾有过不同意见，主要集中在两个方面：一是是否应在公司法中确立法人人格否认制度，是否对股东在此情形下应当承担的责任做出明确规定；二是是否应当在法律中规定具体认定公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任的标准。就第一个问题，有意见认为，其他国家一般不在成文法中明确规定公司法人人格否认制度，只在司法审判中以判例形式运用，且非常谨慎；担心我国公司法确立这一制度后，因我国的司法审判水平参差不齐而被滥用，动摇公司有限责任这一基石，不利于公司的正常、有序发展。对此，经过认真研究，多数意见认为：一是虽然不少国家没有明确的成文法规定，但在司法实践中已广泛运用这一制度，有较成熟的经验，许多国家在其司法文书中对这一制度的适用范围、掌握的标准均有明确的阐述。二是有些国家对股东滥用权利应当承担民事责任做出了规定。如美国示范公司法规定，股东对公司行为有个人责任的，应当承担责任。阿根廷公司法规定，公司的行为脱离公司的目的，或者把公司作为破坏法律和公共秩序或侵害第三人的权利的手段而加以利用的，直接参与该行为的股东（社员）或者控制方，对于其行为所产生的损害承担连带责任。三是确立这一制度符合中国的实际需要，有利于解决公司实践中存在的问题，并且我国在司法审判实践中已经开始运用这一原则。因此，应当在新公司法中建立这一制度，并明确规定股东对公司承担的责任。关于在这种情况下应如何追究股东的责任，理论界有不同的认识：第一种意见认为，应当直接追究股东的责任；第二种意见认为，应当先追究公司责任，股东承担补充清偿责任；第三种意见认为，基于公司已失去法人人格的现实，应当追究股东和公司的共同责任，国外的审判实践多数采用这种意见。经过研究，本条采用上述第三种意见，规定股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，对公司债务承担连带责任。对于第二个问题，许多部门、地方和专家建议在法律中明确规定股东滥用公司独立法人地位和有限责任的具体行为，避免司法审判实践中对这一原则的滥用。经研究认为，实践中股东滥用公司法人独立地位和有限责任的表现形式多样，在法律中难以一一列举。我国刚刚开始实行这一制度，法律只做原则规定，由最高人民法院根据审判实践的情况做出具体规定较为稳妥。因此，本条并未列举确定股东滥用公司法人独立地位和有限责任的具体标准。第二十一条　公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。　　违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。　　【解释】本条是对公司关联交易的规定。　　公司的关联交易一般是指具有投资关系或合同关系的不同主体之间所进行的交易，又称为关联方交易。公司关联交易是一种经济行为。正常的关联交易，可以稳定公司业务，分散经营风险，有利于公司的发展；但实务中常有控制公司利用与从属公司的关联关系和控制地位，迫使从属公司与自己或其他关联方从事不利益的交易，损害从属公司和少数股东利益的现象。为此，各国公司法中对关联交易都有或繁或简的相关规定，调整关联关系，保护从属公司及少数股东的利益。在大陆法系国家，一般在人事控制、会计原则、公司财务控制等方面有较为详细的规定，法院也可以根据法律原则规定做出裁决；在英美法系国家，由于法官的自由裁量权较大和其造法功能，通常可以由法官根据案件的具体情况做出裁判，所以后者对关联交易的控制多表现在判例法中。　　我国的公司关联交易现象是随着经济的发展、公司规模逐渐扩大、公司内部结构逐渐复杂而逐步增多的；特别是在较大的公司和上市公司中，这一现象更是较多。一些公司的大股东、实际控制人和管理层通过与公司的关联交易，随意挪用公司资金，为自己或关联方提供担保，通过操纵交易条件等将公司的利润转移至关联方，严重地损害公司、少数股东和债权人的利益。为此，中国证监会、财政部门、税务部门从财政、税收、上市公司监管等方面对公司关联交易控制做了一些规定，但原公司法中没有相关内容。这次修改公司法，有很多意见要求增加相关规定。考虑到关联交易的情况较为复杂，还需要在实践中进一步总结经验，因此，本法只做了一条原则性规定，主要是明确了公司的关联方利用关联关系损害公司利益的法律后果。根据本条第一款的规定，与公司有关联关系的五种人不得利用其与公司的关联关系损害公司利益，包括：（1）公司控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额50％以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50％以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足50％，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。（2）实际控制人，是指虽然不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。（3）董事，是指公司股东会或者股东大会选举出来的董事会成员。（4）监事，是指公司股东会或者股东大会选举出来的监事会成员。（5）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。所谓关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公司利益转移的其他关系；但是，国家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。　　本条第二款原则规定了对公司关联交易的处理。违反本条第一款规定，致使公司遭受损害的，应当就其损害承担赔偿责任。第二十二条　公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。　　股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人民法院撤销。　　股东依照前款规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。　　公司根据股东会或者股东大会、董事会决议已办理变更登记的，人民法院宣告该决议无效或者撤销该决议后，公司应当向公司登记机关申请撤销变更登记。　　【解释】本条是关于公司机关的决议无效和撤销情形的规定。　　股东会、股东大会是公司的权力机关，董事会是公司常设的经营决策机关。股东会、股东大会和董事会通过召开会议，形成决议行使权力。上述决议一旦依法作出并生效，则变为公司的意志，对公司及股东具有约束力。因此，股东会、股东大会及董事会决议对股东关系重大：有关决议有瑕疵的，可能损害股东的合法权益，股东有权对其提起无效或撤销之诉。　　根据本条的规定，股东会、股东大会和董事会决议的瑕疵分为内容瑕疵和程序瑕疵：内容瑕疵分为违反法律、法规的瑕疵和违反章程的瑕疵；程序瑕疵主要指召集程序、表决方式违反法律、行政法规及违反公司章程的瑕疵。由于公司权力机关和经营决策机关的决议能否顺利执行，直接影响公司行为的效率，而决议是否公平、合法也是涉及股东权益的重要问题，法律规定对二者均要兼顾。本条分别不同情况，考虑到决议内容的瑕疵和程序瑕疵在法律后果上轻重有别，违反法律及违反章程的瑕疵从性质及后果上也不相同，本着兼顾公平和效率的原则分别做了规定。　　公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。任何股东认为有关决议内容违反本法及其他有关法律、行政法规规定的，可以提起决议无效之诉。决议被法院认定为无效的，自始无效。公司股东会或者股东大会、董事会的决议在会议召集程序和表决方式上违反本法及其他有关法律、行政法规的，任何股东可以提起撤销之诉。上述决议无论是在内容还是在程序上有违反章程的瑕疵的，股东只能提起撤销之诉。撤销之诉需由股东自决议做出之日起60日内提起；超过60日的，股东便失去这一权利，法院不再受理该撤销之诉。股东在提起这一诉讼时，其应当持有公司的股权，即具有公司股东的适格性。决议被人民法院撤销的，自撤销之日起失去效力。　　为了保证公司运行的效率，促使股东正当地行使这一诉权，本条还规定，法院可以应被诉公司的请求，要求股东提供与因股东提起这一诉讼而可能使公司因暂停决议的执行而遭受的损失相适应的担保。股东因滥用这一诉权，给公司造成损失的，应当对公司承担赔偿责任。公司决议涉及公司登记事项并已做出变更登记的，如果被人民法院宣告无效或者撤销，公司应当向登记机关申请撤销该登记。第二章有限责任公司的设立和组织机构　第二十三条　设立有限责任公司，应当具备下列条件：　　（一）股东符合法定人数；　　（二）股东出资达到法定资本最低限额；　　（三）股东共同制定公司章程；　　（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；　　（五）有公司住所。　　【解释】本条是关于有限责任公司设立条件的规定。　　设立有限责任公司必须具备五项条件：　　（1）股东符合法定人数。根据本法第二十四条的规定，有限责任公司股东为50人以下。只有上限没有下限，包括1个人也可以成立有限责任公司。　　（2）股东出资达到法定资本最低限额。股东出资形成公司资本，公司资本是公司设立后开展经营活动的物质条件，也是公司对外承担债务责任的保证。从我国实际情况看，对公司的股东出资规定最低限额是必要的。股东出资的最低限额也就是注册资本的最低限额。这里所讲的股东出资是指股东共同出资额，本法规定其最低限额为人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。　　（3）股东共同制定公司章程。设立有限责任公司必须要有公司章程。公司章程应当由全体股东共同制定，体现全体股东的意志。　　（4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。设立有限责任公司应当依法确定公司名称，并按照法律规定建立内部组织机构。对于有限责任公司内部组织机构的设立，本法有专门规定，应按规定执行。　　（5）有公司住所。公司住所是指公司登记事项中所明确的公司主要办事机构所在地。它对于确定公司登记机关以及公司在民事诉讼中的地域管辖和法律适用有着重要作用，是公司设立的条件之一。　第二十四条　有限责任公司由五十个以下股东出资设立。　　【解释】本条是关于有限责任公司股东人数的具体规定。　　有限责任公司以资本联合为基础，同时也具有人合的性质，股东之间要求有一定的信任关系，股东数量也应有所限定，以便于公司在进行重大的经营决策时，能够协调一致。　　设立有限责任公司，股东人数下限为1人，上限为50人。股东可以是自然人，也可以是法人。不论是自然人还是法人，只要是1个以上50个以下，都可以投资设立有限责任公司。　　此外，国家作为特殊主体，可以国有资产出资设立有限责任公司，由国有资产监督管理部门受本级人民政府授权行使出资人职责，设立只有一个股东的国有独资有限责任公司。　　境外投资者在我国设立有限责任公司的，按照外资企业法的规定，可以设立外商独资的有限责任公司。　　此次修改公司法，还将有限责任公司的股东人数的最低限制从原公司法规定的2人改为1人，并设专节对一人公司做了具体规定。第二十五条　有限责任公司章程应当载明下列事项：　　（一）公司名称和住所；　　（二）公司经营范围；　　（三）公司注册资本；　　（四）股东的姓名或者名称；　　（五）股东的出资方式、出资额和出资时间；　　（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；　　（七）公司法定代表人；　　（八）股东会会议认为需要规定的其他事项。　　股东应当在公司章程上签名、盖章。　　【解释】本条是关于公司章程法定记载事项的规定。　　公司章程是重要的法律文件，其主要内容由法律规定，是法定记载事项。公司章程的记载应当符合法定格式和要求。公司章程应当载明八项内容：　　一是公司名称和住所。公司名称是公司区别于其他公司和市场主体的标志，是法人的名称。公司住所是其主要办事机构所在地，公司都必须有住所。载明公司的名称和住所，是标识公司、确认其权利义务归属的依据。　　二是公司经营范围。这是指公司从事的行业、经营的项目的种类。在法律上又称为公司的行为能力。经营范围要依法经过登记，有些还需要依法经过审批。载明公司经营范围是明确公司开展业务活动的界限，便于政府监督管理，也便于经营管理人员执行。　　三是公司注册资本。注册资本是指以货币表示的各股东认缴的出资额的总和。公司章程中应载明公司的注册资本的数额。　　四是股东的姓名或者名称。自然人股东应载明姓名，法人股东应载明名称。这样是为了表明哪些是本公司投资者。　　五是股东的出资方式、出资额和出资时间。出资方式是指出资的种类，不论股东是以货币、实物还是无形财产作为出资，都应当在公司章程中载明。出资额是指各类出资的价值金额，应当以货币表示。出资时间是指股东出资的年月日，在股东分期缴付出资的情况下，股东应当将各期出资的时间在公司章程中载明。　　六是公司的主要机构及其产生办法、职权、议事规则。公司主要机构是指股东会、董事会、经理、监事会等。这些机构要依法设置。具体的产生办法应当在公司章程中载明。同时，这些机构的职权、议事程序和规则，也应依法在公司章程中做出具体规定。　　七是公司的法定代表人。公司法定代表人是法人的代表，也就是公司对外发生法律关系时，由法律规定代表其做出法人意思表示的人。法定代表人应是具有完全民事行为能力的自然人。按照本法规定，公司法定代表人是公司章程规定并在公司登记机关依法登记的董事长、执行董事或者公司经理。　　八是股东会会议认为需要规定的其他事项。公司章程是约束公司行为及规范公司股东相互关系的重要文件。股东会是公司的权力机关，以会议形式决定公司重大事项。除了本条以列举方式规定章程应载明事项外，股东会会议还可以规定其认为需要规定的其他事项。一般认为，法定的章程载明事项是绝对必要记载事项，而由股东会会议另行决定记载的事项是相对必要记载事项。　　公司章程按照法律规定的事项记载完成以后，股东应当在公司章程上签名、盖章。第二十六条　有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。　　有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。　　【解释】本条是关于有限责任公司注册资本的规定。　　有限责任公司的注册资本是在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。在设立公司时，股东应确定各自认缴的出资额和公司注册资本额。按照全体股东认缴出资数量的总和在公司登记机关申报登记的公司资本，即为公司的注册资本。根据本条第一款的规定，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20％，也不得低于法定的最低注册资本额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足。与原公司法相比，本法将原公司法规定的注册资本实缴制，改为认缴制，认缴的出资可以在2年内缴足。这样规定，一方面有利于保证公司的资本金与其经营能力和偿债能力相适应；另一方面，又由法律明确规定可以分期缴付，提高了资金使用效率。　　本条第二款规定，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。这一规定，使设立一般有限责任公司的资金门槛大为降低，并且不再区分经营方式，方便了公司设立。同时，又考虑到金融、证券、保险等特殊行业对注册资本需有较高的要求，对法律和行政法规对注册资本有特殊要求的做了除外规定。　　此外，在分期缴付公司注册资本方面，对投资公司的缴付期限还放宽至五年内缴足股东认缴的全部注册资本。所谓投资公司是指专门从事投资而不从事具体生产经营的公司。体现了一定的灵活性。第二十七条　股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。　　对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。　　全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。　　【解释】本条是关于有限责任公司股东出资方式、出资作价及货币出资金额在注册资本中所占比例的规定。　　对有限责任公司的出资方式，法律规定可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等财产（包括财产权利）作价出资。但对非货币财产作价出资，规定了两个原则限制：一是可以用货币估价，即可以用货币评估、计量并确定其价值，无法估量其价值的，如人的思想、智慧等不宜作为出资；二是可以依法转让，法律、行政法规规定禁止转让的财产，如禁止转让的文物等，及根据其性能不可转让的财产，不得用于出资。在本条第一款中还明确规定，法律、行政法规可以规定哪些财产不得用于出资，公司的股东应当遵守有关规定。　　本条第二款规定，对于用实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的，应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。主要是要确定实物、知识产权、土地使用权的真实市场价值，不得弄虚作假，欺骗公司登记机关和社会公众。对实物、知识产权、土地使用权等的评估作价，法律、行政法规有专门规定的，应当依照有关法律、行政法规的规定执行。比如，以国有资产出资的，应当遵守有关国有资产评估的规定。　　本条第三款规定，全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的30％。强调货币出资的重要性，有利于公司设立和开展先期的业务活动。对一般的有限责任公司，注册资本为3万元的，不能分期付款，应当实缴3万元，其中30％应当是货币资本。对注册资本为3万元以上，分期缴付的出资，每一期出资的货币出资额不得低于当期出资的30％，但在前几期出资中货币出资总额已经达到注册资本总额的30％的，不在此列；对一人有限责任公司，因最低注册资本要求为10万元，因此，应至少实缴3万元货币和7万元非货币财产。在法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的情况下，不论法定资本额有多高，全体股东的货币出资金额均不得低于有限责任公司注册资本的30％。第二十八条　股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。　　股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。　　【解释】本条是关于股东按期足额缴纳出资的规定。　　股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。这是设立公司的前提条件，也是股东的法定义务。以货币出资的，股东应当将认缴的货币资金在公司设立登记前足额存人准备设立的有限责任公司在银行开设的临时账户，由银行等金融机构代为保管。以非货币财产出资的，股东应当依法办理财产权的转移手续。具体是：　　股东交付实物出资，属于动产的，应当移交实物；属于不动产的，应当办理所有权或使用权转让的登记手续；股东以知识产权出资，应当向公司提交该项知识产权的技术文件资料和权属文件；股东以土地使用权出资，应当依法办理土地使用权转让登记。　　股东不按照章程规定按期足额缴纳所认缴出资的，首先应当向公司足额缴纳出资，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。股东未按规定按期足额缴纳出资，就是违反了公司章程规定的出资义务，构成对公司利益的损害和其他已履行缴纳出资义务的股东的违约，应当向公司足额缴纳出资，并向其他已履行缴纳出资义务的股东承担违约责任。第二十九条　股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。　　【解释】本条是关于验资的规定。　　设立有限责任公司，对股东缴纳的出资必须进行验资。通过验资，可以核实出资人对所提供的出资是否具有合法权利，也可以为公司登记机关审核全体股东的出资是否已如期到位并符合本法关于出资的规定提供依据。　　对股东缴纳的全部出资，都必须检验核实。验资是在股东缴纳出资后由法定的验资机构进行，验资机构审核检验完毕，应当出具验资证明。依法设立的注册会计师事务所、资产评估机构等，都属于依法设立的验资机构，可以承担验资工作。这些机构在接受委托并依法完成验资工作后，对货币出资，应出具相关的币种和数量的证明；对非货币财产出资，应出具经评估验资后与该财产实际市场价值相符的以货币表示的数额证明。股东分期缴纳出资的，每期出资后都应当经验资机构验资。第三十条　股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。　　【解释】本条是关于有限责任公司设立登记程序的规定。　　公司设立登记是公司创立行为发生效力和公司法人主体资格产生的法律行为，经法定的公司登记机关核准登记注册，公司即为成立，成为具有民事权利能力和行为能力的法人，可以依法开展经营活动。　　设立有限责任公司，首先要求全体股东在按照公司章程足额缴付各自认缴的首次出资额并经依法设立的验资机构验资后，指定代表人或者共同委托代理人到公司登记机关办理设立登记手续。公司指定的代表人或者共同委托的代理人可以是公司的股东、董事、高级管理人员或者律师。办理公司登记时，应当提交下列文件：（1）公司的设立登记申请书；（2）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（3）公司章程；（4）具有法定资格的验资机构出具的验资证明；（5）股东的法人资格证明或者自然人身份证明；（6）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（7）公司法定代表人任职文件和身份证明；（8）企业名称预先核准通知书；（9）公司住所证明。法律、行政法规规定设立有限责任公司必须报经审批的，还应当提交有关的批准文件。　　公司登记机关接到公司设立申请后，应当对收到的申请书及其他有关文件依照本法和其他有关法律、行政法规的规定进行审核，对符合法定条件的，应当予以登记，并发给公司营业执照；公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人等事项；对不符合法定条件的不予登记。法律、行政法规对登记机关审核登记的期限有规定的，登记机关应当在规定的期限内办理审查登记。　　公司营业执照签发日期，为有限责任公司的成立日期。公司登记机关签发的营业执照是确定公司成立的法律文件，营业执照的签发日期为公司成立日期。公司自成立之日起成为独立享有权利、承担责任的法人。第三十一条　有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。　　【解释】本条是关于有限责任公司股东作为设立公司出资的非货币财产瑕疵责任的规定。　　股东在设立有限责任公司时，应当按期足额地缴付公司章程所规定的各自认缴的出资额，这是法律规定的义务。股东如果未按照公司章程的规定按期足额缴纳出资，除应当向公司足额缴纳出资外，还应当向已足额缴纳出资的股东依法承担违约责任（第二十八条第二款）。如果在有限责任公司成立后，发现股东在设立公司时所交付的非货币财产的价额显著低于公司章程所定价额的，应认定为股东出资不实，该以非货币财产出资的股东仍然应当承担补足缴付其差额的责任，这样规定是为了确保设立公司时出资的确定和充实，防止注册资本的虚化。如何确定股东认缴的出资“显著低于”公司章程约定的价额，从国外的法律实践看，非货币财产的实际价额应根据公司设立时对该出资标的价值的综合评估额确定，并按照资本合法、充实的原则来考察，如果这一价额与章程载明的出资数额相差较大，使公司设立资本出现较大欠缺，或者给公司经营活动带来较大损失的，就可以认定为构成“显著低于”要件。　　公司设立时的其他股东对缴付该差额承担连带责任。因为足额缴付设立公司所必需的出资，保证公司设立出资的合法、充足，是股东的共同责任，如果设立公司出资出现欠缺，股东应以其财产对应缴付的设立公司出资的差额承担连带责任。第三十二条　有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。　　出资证明书应当载明下列事项：　　（一）公司名称；　　（二）公司成立日期；　　（三）公司注册资本；　　（四）股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期；　　（五）出资证明书的编号和核发日期。　　出资证明书由公司盖章。　　【解释】本条是关于股东出资证明书的规定。　　出资证明书，是证明投资人已经依法履行缴付出资义务，成为有限责任公司股东的法律文件，是股东对公司享有权利、承担责任的重要依据。股东凭出资证明书，可以向公司请求将自己的姓名记人股东名册，享有股东权利。为了使出资证明书的记载明确、规范，保证其效力，本条对出资证明书的记载内容做出了规定。出资证明书的法定记载事项有五项：一是公司名称，这是为了明确股东是哪个公司的出资人并具有股东资格；二是公司成立日期，已经成立的有限责任公司签发的出资证明书才具有法律效力，公司营业执照签发日期为公司成立日期；三是公司注册资本，这是公司全体股东认缴出资的总额；四是股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期，这项记载应当是确定履行出资义务的股东，其实际缴纳的出资额和出资日期；五是出资证明书的编号和核发日期。不管是从事什么行业、有多大规模的有限责任公司，都应当按照上述五项内容向股东签发出资证明书。股东分期缴纳出资的，公司应当就其每一期出资，向其颁发出资证明书。新的出资证明书颁发后，公司应当缴回并注销原出资证明书。　　出资证明书应当由公司盖章。只有公司盖章以后，出资证明书才产生法律效力。第三十三条　有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：　　（一）股东的姓名或者名称及住所；　　（二）股东的出资额；　　（三）出资证明书编号。　　记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。　　公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。　　【解释】本条是关于有限责任公司股东名册主要内容及其效力的规定。　　有限责任公司股东依据自己的出资对公司享有权利，承担责任，为了表明股东的地位，确定股东对公司的权利义务，有限责任公司应当向股东出具出资证明书，同时，有限责任公司还应当在公司住所置备股东名册。股东名册的法定记载事项有三项内容：一是股东的姓名或者名称及住所；二是股东的出资额，包括其认缴和实缴的出资额；三是股东出资证明书编号。公司置备股东名册，在出现股东转让其出资情形时，可依股东名册的记载来确定谁是对公司享有权利并承担义务的股东。　　股东名册在处理各股东关系上具有确定的效力，即记载于股东名册的股东，才可以依股东名册的记载主张行使股东权利。任何名义上或实质上的权利人在尚未完成股东名册登记或者股东名册上的股东名义变更前，不能对抗公司，只有完成股东名册的登记或者名义变更后，才能成为对公司行使股东权利的人；公司仅以股东名册上现记载的股东确定为本公司的股东，给予股东待遇。同时本条还规定，公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记，这是公司的法定义务，公司不履行此项法定义务，应承担相应的法律责任。前述事项发生变更的，公司应当办理变更登记。第三十四条　股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。　　股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。　　【解释】本条是关于股东查阅、复制公司有关资料权利的规定。　　股东是公司财产的最终所有人，依法享有股东权利，有权了解公司财产的使用情况及有关的经营事项。因此，对反映公司财产使用情况和经营决策的有关资料，有权进行查阅、复制。公司会计账簿，包括有关的会计凭证，反映了公司在生产经营活动中资金、财产的使用情况及公司的收支情况，股东有权查阅，但由于有限责任公司的封闭性、其他股东的利益相关和公司商业秘密等原因，股东必须依法查阅，本法也规定了公司拒绝查阅的权利。　　本条规定股东有权查阅、复制的公司资料有：公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和公司财务会计报告。其中，公司章程是公司股东之间的协议，也是公司的活动依据，同时也是公司在公司登记机关的必备事项；股东会会议记录是关于公司重大经营决策的记录，是公司日常经营活动的依据。股东要行使经营决定权，了解公司的经营方针、发展计划和重要人事任免等情况，可以查阅和复制股东会会议记录；董事会会议决议和监事会会议决议是有关公司进行生产经营决策、执行和监督的重要书面文件，股东要全面了解公司情况，也可以查阅和复制董事会会议决议和监事会会议决议；公司财务会计报告是综合反映公司财务状况和经营成果的书面文件，按照会计法及有关法律的规定，有限责任公司应当于每一会计年度终了时依法制作财务会计报告。财务会计报告由会计报表及财务情况说明书及会计报表附注等有关文件组成，具体包括资产负债表、损益表、现金流量表等。查阅财务会计报告，是股东了解公司财产使用情况，监督管理公司经营活动的必要前提。股东可以查阅和复制财务会计报告。　　本条第二款是此次修改公司法新增的条款。对股东查阅会计帐簿权利的规定，一方面要考虑对股东权利的保护，同时也要考虑对其他股东和公司利益的保护。首先，股东应当向公司提出书面请求，说明目的，因为大多数情况下，公司账簿多而且专、细。所以要求查阅的股东应慎重其事，正式书面请求，说明目的。股东只能查阅与其查阅目的相关的公司账簿，包括公司的会计凭证。股东在查阅会计账簿时，应可以做简单摘抄，但不得复制。公司在接到股东书面请求后，有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司利益的，可以拒绝提供查阅。本法没有规定具体的情况，从国外的法律规定看，一般是指可能将有关公司情况泄露给竞争对手或公司股东有不正当目的损害公司合法利益时，公司可以拒绝查阅。公司拒绝提供查阅后，还应当自股东提出书面请求之日起15日内书面答复股东并说明理由。股东在收到该公司拒绝提供查阅的书面答复后，可以行使司法救济权，请求人民法院要求公司提供查阅。人民法院作出裁判，也要根据股东要求查阅的目的是否正当、合理，是否可能损害公司合法利益等判断标准，确定是否允许股东查阅公司会计账簿。第三十五条　股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。　　【解释】本条是关于股东收益权和优先认缴出资权的规定。　　股东作为投资人，其投资的目的就是为了获得利润。公司的利润，在缴纳各种税款及依法提取法定公积金之后，是可以向股东分配的红利。股东依法履行出资义务后，其依据自己的出资享有分取红利的权利受法律保护，任何人都不得非法限制或者剥夺股东的这项权利。根据公司法的一般原则，股东分取红利的比例应当与股东实缴的出资比例一致，也就是股东应当按照实缴的出资比例分取红利。所谓实缴的出资比例，是指按股东实际缴纳的出资占公司资本总额的比例。在允许股东分期缴纳的情况下，规定股东按照实际缴付的出资比例分取红利的原则，有助于明晰股东的权利、义务，减少纠纷。同时，本条也给予股东对此的意思自治权。　　有限责任公司的股东有权优先认缴公司新增资本。公司设立后，可能会因经营业务发展的需要而增加公司资本。由于有限责任公司具有人合性质，其股东比较固定，股东之间具有相互信赖、比较紧密的关系，因此，在公司需要增加资本时，应当由本公司的股东首先认缴，以防止新增股东先认缴而打破公司原有股东之间的紧密关系。现有股东不认缴时，其他投资者认缴，增加新的股东。无论是现有股东还是其他投资者认缴公司新增资本，都必须遵守法律规定，履行如实足额缴付出资的义务。公司新增注册资本后要依法向公司登记机关办理变更登记，并向认缴新增资本的股东签发出资证明书。公司新增股东后，应在股东名册上做出记载。　　股东按照实缴的出资比例分取红利，公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资，是为了维持现有公司的股权组成结构，维护现有股东的利益。在有的情况下，为了表彰有特殊贡献的股东，改善股权结构，增强公司竞争力，吸引新的投资者，扩大公司规模等原因，考虑到有限责任公司的人合因素，本条允许股东之间也可以经过协商，由全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资。但程序上的规定较为严格，公司做出这样的决定，要经过全体股东无论是大小股东的约定。第三十六条　公司成立后，股东不得抽逃出资。　　【解释】本条是关于有限责任公司成立后股东不得抽逃出资的规定。　　股东的出资，是公司设立并从事生产经营活动的物质基础，股东出资形成的有限责任公司的全部法人财产，是维护公司的正常经营与发展的必要条件，维持公司的资本是公司对外承担债务责任的基本保证。根据公司制度的一般原理，股东作为出资的财产，一旦投入到公司，应属于公司的法人财产，股东不得对该财产再主张权利。因此，股东在公司成立后，不得抽逃已投人到公司的出资。这一规定对目前存在的有些公司股东利用他人资金，骗取验资及公司设立登记，在登记后即将钱款或财物归还他人的虚假出资行为有明确的针对性。本法在法律责任一章中对此规定了处罚措施，公司成立后，股东违反法律规定抽逃出资的，应承担相应的法律责任。　　有限责任公司成立之后股东不得抽逃出资，不等于股东在任何情况下都不得退出公司。按照本法的规定，股东退出公司可以采取以下两种方式：一种方式是将其出资转让给其他股东或者依法将其出资转让给股东以外的人。在这种情况下，公司的资本不会减少，该股东在公司的出资成为受让出资人在公司的投资。另一种方式是公司的股东依照本法第七十五条规定的条件，请求公司按照合理的价格收购其股权。这样就导致两种后果：一是公司收回股东的股权后，重新向其他股东转让，使其他股东增加出资。公司维持原有资本；二是公司收购股东的股权后，销毁股权证明书，依法办理公司减资手续。第三十七条　有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会是公司的权力机构，依照本法行使职权。　　【解释】本条是关于股东会的组成和性质的规定。　　股东会是由股东组成的机构。股东参加股东会是股东作为投资人权益的重要体现。股东会的成员是全体股东，因为股东是实际出资人，并以其出资额为限对公司债务承担责任。本条强调所有股东即“全体股东”，是平等地体现股东的投资者权益。股东参加股东会是法定权利。不是公司的出资者，不能称作为公司的股东，也不能成为股东会成员。本条用“公司的权力机构”一词来界定股东会的性质。所谓权力机构，是指公司的一切重大问题，需要由该机构来做出决议，权力机构既区别于执行机构，不执行日常业务，也区别于监督机构和咨询机构。股东会只负责就公司的重大事项做出决议，集体行使投资者权益。股东会以会议的形式行使权力，而不采取常设机构或日常办公的方式，是由股东会的权力性质和所有权与经营权相分离的现代公司制度的基本原理所决定的。股东会行使职权所作决定的范围，本法第三十八条作出了明确的规定，股东会在作出决定时应当遵守。　第三十八条　股东会行使下列职权：　　（一）决定公司的经营方针和投资计划；　　（二）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；　　（三）审议批准董事会的报告；　　（四）审议批准监事会或者监事的报告；　　（五）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；　　（六）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；　　（七）对公司增加或者减少注册资本作出决议；　　（八）对发行公司债券作出决议；　　（九）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；　　（十）修改公司章程；　　（十一）公司章程规定的其他职权。　　对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。　　【解释】本条是关于股东会职责和股东会书面议事方式的规定。　　本条第一款规定了股东会的职权，归纳起来有六个方面的内容。　　（1）投资经营决定权，是指股东会有权对公司的投资计划和经营方针做出决定。公司的投资计划和经营方针是公司经营的目标方向和资金运用的长期计划，这样的计划和方针是否可行，是否给公司带来赢利并给股东带来赢利，影响股东的收益预期，决定公司的命运与未来，是公司的重大问题，应由公司股东会来做出决定。　　（2）人事权。股东会有权选任和决定本公司的非由职工代表担任的董事、监事。对于不合格的董事、监事可以予以更换。在现代社会竞争日益加剧的情况下，股东会拥有用人权是必须的。董事、监事受公司股东会委托或委任，为公司服务，参与公司日常经营管理活动，当然应当给予其相应的报酬。报酬事项包括报酬数额、支付方式、支付时间等都应由股东会决定。公司高级管理人员的任免及报酬不需由股东会决定。　　（3）审批权。本条规定的审批权包括两个方面：一是审批工作报告权，即股东会有权对公司的董事会、监事会或监事向股东会提出的工作报告进行审议、批准。这体现了工作责任制和股东的投资者权益。二是审批相关的经营管理方面的方案权。即公司的股东会有权对公司的董事会或执行董事向股东会提出的年度财务预算方案、决算方案、利润分配方案和弥补亏损方案进行审议，股东会认为符合要求的予以批准，反之则不予批准，而责成董事会或者执行董事重新拟定有关方案。根据本法的规定，董事会有权利，也有义务根据公司的经营情况，拟定上述文件，并提交股东会。董事会违反法律和章程的规定，擅自决定应由股东会决定的事宜，隐瞒不报，越权经营，给公司造成损失的，应当承担相应的法律责任。　　（4）决议权，即股东会有权对公司增加或者减少注册资本、发行公司债券、公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项进行决议。这里列举的几项事项都有关公司股东的投资者权益，应由公司股东会议决。其中有的事项的决议还有本法规定的程序上的限制。如增加或减少注册资本，公司分立、合并、解散或者变更公司形式应以代表2/3以上表决权的股东同意做出决议。　　（5）修改公司章程权。公司章程是由公司股东会在设立公司时制定的，所以应由公司股东会来修改。并需要由代表2/3以上表决权的股东赞成通过方为有效。　　（6）公司章程规定的其他职权。这是一个未尽事项的规定，由于股东会是有限责任公司的权力机关，公司章程规定公司的一切活动，公司章程规定股东会的职权，股东会有权力也应当履行这一职权。　　股东会根据公司章程的规定行使职权。所涉及事项既重大又较多，股东会又是以会议方式履行职权。为了节省人力物力，考虑到有限责任公司的人合特点，本条第二款规定，股东对本条第一款所列事项书面一致同意的，可以不召开股东会会议，直接做出决定，由全体股东在决定文件上签字、盖章。第三十九条　首次股东会会议由出资最多的股东召集和主持，依照本法规定行使职权。　　【解释】本条是关于首次股东会会议的规定。　　首次股东会会议是指有限责任公司第一次召开的有全体股东参加的会议。一个会议，必须有召集人和主持人，本条规定由出资最多的股东召集和主持。出资最多的股东，也就是通常所说的大股东，其出资最多，利益预期和承担的风险也最大，第一次股东会议由其召集和主持是必要的。出资最多是指向公司认缴的出资额最多，股东认缴出资额最多，应按期足额实际缴纳的出资最多。召集和主持股东会是指负责首次股东会组织工作，通知各个股东并掌握会议的进程和推动有关各项决议的通过。对首次股东会会议的职权，本条还做了原则规定。即依照本法规定行使职权。一般包括本法第三十八条规定的事项和其他事项，比如选任公司董事会成员等第四十条　股东会会议分为定期会议和临时会议。　　定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。　　【解释】本条是关于股东会会议的种类和召开办法的规定。　　股东会会议共有两种：一是定期会议；二是临时会议。定期会议是指在一定时期内必须召开的会议。临时会议是一种不定期的会议，指在正常召开会议的时间之外由于法定情形的出现而召开的会议。　　定期会议应当按照公司章程的规定，按时召开。这就要求公司章程对定期股东会会议做出具体规定，比如是一年一次、一年两次，大致是每年的什么时间。临时股东会会议是一种由于法定人员的提议而召开的会议。提议的程序有三种：第一种是代表1/10以上的表决权的股东有权提议召开；第二种是1/3以上的董事有权提议召开；第三种是监事会或者不设监事会的公司的监事有权提议召开。这里的“以上”包括本数。监事会提议召开临时股东会一般应当由监事会做出决议。临时会议应在确有必要时召开。比如，公司需要就重大事项做出决策，或公司出现严重亏损，或公司的董事、监事少于法定人数，或公司董事、监事有严重违法行为需立即更换等情况，才能由法定人员提议召开股东会临时会议。法定人员提议召开临时股东会会议的，应当召开临时会议。　　股东会定期会议和临时会议的召集程序除首次股东会外，应遵守本法第四十一条的规定。　第四十一条　有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。　　有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。　　董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。　　【解释】本条是有关股东会会议召集和主持的规定。　　本法第三十九条规定了首次股东会会议的召集和主持程序。由于首次股东会召开时董事会尚未产生，因此规定由出资最多的股东召集和主持。董事会、监事会等公司机构产生后，应按照本条规定招集和主持股东会会议。　　本条第一款的规定，不论是股东会的定期会议或临时会议，都由董事会召集，董事长主持。董事会召集是指以董事会的名义通知会议召开，安排会务等。董事长主持是指由董事长掌握会议的进程、维持会议秩序。董事长不能履行职务或者不履行职务的，包括生病、出差在外或不依法履行职责不予主持等情况。本条规定在此情况下，应由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。　　根据本条第二款规定，有限责任公司因股东人数较少，规模较小不设立董事会、只设立执行董事的，该类公司的股东会会议由执行董事召集和主持。　　本条第三款规定，董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会履行。这种情形通常发生在公司的经营决策层出现问题，难以正常发挥作用时。为了使公司能够顺利运转，维护公司及公司股东和相关人的利益，法律规定了补救程序，即由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持股东会会议。　　本条实际涉及一种公司治理僵局的救济办法，采用了一种递进、替补式的安排，规定了公司各机关和符合法定条件的股东在特定情形下的股东会召集权，在程序上保证了股东会的正常召开，以防止公司重要的权力机构陷人瘫痪，避免公司僵局。第四十二条　召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。　　股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。　　【解释】本条是关于召开股东会的通知程序和会议记录的规定。　　本条第一款规定，股东会会议的召开应当于15日以前通知全体股东。有三个要点：一是要提前通知，提前的时间为15日，目的是便于股东准备决定有关问题，也便于会议的顺利召开。二是通知方式，可以是口头的，也可以是书面的，或者是公告的方式。通知时，应将会议即将讨论的议题同时通知每一个股东。三是法律有明确规定的要求，但是公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外，这体现了公司自治的原则。　　本条第二款对股东会会议记录做出了规定。股东会会议记录是指股东会召开会议时，对会议的主要议题和该议题的讨论过程，各股东发表的意见及最后决定所做的书面记录。公司有义务制作并留存这一记录。为此，股东会的召集人应当安排专门人员负责股东会会议记录工作。出席股东会会议的股东必须在会议记录上签名。公司法这一规定的目的，便于股东查阅会议记录，通过记录了解股东会对公司重大问题的决策。同时，也是公司经营活动的重要证据，使公司经营层有据可依，有关执法机关也可以将该证据作为执法的依据。第四十三条　股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。　　【解释】本条是关于股东在股东会中如何行使表决权的规定。　　本条共有四个方面的含义：一是股东作为股东会的成员，有权出席股东会会议。股东会会议是股东表达自己意志的场所。股东会决定有关事项，由股东提出自己的意见，表达自己的意志。二是股东在股东会上有表决权。股东的表决权是指股东基于投资人地位对公司的有关事项表示自己同意、不同意或放弃发表意见的权利。三是表决权的行使原则上依本条的规定，按照各出资人的投资比例确定。也就是说，股东表决权的行使不是没有限制的，股东只能根据自己所持公司资本的比例的多少来表达自己的意志。出资多的表决权就多，反之就少。通常有一个计算方法：一个出资的整数计算单位规定一个表决权。如果规定10元出资有一个表决权，张三这个股东出资1000元，就有100个表决权。李四这个股东出资100元，就只有10个表决权。股东按出资比例行使表决权体现的是资本的本质，也是世界各国通行的做法。四是为体现公司自治的原则，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权也可以例外处理，公司章程如果规定另外的行使表决权的方式，也是合法的。这样规定体现了公司法的灵活性，给予公司章程以更大的自治权。第四十四条　股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。　　股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。　　【解释】本条是关于股东会议事方式和表决程序的规定。　　股东会的议事方式和表决程序是股东会行使权力的具体途径。由于有限责任公司的人合性质，各个不同的公司在这方面往往有不同的做法，法律为保障各方面的合法权益，也有一定的法定要求。议事方式是指公司以什么方式就公司的重大问题进行讨论并做出决议。表决程序是指公司的股东会如何表决和表决时需要多少股东赞成，才能通过某一特定的决议。本法在一些条文中对股东会的议事方式和表决程序有规定，如股东会应依出资比例行使表决权或依公司章程规定按照其他标准行使表决权等。本条规定，各个公司对具体问题的规定，除本法有规定的以外，可以由公司股东协商并在公司章程中订明。　　本条第二款对下列决议规定了法定的表决通过方式：公司修改公司章程、增加或者减少注册资本、公司合并、分立、解散或者变更公司形式，股东会应通过表决做出决议，并必须有代表2／3以上表决权的股东通过。考虑到以上事项对公司及股东的意义重大，本法规定以股东会特别决议的形式做出决定。这样规定能够较好地保护多数股东的利益，避免控制股东利用简单多数的办法决定公司的重大问题。这一规定是强制性规定，不能通过公司章程或其他方式予以改变。第四十五条　有限责任公司设董事会，其成员为三人至十三人；但是，本法第五十一条另有规定的除外。　　两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。　　董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。　　【解释】本条是对有限责任公司董事会的设立、组成的规定。　　董事会的设置和人数。公司通常实行所有权与经营权相分离原则，由股东选任董事组成董事会作为公司的决策机构，负责公司经营管理。公司有大有小，各公司可根据本条规定和实际需要确定董事会的组成人员人数，少则可以5人，最多可以13人。董事会成员人数通常应为单数，以防止董事会在做出决定时出现赞成、反对各半的僵局出现。　　职工董事。依照本条规定，两个以上的国有企业或者其两个以上的国有投资主体设立的有限责任公司的董事会中必须有职工董事，其他有限责任公司的董事会中也可以有职工董事，以有利于职工参与公司的民主管理。为了保证职工董事真正从公司职工中产生，代表职工利益，职工董事应由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生，不能由股东大会选举产生。　　董事长、副董事长的设置和产生。董事会作为有限责任公司法定、必备且常设的集体行使公司经营决策权的机构，采取会议体制，有必要设置董事长，在董事会内部负责董事会会议的召集、主持等程序事务，协调董事会成员之间的关系，检查董事会决议的执行情况。公司还可以根据实际需要设副董事长，协助董事长工作。董事长、副董事长的产生办法，法律中未作规定，应由公司章程规定。公司章程可以规定由股东会直接选举董事长和副董事长；也可以规定由股东会选举董事会后，由董事会成员选举产生董事长和副董事长；还可以规定按照股东的出资比例大小决定由谁担任董事长、副董事长等。第四十六条　董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。　　董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。　　【解释】本条是对有限责任公司董事任职期限的规定。　　董事任期是指担任董事职务的时间限制。根据本条规定，有限公司董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事的职务。由此可以看出，股份有限公司董事每届法定任期最高年限为3年，公司章程可以规定短于3年的任期。董事任期届满，可以连选连任，可以连任的届数，本法未做规定，公司也可以自己根据本公司的情况，在章程中确定。董事任期届满或者辞职，其职责自动终止。但在出现董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的情形时，如果董事职责自动终止，则董事会将因董事缺额而无法履行职权，影响公司的正常运营，因此，本条要求在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事的职务。原公司法规定，公司股东会不能无故解除董事职务，以维护公司董事会的稳定。但由于股东与董事之间是委托关系，股东会应有权随时解除董事的职务，且这一规定并不能阻止股东会借“正当理由”解除董事职务。因此，这次公司法修改删去了这一规定。第四十七条　董事会对股东会负责，行使下列职权：　　（一）召集股东会会议，并向股东会报告工作；　　（二）执行股东会的决议；　　（三）决定公司的经营计划和投资方案；　　（四）制订公司的年度财务预算方案、决算方案；　　（五）制订公司的利润分配方案和弥补亏损方案；　　（六）制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案；　　（七）制订公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案；　　（八）决定公司内部管理机构的设置；　　（九）决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；　　（十）制定公司的基本管理制度；　　（十一）公司章程规定的其他职权。　　【解释】本条是对有限责任公司董事会职权的规定。　　本条规定了董事会的11项职权，归纳起来，包括以下五个方面：　　（1）负责召集股东会会议，并向股东会报告工作，执行股东会的决议。董事会的这些职权，体现了董事会与股东会的实质关系。董事会作为公司的经营决策机构，对公司的权力机构—股东大会负责，有权召集股东会，并向股东会报告工作，执行股东会的决议。这既是董事会的职权，也是其法定职责。　　（2）决定公司的经营计划和投资方案。在股东会决定了公司的经营方针和投资计划后，董事会据此决定公司的经营计划和投资方案，并组织实施，是董事会经营决策权最重要的体现。　　（3）制定有关股东会决议的重大事项的方案，包括年度财务预算方案、决算方案，利润分配方案和弥补亏损方案，增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案，公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案。对于这些事项，股东会具有最终决定权，但公司董事会可以通过制订方案，并提交股东会审议、表决，来施加影响，参与公司重大事项的决策。　　（4）决定公司内部管理机构、基本管理制度和重要管理人员，包括决定公司内部管理机构的设置，聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项，制定公司的基本管理制度。这些职权也是董事会经营决策权的重要体现，是董事会执行股东会决议、实施公司经营计划和投资方案，保障公司良好运行的基础。　　（5）公司章程规定的其他职权。公司股东可以根据公司的具体情况，通过公司章程授权董事会其他职权，例如规定由董事会决定承办公司审计业务的会计师事务所的聘任或者解聘等。第四十八条　董事会会议由董事长召集和主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长召集和主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事召集和主持。　　【解释】本条是对有限责任公司董事会会议的召集和主持的规定。　　依照本条规定，董事会会议应由董事长召集和主持。当董事长不能履行职务或者不履行职务时，应由副董事长召集和主持。针对实践中出现的董事长、副董事长因各种原因都不履行召集董事会会议的职责，公司董事会会议无法召开，公司陷人僵局的情况，这次修改公司法增加了董事长、副董事长不能履行职务或者不履行职务时，由半数以上董事共同推举一名董事履行董事长职务的规定第四十九条　董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。　　董事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。　　董事会决议的表决，实行一人一票。　　【解释】本条是对有限责任公司董事会的议事方式、表决程序、会议记录的规定。　　董事会的议事方式和表决程序由公司章程规定。股东可以在章程中规定：出席董事会的董事应达到多少比例会议方为有效，可以做出决议；通过决议是按全体董事还是按出席董事来计算票数；哪些决议案可以按简单多数通过，哪些需要按绝对多数通过等。一个表决权，也就是在行使表决权时每个人只能投出一票。　　董事会的成员在董事会会议上的地位平等，享有相同的权利。董事会决议在表决时，以董事人数计，每一董事有一表决权，实行一人一票。　　董事会会议记录是记明董事会会议对决议事项做出决定的书面文件。董事会在举行会议时，会议的召集人和主持人应当安排人员记录会议的举行情况，包括会议举行的时间、地点、召集人、主持人、出席人、会议的主要内容等。董事会做出决议的，应当对所决议的事项、出席会议董事及表决情况、决议结果等作成董事会会议记录。董事会会议记录应当由出席会议的董事签名，以保证董事会会议记录及董事会决议的真实性和效力。第五十条　有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：　　（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；　　（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；　　（三）拟订公司内部管理机构设置方案；　　（四）拟订公司的基本管理制度；　　（五）制定公司的具体规章；　　（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；　　（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；　　（八）董事会授予的其他职权。　　公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。　　经理列席董事会会议。　　【解释】本条是关于公司经理及其职权的规定。　　经理，在现代公司治理结构中，是指在董事会的领导下负责公司日常生产经营管理工作的业务执行机构。在现代公司中，股东会负责公司各项重大事项的决策；董事会负责执行股东会决策，同时还要承担股东会权限之外的经营决策。董事会为了履行自己的上述职能，就需要有一批专门的经营管理人员来帮助自己，特别是在规模比较大的公司，业务繁重，仅靠董事会无法负担日常的经营管理工作，就更需要专门的机构来辅助董事会进行业务执行和经营管理工作。　　此次修订公司法，改变了修订前公司法将经理作为公司法定必设机构的规定，规定有限责任公司可以设立经理，也可以不设立经理，由公司根据自身的经营规模和具体情况而定。　　经理是公司的雇员，是董事会的业务执行机构，因此，本条规定经理由董事会决定聘任或者解聘，在董事会的领导下工作，对董事会负责。此外，法律中“经理”的含义同实践中“经理”的含义并不完全相同。法律中的经理是指对公司日常经营管理工作负总责的管理人员，实践中一般称为总经理；实践中的负责公司某一部门具体管理工作的所谓经理或部门经理，一般是在总经理领导下、协助总经理负责日常管理工作的中级管理人员，不是公司法所讲的“经理”，不享有公司法规定的经理职权。　　本条对经理的职权做出了明确规定，主要包括四个方面：第一，组织经营权。经理是公司日常业务的执行机构，要负责公司的日常生产经营管理工作。同时，经理作为董事会的执行机构，还要负责执行董事会制定的公司年度经营计划、投资方案以及董事会的其他决议。第二，公司内部规章的拟订、制定权，包括公司内部机构设置方案、公司基本管理制度的拟订权和公司的其他具体规章的制定权。第三，人事任免权。经理可以向董事会提出公司副经理、财务负责人的人选，由董事会决定聘任或者解聘；同时，经理可以直接聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的其他负责管理人员。第四，董事会授予的其他职权。此外，经理作为董事会的执行机构，还可以列席董事会会议。　　经理作为公司的常设机构，属于公司的雇员，公司章程有权对经理的职权做出不同于法律的规定。因此，本条规定，公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。例如，有的国家公司法为了保护公司股东的股东权，保证公司的核心财产的安全，对公司经理处分公司不动产的权利进行限制。如德国《商法典》第四十九条第二款规定：“对于不动产的转让与抵押，只有当经理人被专门授予这方面的权限时，他才有权处理该事务。也只有在经理被特别授权时，他才有权出让不动产或在不动产上设定负担。”本法虽然没有做出类似限制，但如果公司章程对经理的职权做出了限制性规定，应按照章程的规定执行。当然，公司章程如果将经理法定职权以外的其他权利赋予经理，也是本法所允许的。　　本条虽然是关于有限责任公司经理职权的规定，但按照本法第一百一十四条的规定，对于股份有限公司的经理也是适用的。第五十一条　股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。　　执行董事的职权由公司章程规定。　　【解释】本条是关于执行董事的规定。　　现代公司，强调所有权与经营权的分离，即公司的股东组成股东会，只负责决定公司的经营方针、投资计划以及公司的其他重大事项，公司的具体经营管理工作由业务执行机构负责。在实践中一般由董事会作为公司的业务执行机构。根据本法第四十五条的规定，有限责任公司董事会的成员为3人以上13人以下。之所以设立董事会，实行集体决策，主要是出于保护公司股东利益的考虑，让所有股东都能够通过代表其利益的董事参加董事会，参与公司的经营决策。但是，实践中有的公司的股东人数很少，特别是此次修改公司法，取消了有限责任公司的股东必须是两人以上的限制，允许设立只有一个股东的一人公司；有的公司的规模很小，虽然股东为多人，但股东都认为没有必要专门设立董事会，由一个他们都信任的人作为执行董事来负责公司的经营管理工作就可以了，还可以提高公司的运作效率。因此本条规定，对于公司股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以不设立董事会，而是设立一名执行董事，由执行董事负责公司的业务执行。　　在此次修改公司法的过程中，曾经有意见建议法律对哪些有限责任公司可以不设立董事会做出具体规定，以有利于法律的执行。但是，考虑到实践中公司的情况是复杂多样的，由法律做出统一的规定很困难，也不一定合理。公司由股东投资设立，在不违反法律强制性规定的前提下，如何确立公司的治理结构，提高公司的运营效率，维护股东权益，应交由股东自己决定。因此，本条并未对可以不设立董事会的有限责任公司的具体条件做出规定，而是将这一权利交与公司，公司可以在公司章程中或者通过股东会决议的形式，对这一事项做出规定。　　不设董事会，只设执行董事，很重要的一个原因是为了精简公司业务执行机构，提高运营效率，因此本条规定执行董事可以兼任经理，即让公司的业务决策机构和执行机构在一定程度上合并。当然，公司也可以不设立经理，而由执行董事直接负责公司的日常经营管理。执行董事和董事会的性质一样，属于公司的业务决策机构，因此修订前的公司法规定，执行董事的职权参照有关董事会职权的规定，由公司章程规定。而本条对这一规定做了适当修正，仅规定执行董事的职权由公司章程规定，去掉了参照董事会职权的规定。这实际上赋予了公司章程更大的权利，公司章程规定的执行董事职权可以等同于董事会，也可以超出或者不及董事会的职权。　第五十二条　有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。　　监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。　　监事会设主席一人，由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。　　董事、高级管理人员不得兼任监事。　　【解释】本条是关于有限责任公司监事会的规定。　　在所有权与经营控制权分离的现代公司里，股东并不直接管理或者控制公司，公司被交由董事会治理。实践中，董事会的权力很大，为了防止董事会滥用权力，保护公司和股东的利益，就需要设计一套监督机制，对董事会以及经理等公司的实际经营管理人员进行监督。在各国公司立法实践中，有两种不同的监督机制：一类以美国、英国等英美法系国家为代表，公司的股东会下不设立监事会，公司的监督职能由董事会兼任，董事会中设立由不执行公司业务的外部董事主导的专门委员会，负责对执行公司业务的董事及其他公司高级管理人员进行监督；一类以大多数大陆法系国家如德国、日本等为代表，公司内部设立由股东大会选出的监事会，作为专门的监督机关，负责监督公司的业务执行情况和检查公司的财务状况。我国采取了大陆法系国家通行的公司制度模式，本条第一款明确规定，有限责任公司设立监事会。　　监事会作为公司的专门监督机构，其规模应根据公司的具体情况而定，不应过大也不应过小。如果监事会的规模过大，监事人数过多，对公司经营管理层的制约也就越大，可能会影响公司的运营效率，同时，监事人数太多，会增加公司的监督成本，从而损害公司和全体股东的利益；如果监事会的规模过小，监事人数过少，对公司经营情况的了解就可能不够全面，不能够真正起到监督的作用。因此，本条仅规定监事会的成员不得少于3人，而未对其具体规模做出规定，公司可以根据其具体情况对监事会成员的人数做出规定。同时，对于股东人数较少和规模较小的有限责任公司，本条第一款规定其可以不设立监事会，而是设立1-2名监事，负责履行监督职能。　　本条第二款是关于监事会组成结构的规定。根据该款规定，监事会由两类监事组成：第一类是股东代表，为了防止公司的经营管理层如董事、经理滥用权利，损害股东利益，股东必然要选派代表自己利益的人员作为监事参加监事会。第二类是职工代表，让职工代表参加监事会，主要基于几个方面的原因：首先，在公司中，职工是除了股东以外最关心公司兴衰的群体，公司经营的好坏直接关系着职工利益。其次，职工熟悉本公司的情况，让职工参加监事会，能够更好地发挥监事会的监督作用。最后，通过各种形式发挥职工在公司民主管理中的作用，让职工参与公司的经营监督，体现职工利益，也符合各国公司法发展的趋势。如德国、荷兰、奥地利等欧洲国家普遍规定，监事会成员中应当有一定比例的职工监事。欧盟公司法规定公司监事会应当由1/3的股东监事,1/3的职工监事、1/3股东与职工共同选举的监事组成。日本商法特别法和法国商事公司法也有类似规定。　　监事会的成员的产生途径根据类别分为两种。根据本条第二款和本法有关条款的规定，监事会中的股东代表由股东会选举产生；监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。同时，本条第二款还明确规定，职工监事的比例不得低于监事会成员的1/3，具体比例由公司章程规定。　　本条第三款是关于监事会主席的规定。根据该款规定，监事会主席从监事会成员中选举产生，须经全体监事的过半数同意。监事会主席仅负责召集和主持监事会，其他权利与普通监事相同。在监事会主席不能履行或者不履行召集和主持监事会的职权时，半数以上的监事可以共同推举1名监事来召集和主持监事会。　　监事会设立的目的在于监督公司经营管理层。为了保证监事会、监事行使职权的独立性、公正性，各国公司法通常都限制董事、经理、财务人员与监事相互兼职。如日本规定监察人（即监事）不得兼任公司或者子公司的董事、经理或者其他使用人。本条第四款也做了类似规定，明确禁止董事、高级管理人员兼任监事。这里的高级管理人员，按照本法有关规定，包括公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。第五十三条　监事的任期每届为三年。监事任期届满，连选可以连任。　　监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。　　【解释】本条是关于监事任期的规定。　　监事作为公司监督机关监事会的成员，其任期应当与公司经营管理者如董事会成员的任期大致相当，这也是各国公司立法普遍坚持的观点。但在具体规定上，各国做法并不完全相同：德国规定监事的任期为四年，短于董事的五年任期；日本规定监事的任期为三年，长于董事的两年任期；奥地利规定监事的任期为五年，与董事的任期相同。监事的任期究竟是长于董事任期好还是短于董事任期好，或者是与董事任期一致好，存在着不同的看法。如坚持监事任期应短于董事任期的意见认为，监事主要是监督董事，任期应短于董事，以利于两届监事会交错对一届董事会进行监督，同时也可避免监督者和被监督者相互熟悉，影响监督效果。而坚持监事任期应长于董事的意见则认为，监事任期长于董事，有利于监事监督董事会的换届，从董事的选任开始就切实、持续地监督董事。以上各种做法均各有利弊，如何选择是各国立法机关政策考虑的问题。　　本法沿袭了修订前公司法的规定，规定监事的任期为3年。这实际上是选择了监事任期长于或者等于董事任期的做法，因为按照本法第四十六条的规定，董事的任期是不得超过3年，可以少于3年，具体任期由公司章程制定。这一规定和大多数大陆法系国家如日本、法国的规定是一致的。　　同时，本条第一款明确规定，监事任期届满，连选可以连任。监事可以连任几届，法律未做出强制性限制规定，公司章程可以自主规定。许多国家的公司法都有类似规定，如法国商事公司法规定，除章程有相反的规定外，监事会成员可以连选连任。　　本条第二款是根据实践中出现的问题，而在此次修改公司法时新增加的条款。在实践中有的公司监事会任期届满，不及时进行改选；或者监事在任职期间辞职，使得监事会成员人数低于法定人数，公司应当及时选举新的监事而未选举；或者公司进行了改选，而新的监事尚未就任。上述三种情况，都会出现旧监事离职而新监事未就任的情况，使公司的监督出现一个空白时期。因此本款明确规定，监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数的，在改选出的监事就任前，原有监事仍视为在职的监事，仍应当按照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事的职务。第五十四条　监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：　　（一）检查公司财务；　　（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；　　（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；　　（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；　　（五）向股东会会议提出提案；　　（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；　　（七）公司章程规定的其他职权。　　【解释】本条是关于监事会职权的规定。　　根据本条规定，有限责任公司监事会的职权主要包括以下几类：　　（1）财务监督权，即监事会可以对公司的财务状况进行检查，如查阅公司帐簿和其他会计资料，核对公司董事会提交股东会的会计报告、营业报告和利润分配方案等会计资料等，发现疑问可以进行复核等。　　（2）对公司经营管理活动的监督。其具体包括：①对董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的行为进行监督，并可以提出罢免违规的董事、高级管理人员的建议；②纠正或者停止董事、高级管理人员侵害公司利益的行为。当监事会发现董事、高级管理人员的行为违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议，超越权限行使权利以及其他损害公司利益的行为时，有权要求其停止违规行为并予以改正。　　（3）提案权，即监事会可以向股东会提出提案，供股东会讨论。　　（4）召开临时股东会会议的提议权和特定情况下股东会的召集、主持。按照本法的有关规定，股东会会议分为定期会议和临时会议，定期会议按照公司章程的规定召开；代表1/10以上表决权的股东、1／3以上的董事以及监事可以提议召开临时股东会。因此，监事会为履行其监督职能，认为需要召开临时股东会会议对有关事项进行讨论的，可以提议召开临时股东会会议。　　股东会会议，不论是定期会议还是临时会议，按照本法的有关规定，均由董事会召集、董事长主持。在公司的运营实践中，如果监事会发现董事会成员有违规行为，提议召开临时股东会会议进行讨论时，董事会为避免被追究责任，可能怠于召集和主持股东会，从而使监事会的监督职能无法实现。此次修改公司法，针对实践中存在的这种具体情况，专门在监事会的职权中增加了召集和主持股东会的权利。这样，在董事会不履行法律规定的召集和主持股东会职责时，由监事会召集和主持股东会，从而更好地实现其监督职能。　　（5）代表诉讼权。监事会是公司的内设监督机关，通常情况下是无权代表公司行使权利的。代表公司的权利应由负责公司业务执行的机构和人员如董事会、董事长、经理等来行使。但在公司行为针对的是董事和高级管理人员时，让董事会或者经理代表公司，难以保证公司的利益。因此，本法第一百五十二条规定了代表诉讼制度，即当董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，监事会可以代表公司向人民法院提起诉讼，请求其承担赔偿责任。这实际上有限度地赋予了监事会代表公司的权利。　　（6）公司章程规定的其他职权。公司可以根据其自身情况和实现监事会监督职能的需要，在公司章程中对监事会职权做出其他规定。根据本法第五十二条的规定，股东人数较少和规模较小的有限责任公司，可以不设立监事会，只设立1-2名监事。此时，监事会的职权由这1-2名监事单独行使。　　本条虽然是关于有限责任公司监事会职权的规定，但依照本法第一百一十九条的规定，对于股份有限公司的监事会也是适用的。　第五十五条　监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。　　监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。　　【解释】本条是关于监事会以及不设监事会的监事行使特别事项调查权的规定。　　按照本法第五十四条关于监事会职权的规定，监事会对公司经营情况的监督既包括事前监督也包括事后监督。要实现这一职能，监事会首先必须了解公司的经营情况，因此本条第一款规定，监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。　　同时，在实践中，监事会虽然可以列席董事会会议，但并不参与公司的日常经营管理工作。因此，实际上监事会的监督以事后监督为主，往往是在董事、高级管理人员的违规行为给公司造成损害以后，才发现并进行监督。这将影响监事会的监督效果。因此本条专门强调了对监事会的事前和事中的监督功能，即监事会在公司的日常经营活动中，发现经营情况异常时，可以就特定事项行使调查权，进行监督。具体手段包括查阅公司财务文件，对董事、高级管理人员进行询问，要求其对某一具体事项进行说明等。在必要的时候，监事会可以以自己的名义聘请专业服务机构如会计师事务所协助其工作，所发生的费用由公司承担。至于何为“经营情况异常”，法律并没有给出具体的标准或者指引性的规定，实践中应由监事会根据商业经验和具体情况进行判断。　　值得注意的是，公司设立的最终目的是营利，而公司的运营效率的高低对于公司能否营利是至关重要的。因此，监事会在根据本条行使特别事项调查权时，应注意不要影响公司的运营效率，不要过分增加公司的运营成本。这就要求，监事会只有在必要的时候才能行使本条规定的权利，同时在行使调查权时应尽量避免影响公司的日常经营管理工作。　　对于本条的规定的调查权，依法未设立监事会的有限责任公司，由设立的1－2名监事行使。第五十六条　监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。　　监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。　　监事会决议应当经半数以上监事通过。　　监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。　　【解释】本条是关于监事会权利行使程序的规定。　　本条前三款对监事会的召开以及监事会的议事方式和表决程序进行了规定。监事会行使监督职能是通过召开监事会会议，形成监事会决议的形式来实现的。因此法律有必要对监事会的召开做出明确规定。根据本条第一款的规定，监事会会议每年至少应召开一次，这是法律的强制性规定，公司章程不得做出相反规定，但公司章程可以对具体的召开次数和召开时间做出规定。同时，当有监事提议时，可以召开临时监事会会议。　　对于监事会的议事方式和表决程序，修订前的公司法未做具体规定，而交由公司章程规定。此次修改公司法的过程中，有的意见提出，实践中公司监事会的议事方式和表决程序很不规范，影响了监事会职能的发挥。因此，本条第三款专门做出规定，明确监事会决议应当经过半数以上监事通过。除此之外的监事会的议事方式和表决程序，仍授权公司章程制定。　　本条第四款是关于监事会会议记录的规定，属于此次修改公司法新增加的条款。监事会记录是公司的重要文件资料，它是确认监事是否依法履行监事义务的重要依据，也是在监事违反监督义务而追究其责任时的重要证据资料。因此，本款明确规定，监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，并要求所有出席会议的监事在监事会会议记录上签名以确认其效力，没有监事签名确认的监事会会议记录是没有法律效力的。第五十七条　监事会、不设监事会的公司的监事行使职权所必需的费用，由公司承担。　　【解释】本条是关于监事会、不设监事会的有限责任公司的监事行使职权所需费用的规定。　　在此次修改公司法的过程中，很多意见反映实践中监事会的作用较弱，不能真正起到监督公司日常经营管理的作用。很大的一个原因就是，公司的日常经营管理由董事会以及经理等人员负责，公司的财务大权也由上述人员掌握。上述人员对于监督自己的监事会往往持排斥态度，对于监事会履行监督职能所需要的费用往往不愿意提供，或者以各种理由拖延支付。从而使得监事会履行职责所需费用得不到保障，影响监督职能的实现。因此，本条专门强调，监事会、不设监事会的有限责任公司的监事行使职权所必需的费用，由公司承担；公司的董事、高级管理人员不得以任何理由拒绝或拖延支付上述费用。　　本条规定的费用只限于监事会、不设监事会的有限责任公司的监事行使职权所必需的费用。监事会、不设监事会的有限责任公司的监事超出行使职权所必需费用以外的开支，公司不予承担。这是降低公司监督成本的需要，也和许多国家公司法的规定是一致的。如日本商法典明确规定，监察人（即监事）请求预付执行职务的费用时，公司能证明该费用对于监察人执行职务是不必要的，可以拒绝支付。第五十八条　一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。　　本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。　　【解释】本条是对一人有限责任公司设立和组织机构的法律适用及一人有限责任公司含义的规定。　　一人公司又称独资公司、独股公司，是指股东（自然人或法人）仅为一人，并由该股东持有公司全部出资或所有股份的有限公司。一人公司出现于19世纪末，导致一人公司产生的主要原因：一是有限责任公司或者股份有限公司内部股权通过转让或者继承归一人所有；二是投资者投资设立一人有限责任公司，以最大限度地利用有限责任原则规避风险；三是一些拥有巨额投资能力的经济实体需要以设立独资公司的方式将资本分散，以实现公司的发展战略，谋求投资利益的最大化；四是随着专业化分工的不断细化，中小企业具有越来越大的优势，其大量存在的客观性为一人公司的出现和发展奠定了基础。所以，进人20世纪以来，许多国家或地区要么是修改公司法或相关法律，用成文法的方式承认一人公司，要么就是通过判例的方式给予一人公司合法地位。　　由于一人公司突破了“公司是社团法人”的传统公司法理论，因此，自其出现以来，对它存在的合法性争论就从未停止过。但应当看到，一人公司具有诸多优点。从经济学上讲，可以节约公司设立、运营和监督成本。承认一人公司，可以使投资者利用公司形式，获得较多的社会信用，有利于企业的发展。况且法律即使完全禁止一人公司的设立，也不能阻止事实上一人公司的出现，反而可能导致规避法律的现象，衍生更多的社会矛盾。如果承认一人公司，则可以通过法律来进行规范，以防止一人公司的唯一股东滥用公司独立人格和有限责任原则，增强对公司债权人的保护。所以对一人公司法律地位的承认是国际潮流、大势所趋。　　近年来，各方面普遍建议根据我国的实际情况，借鉴国外公司立法的有益经验，在公司法修改中增加有关规定，允许一个自然人或者一个法人出资设立一人公司。立法机关经研究，在修订后的公司法中增加了一节一人有限责任公司的特别规定。需要注意的是，一人公司包括一人有限责任公司和一人股份有限公司两种类型，本次公司法修改本着“既积极又慎重”的原则，只对一人有限责任公司的法律地位给予承认，这符合我国的实际情况。　　按照本条第一款的规定，一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。这是对一人有限责任公司法律适用的衔接性规定，本条明确了以下原则，即一人有限责任公司的设立和组织机构，首先应遵守本节的特别规定，对于本节没有规定，而与一般的有限责任公司设立和组织机构有共性的要求，则适用有限责任公司的设立和组织机构一章第一节、第二节的规定。这样规定一方面突出了对一人有限责任公司的特别限制性规定；另一方面也较好地解决了立法技术上的问题，避免了不必要的内容重复。　　按照本条第二款的规定，本法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。与其他有限责任公司相比，一人有限责任公司具有以下法律特征：第一，一人有限责任公司仅有一个股东，而其他有限责任公司的股东为二个以上。第二，一人有限责任公司特别是只有一个自然人股东的一人有限责任公司的所有权和经营权大多是合一的，而其他有限责任公司的所有权与经营权大多是分离的。第三，一人有限责任公司的股东以其出资额为限对公司的债务承担有限责任，而由一个自然人投资设立的个人独资企业的投资者要以其个人财产对企业债务承担无限责任。第五十九条　一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。　　一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。　　【解释】本条是对一人有限责任公司注册资本及自然人投资设立一人有限责任公司的规定。　　通常情况下，一人公司的财产有限，且股东只以投人公司的财产对公司债权人承担责任，因此难以对公司债权人形成有效的保护。另外，一人公司的唯一股东，通常直接经营公司业务，实际上完全控制了公司，更容易因股东和公司的财产混同而导致股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，将公司财产充作私用，损害公司债权人的利益，所以需要通过立法来尽可能地加以防范和约束。为此，一些国家和地区对一人公司主要采取了以下两项法律规制措施：　　（1）引入最低资本金制度。一人公司的最大弊端就在于对债权人保护的力度明显不够。公司资产是公司对外承担债务的物质基础，对公司债权人具有担保意义。因此引人一人公司设立的最低资本金制度是对一人公司进行事前规制的有效手段。例如，德国公司法规定了有限责任公司基本资本至少为25，000欧元，股份公司基本资本的最低票面价值为5万欧元。日本于1990年承认了一人有限公司和一人股份公司以后，同时在商法和有限公司法中加人了最低资本金的规定，明确有限公司的资本总额不得少于300万日元，股份公司的最低资本额为1000万日元。　　（2）强化资本充实义务，严格资本维持制度。强化资本充实义务、严格资本维持制度主要是使股东要完全和适当履行出资义务，防止出资不实或抽逃出资、转移资本。为此，有的国家规定一个自然人只能投资设立一个一人公司，即一个自然人不得成为一个以上公司全部资本的权利人；有的国家规定出资种类必须以具有客观经济价值的资产为限；有的国家规定必须对出资义务履行严格的核查程序；还有的国家对一人公司股东出资义务的履行规定了特别程序，要求设立一人公司的股东如果不能为其剩余出资提供担保的话，则商事登记机关可以拒绝登记。例如，法国商事公司法规定，一个有限责任公司不得成为另一个由一人组成的有限责任公司的一人股东。欧共体理事会《关于一人公司的第12号公司法指令》规定，各成员国在协调与公司集团有关的成员国法律时，可以针对以下情况规定特别条款或者制裁：①同一自然人是数家一人公司的唯一股东；②一人公司或者其他法人是一家公司的唯一股东。　　为了广泛吸引社会资金和提高资金使用效率，促进经济发展和扩大就业，修订后的公司法将有限责任公司注册资本的最低限额降至人民币3万元，并且规定注册资本高于3万元的，高出部分股东可以分期缴付。但这仅对一般有限责任公司而言。考虑到一人有限责任公司的股东只有一人，缺乏股东的相互制衡，而股东又对公司债务只承担有限责任；因此为了保障债权人的利益和一人有限责任公司对外的正常经营，本法将一人有限责任公司的最低注册资本额提高至10万元，且规定必须一次缴清。同时，规定一个自然人只能设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能再设立新的一人有限责任公司。这样规定对于保障交易安全，明确一人有限责任公司及其股东的法律义务是完全必要的，也是符合我国实际情况的。第六十条　一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。　　【解释】本条是对一人有限责任公司有关登记要求的规定。　　回顾一人公司的发展历程，不难发现，尽管各国的早期立法都对一人公司做了禁止性的规定，但是法律的否认无法改变现实中一人公司的存在，相反法律与现实的脱节造成了公司法理论与实践的矛盾，并在一定程度上引起经济秩序的混乱。所以，进人20世纪以来，许多国家或地区对一人公司的态度都有所改变，要么是修改公司法或相关法律，用成文法的方式承认一人公司，要么是通过判例的方式给予一人公司合法地位。但是，在承认一人公司合法地位的前提下，也必须看到目前从各国的立法或是司法实践来看，大都加强了对一人公司的法律规制力度，其中采取的重要法律措施之一就是普遍坚持登记及公示制度。　　为了使一人公司的交易相对人在与公司交易时充分了解公司的有关信息，一些国家要求一人公司在设立时必须予以登记，并记载于公司登记机关的登记簿上供公众查阅。例如，德国公司法规定，全部股份仅单独属于1名股东，或者属于除公司以外的一名股东的，应立即将附有说明该股东姓名、出生日期和住所的通知呈递给商业登记簿；欧共体理事会《关于一人公司的第12号公司法指令》中规定，由于一家公司的全部股份转归一人单独持有而变成一人公司时，这一事实本身连同惟一股东的身份必须在档案中载明，或者在登记簿中载明，或者在由公司保管、并接受社会公众查询的登记簿中载明。　　根据本法的有关规定，设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当提供查询。依法登记设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。上述这些规定是公司法的一般原则性规定，适用于所有类型公司的登记和公示事宜，一人有限责任公司当然也不例外，但除此之外，一人有限责任公司还必须在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明，这是对一人有限责任公司登记的特殊要求，对于维护经济秩序、保障交易安全具有积极意义。第六十一条　一人有限责任公司章程由股东制定。　　【解释】本条是对一人有限责任公司章程制定的规定。　　设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。有限责任公司设立应当具备的条件之一就是股东共同制定公司章程。那么，对于只有一个股东的一人有限责任公司设立而言，应当如何制定公司章程呢？本条的规定就是明确，一人有限责任公司的章程仍要由股东自己制定，而没有其他的限制性规定。　　本条只规定了一人有限责任公司章程由股东制定，至于章程都应当记载哪些事项等则未作规定，按照本节中关于“一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定”的规定，有关一人有限责任公司章程应当载明的事项，适用本章第一节有限责任公司设立的规定，其中第二十五条规定了有限责任公司章程应当载明的事项，包括：（1}公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司注册资本；（4>}}东的姓名或者名称；（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；（6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（7）公司法定代表人产生办法和职责。股东应当在公司章程上签名、盖章。第六十二条　一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。　　【解释】本条是对一人有限责任公司不设股东会及股东行使职权做出决定应当采用书面形式的规定。　　为了使一人公司的交易相对人在与公司进行交易时充分了解公司的状况，一些国家的法律规定了必要的书面记载制度，要求一人公司的股东在行使职权、决定公司重大事项时，应当以书面形式进行。同时，由他自己和由他代表的公司签订的合同，也应以书面形式记录人档。例如，欧共体理事会《关于一人公司的第12号公司法指令》中就规定，一人公司的唯一股东行使公司股东会的权力。一人公司的唯一股东在行使股东会权力、做出相应决策时，应当载于会议记录或者以书面形式起草。一人公司的唯一股东在代表公司与自己签订合同时，应当载于会议记录或者以书面形式起草。　　修订后的公司法借鉴了国外有关一人公司立法的有益经验，在本条中明确规定，一人有限责任公司不设股东会，股东做出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式并由股东签字后置备于公司。这也就是说，虽然一人有限责任公司不设股东会，但在涉及决定公司的经营方针和投资计划，选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项，批准董事会、监事会或者监事的报告，批准公司的年度财务预决算方案，批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案，决定公司增减注册资本、发行债券，转让出资，决定公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算，修改公司章程等重大事项时，股东必须以书面形式做出决定并签字，而且这些文件还应该放置于公司中以方便各方查询。这样规定对于保护交易安全是完全必要的。第六十三条　一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。　　【解释】本条是对一人有限责任公司实行法定审计的规定。　　一人公司是对公司法所有权与经营权分离原则和有限责任的重大挑战。一人股东在没有合作伙伴的情况下设立公司，享受有限责任的优惠，但是由于是一人股东控制公司，极易混淆公司财产和股东个人财产，将公司财产充作私用，以公司名义为自己的目的借贷和担保，有计划的独占公司的财产，欺诈债权人，回避合同义务等等。这些滥用有限责任的行为都源于一人公司中缺乏股东之间的相互制约，而这又是不能从一人公司本身的结构或治理来实现监督的。所以法律必须采取其他更为有效的规制措施。实际上凡于公司法或其他相关法律中明文认可一人公司的国家或者地区，无一例外都同时规定若干法律措施，以防止一人公司的唯一股东滥用公司独立人格和有限责任原则，增强对公司债权人的保护。目前从各国的立法或是司法实践来看，大都加强了对一人公司的法律规制力度。　　修订后的公司法承认了一人有限责任公司的合法地位，允许设立一人有限责任公司，并依法给予保护，应当讲是有利于社会资金投向经济领域、有利于扩大就业和企业发展的，但是同时为了更好地保护交易相对人的利益，降低交易风险，法律也应当对一人有限责任公司做出特别的限制性规定，以取得保护与规范的平衡，本条就是对一人有限责任公司实行法定审计的特别规定，既是一人有限责任公司治理结构中的一项基本制度配置，也是加强对其规制、严格管理的一项重要法律措施。　　这里还需要说明的是，本条的规定与公司法公司财务、会计一章中第一百六十五条明确规定的“公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计”含义是不同的，那一条是对所有类型公司的一般原则性规定，其中“依法经会计师事务所审计”并不是说对所有公司都必须要经过会计师事务所进行年度审计，而是根据公司法、会计法和其他有关法律的规定，明确要求必须进行审计的公司，其财务会计报告才要经过会计师事务所审计。而按照本条的规定，一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。这属于法律的强制性规范，表明对一人有限责任公司是实行法定审计的，一人有限责任公司的财务会计报告必须经会计师事务所审计。第六十四条　一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。　　【解释】本条是对一人有限责任公司股东不能证明公司财产独立于自己财产应当对公司债务承担连带责任的规定。　　公司股东对公司债务承担有限责任是公司法的基本原则。但在现实生活中确实存在有的股东利用公司独立法人地位和自己的有限责任，滥用权利，采用将公司财产与本人财产混同等手段，逃避债务，造成公司可以用于履行债务的财产大量减少，严重损害公司债权人的利益。有这种情形的，股东理应对公司债务承担连带清偿责任。　　为了维护公司债权人的利益和正常的经济秩序，借鉴一些市场经济国家具有法律效力的判例和有关法律规定，总结我国人民法院的审判实践经验，修订后的公司法一方面坚持公司股东以其对公司的出资额为限承担有限责任的基本法律原则；另一方面增加规定，公司股东滥用公司独立法人地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。这一原则同样适用于一人有限责任公司。同时，本条还规定了一人有限责任公司的股东应就其个人财产是否与公司财产相分离负举证的责任，即由一人有限责任公司的股东自己来证明公司财产与本人财产是否独立，这就与一般公司发生债务纠纷由权利主张者举证不同，实际上加重了一人有限责任公司股东的法律义务。针对一人有限责任公司的特殊情况，为了更好地保护公司债权人的利益，降低交易风险，这一规定是完全必要的，其根本目的就在于强化要求一人有限责任公司的股东必须将公司财产与本人财产严格分离第六十五条　国有独资公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。　　本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。　　【解释】本条是对国有独资公司设立和组织机构的法律适用及国有独资公司含义的规定。　　原公司法关于国有独资公司的规定，对国有企业改革起到了积极推动作用，这次公司法修改保留了国有独资公司一节的规定，同时根据近年来我国国有企业改革和国有资产监督管理体制改革的成果，对原公司法关于国有独资公司的有关规定进行了修改完善，以继续为国有企业改革的不断深人提供制度支持。　　国有独资公司采取有限责任公司的形式，原则上适用本法关于有限责任公司的一般性规定。但由于其具有独资的特点，即全部资本为国有资产，同时在设立、内部治理结构和监管等方面都区别于一般的有限责任公司，因此，在某些方面还需要做出特别规定。按照本条第一款的规定，国有独资公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。这是对国有独资公司法律适用的衔接性规定。这样规定一方面突出了对国有独资公司的特别规定；另一方面也较好地解决了立法技术上的问题，避免了不必要的内容重复。　　本条第二款规定，本法所称国有独资公司，是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。这是对国有独资公司法律含义的界定，它不仅明确了国有独资公司的范围，而且强调了国有资产监督管理机构作为国有独资公司唯一股东的排他性地位。第六十六条　国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制订报国有资产监督管理机构批准。　　【解释】本条是对国有独资公司章程制定和批准程序的规定。　　公司章程是一个公司组织设立和进行活动必不可少的具有约束力的重要法律文件。公司章程在对公司外部关系中，表明该公司的法律形式、公司名称、经营范围、资本数额、公司住所等，是公司登记机关对申请设立公司据以审核的依据，也是交易相对人与该公司进行经济交往时据以了解公司情况的基本依据；公司章程在对公司内部关系中，表明股东就设立公司对重要事项达成一致协议，在公司存续期间，公司章程所载事项对公司股东、董事、监事及所聘任高级管理人员具有约束效力。　　国有独资公司作为有限责任公司的一种特殊形式，其设立也必须依法制定公司章程。其他有限责任公司是由公司股东会制定公司章程，但国有独资公司不设股东会，其章程应如何制定？按照本条的规定，国有独资公司章程由国有资产监督管理机构制定，或者由董事会制定报国有资产监督管理机构批准。具体来讲，一般情况下，应当由国有资产监督管理机构依照本法关于公司章程必备事项的规定进行制定，同时考虑到实际需要，在有些情况下，也可以由公司的董事会制订，也就是由董事会拟定后报国有资产监督管理机构批准。　　本条只明确了国有独资公司的章程由谁制定或者批准，至于章程都应当记载哪些事项等则未做规定。按照本节中关于“国有独资公司的设立和组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定”的规定，有关国有独资公司章程应当载明的事项，适用本法关于有限责任公司章程的规定。依照本法第二十五条的规定，有限责任公司章程应当载明下列事项：（1）公司名称和住所；（2）公司经营范围；（3）公司注册资本；（4）股东的姓名或者名称；（5）股东的出资方式、出资额和出资时间；（6）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（7）公司法定代表人。股东应当在公司章程上签名、盖章。据此，国有独资公司的章程应当包含上述规定内容。第六十七条　国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。　　前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。　　【解释】本条是对国有独资公司不设股东会和授权董事会职权范围及重要的国有独资公司重大事项审批程序的规定。　　党的十五届四中全会关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定提出，要对国有大中型企业实行规范的公司制改革。公司制是现代企业制度的一种有效组织形式。公司法人治理结构是公司制的核心。要明确股东会、董事会、监事会和经理层的职责，形成各负其责、协调运转、有效制衡的公司法人治理结构。所有者对企业拥有最终控制权。据此，国有独资公司应按照这一精神确保出资人对公司拥有最终控制权。　　一般有限责任公司是由2个以上股东投资设立的，根据本法的规定，有限责任公司设立股东会，由全体股东组成，作为公司的权力机构，依法行使股东权益。国有独资公司的投资主体只有一个，即国家单独投资设立，并须接受经授权履行出资人职责的国有资产监督管理机构对公司中的国有资产的监督管理，因此，在公司内部组织机构上，没有设立股东会的必要。本条明确规定，国有独资公司不设股东会，由国有资产监督管理机构行使股东会职权。国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项。　　一般来讲，国有独资公司董事会行使本法第三十八条规定的股东会的部分职权，可以包括决定公司的经营方针和投资计划，审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案，审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案等等，具体职权需要根据国有资产监督管理机构的授权确定。　　同时，本条又保留了一些须由国有资产监督管理机构决定的事项，明确规定公司的合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；其中，重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。这就是说，国有独资公司合并、分立、解散、增减资本和发行公司债券这五项通常在公司法里被认为是涉及公司所有者权益的核心问题，其最终决定权只能由公司出资人的代表即国有资产监督管理机构来行使，而且重要的国有独资公司的合并、分立、解散、申请破产不仅应当由国有资产监督管理机构审核，还要报本级人民政府批准。这样规定符合公司法的原理与我国的实际情况，体现了国家对国有独资公司拥有最终控制权的原则。　　按照本条第二款的规定，前款所称重要的国有独资公司，按照国务院的规定确定。这里所说的重要的国有独资公司，主要是指那些关系国家安全和国民经济命脉的重要行业和关键领域中的国有独资公司，包括涉及国家安全的行业，自然垄断的行业，提供重要公共产品和服务的行业以及支柱产业和高新技术产业中的重要的国有独资公司。第六十八条　国有独资公司设董事会，依照本法第四十七条、第六十七条的规定行使职权。董事每届任期不得超过三年。董事会成员中应当有公司职工代表。　　董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。　　董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。　　【解释】本条是对国有独资公司董事会设立、职权、董事任期和董事会成员组成的规定。　　按照本条第一款的规定，国有独资公司设董事会，依照本法第四十七条、第六十七条的规定行使职权。董事每届任期不得超过3年。董事会成员中应当有公司职工代表。为了完善公司法人治理结构，加快建立现代企业制度，适应新的国有资产管理体制的要求，依法规范地行使出资人权利，国有独资公司应当设立董事会。国有独资公司董事会作为公司的经营决策和执行机构，其职权与一般有限责任公司董事会职权基本相同，依照本法第四十七条的规定行使职权。除本法第四十七条规定的职权外，国有独资公司董事会还由于本法第六十七条授权其行使股东会部分职权而比一般有限责任公司董事会职权要广泛，这也是它与一般有限责任公司的不同之处。本条还规定董事会成员中应当有公司职工代表，而本法对其他有限责任公司未做强制性要求，这也体现了社会主义国家全心全意依靠职工群众，维护职工合法权益的根本要求。　　按照本条第二款的规定，公司董事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。为了适应公司法人治理结构的要求，维护出资人权益，规定国有独资公司董事会成员由国有资产监督管理机构委派是必要的，这也是国家作为出资人决定国有独资公司重大事项的需要。同时，建立职工董事制度是完善公司法人治理结构的重要内容，国有独资公司应当实行职工民主管理，董事会成员中应当有职工代表，职工代表董事由公司职工代表大会选举产生。虽然本条对职工代表董事占董事会成员的比例未做规定，但根据立法本意应至少1人以上，不能空缺。　　按照本条第三款的规定，董事会设董事长1人，可以设副董事长。董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。这就是说，董事长、副董事长的产生不是通过董事互选，而是由国有资产监督管理机构在董事会成员中指定，这一点与一般的有限责任公司不同，也是国有独资公司董事会承担股东会部分职权这一特殊要求所决定的。第六十九条　国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。经理依照本法第五十条规定行使职权。　　经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。　　【解释】本条是对国有独资公司经理设置、聘任或者解聘和经理职权的规定。　　按照本条第一款的规定，国有独资公司设经理。经理作为辅助董事会执行业务的人员，其人选由公司董事会依法聘任或者解聘。在坚持党管干部原则并同市场化选聘企业经营管理者的机制相结合的情况下，董事会以经营知识、工作经验和创新能力等为标准，挑选和聘任适合于本公司的经理，决定经理的报酬及其支付方法，并对经理的业绩进行考核和评价。董事会如果认为聘任的经理不适合本公司，可以依法召开董事会会议决定解聘该经理。　　国有独资公司的经理是在董事会领导下从事具体业务的管理人员，这同一般有限责任公司的情况是相同的，因此，其依照本法关于一般有限责任公司经理职权的规定履行经理职务。依照本法第五十条的规定，经理对董事会负责，主要行使下列职权：主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；组织实施公司年度经营计划和投资方案；拟订公司内部管理机构设置方案；拟订公司的基本管理制度；制定公司的具体规章；提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；执行公司章程和董事会授予的其他职权。此外，经理列席董事会会议。　　按照本条第二款的规定，经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。对一些国有独资公司，经投资人同意，由董事会成员兼任经理，不再另行设立经理或者减少经理人数，这是从我国国有企业的实际情况出发，本着精简机构、人员和提高工作效率的原则做出的制度安排。因此，本条规定国有独资公司的董事会成员经国有资产监督管理机构同意，可以兼任经理。第七十条　国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。　　【解释】本条是对国有独资公司董事长、副董事长、董事、高级管理人员未经同意不得兼职的规定。　　国有独资公司董事会成员和高级管理人员是国有独资公司的经营管理者，行使国有独资公司的经营管理权，担负着使国有资产保值增值的重要任务，因此，国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，既有对公司投资人尽忠实服务的义务，又有为国有资产的运营尽勤勉注意的义务。所以，必须专人专职，固定岗位，明确职责，忠于职守。除经过国有资产监督管理机构的同意，不得兼任其他公司或经济组织的负责人。据此，本条明确规定，国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职，这是完全必要的。　　同时，按照本条的规定，只要经过国有资产监督管理机构的同意，国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员也可以兼职。例如，从实际情况看，国有独资公司根据需要投资设立的子公司，或者与其他经济组织共同投资设立的其他公司或经济组织，国有独资公司作为法人股东，需要派出董事会成员或者经营管理者，参加所投资公司或经济组织的董事会或被任命为高级管理人员。总之，本条的规定既确立了不得兼职的原则，又允许特殊情况下的例外。　第七十一条　国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。　　监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。　　监事会行使本法第五十四条第（一）项至第（三）项规定的职权和国务院规定的其他职权。　　【解释】本条是对国有独资公司监事会成员人数、组成及监事会职权的规定。　　国有独资公司是由国家单独投资设立的，其资本全部是国有资产，为了保证投人到国有独资公司的国有资产通过生产经营活动能够得到保值和增值，必须加强对国有独资公司的监督。党的十五届四中全会关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定中提出，要积极健全和规范监事会制度，过渡到从体制上、机制上加强对国有企业的监督，确保国有资产及其权益不受侵犯。所以，完善监事会的工作机制，保障监事会切实起到对董事会、经营管理人员行为的监督制约作用是十分必要的。　　按照本条第一款规定，国有独资公司监事会成员不得少于5人，其中职工代表的比例不得低于1/3，具体比例由公司章程规定。这样规定，有利于充实监督力量，也有利于更好地发挥职工的主人翁作用。至于职工代表的具体比例法律未做明确规定，可以根据公司规模和职工人数等因素由公司章程来规定。　　按照本条第二款的规定，监事会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。具体来讲，监事会由主席1人、监事若干人组成。国务院国有资产监督管理机构代表国务院向其所出资企业中的国有独资公司派出监事会。地方人民政府国有资产监督管理机构代表本级人民政府向其所出资企业中的国有独资公司派出监事会。监事会中的职工代表由职工代表大会民主选举产生，报监事会管理机构批准。企业负责人不得担任监事会中的职工代表。　　按照本条第三款的规定，监事会行使本法第五十四条第（一）项至第（三）项规定的职权和国务院规定的其他职权。这也就是说，监事会的职权来源于两方面规定：一是本法的规定；二是国务院的规定。根据本法第五十四条第一项、第二项、第三项的规定，监事会行使下列职权：（1）检查公司财务；（2）对董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的行为进行监督，并可以提出罢免董事、高级管理人员的建议；（3）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正。　　根据国务院国有企业监事会暂行条例的规定，监事会履行下列职责：（1）检查企业贯彻执行有关法律、行政法规和规章制度的情况；（2）检查企业财务，查阅企业的财务会计资料及与企业经营管理活动有关的其他资料，验证企业财务会计报告的真实性、合法性；（3）检查企业的经营效益、利润分配、国有资产保值增值、资产运营等情况；（4）检查企业负责人的经营行为，并对其经营管理业绩进行评价，提出奖惩、任免建议。上述规定充实了国有独资公司监事会的职权，为进一步健全和加强对国有独资公司的有效监督提供了法律依据。第七十二条　有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。　　股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。　　经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。　　公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。　　【解释】本条是关于有限责任公司股东股权转让程序的规定。　　股权具有财产权利的属性，它具有价值并可转让。同时，有限责任公司又具有人合性质，公司的组建依赖于股东之间的信任关系和共同利益关系。因此，法律一方面要确认并保障有限责任公司股东转让股份的权利；另一方面也要维护股东间的相互信赖及其他股东的正当利益。本条的宗旨就是为了维护这种利益的平衡，原则上要求有限责任公司股权的转让应当在股东之间进行，股东之间可以自由转让股权；对股东向公司现有股东以外的其他人转让股权设定了较为严格的条件，并确认了公司其他股东的优先受让权。　　股东向公司现有股东以外的其他人转让股权应当经其他股东过半数同意。这里讲的其他股东过半数同意，是以股东人数为标准，而不以股东所代表的表决权多少为标准。这是因为股权转让事宜是基于股东处分其财产权而在股东彼此之间发生的合同性质的问题，而不是公司资本运营过程中的内部决策问题；它需要考虑的是每个股东的意愿，而非大股东的意志。是“股东多数决”而非“资本多数决”。这既可以避免因少数股东的反对而否定多数股东的意愿，也可以最大限度地降低股权转让的障碍、保障股东对其财产处分权的实现。为了保障股东行使股份转让权、避免其他股东的不当或消极阻挠，本条进一步规定，股东对股权转让的通知逾期未答复的视为同意转让；如果半数以上其他股东不同意转让，则应购买要求转让的股权，否则视为同意对外转让。　　股东向公司现有股东以外的其他人转让股权应当遵守法定程序，即须将其股权转让事项书面通知其他股东征求同意。这也是本次修改所新增的内容。股权转让需要在欲转让股权的股东与其他股东之间形成同意对外转让的合意，这种合意的过程应以书面方式进行。欲出让股权的股东应当用书面通知的方式表达其意愿，其他股东也应当用书面答复的方式表达意愿。之所以要求采用书面方式：一是便于对股东间是否达成合意进行判断，从而具备证据效力；二是当由于股权出让导致股东身份变化时，也会引起后续的一系列法定程序的启动（例如修改公司章程、变更公司的注册登记事项、向原审批机关办理变更审批手续等），而这些程序都需要以书面材料作为事实依据。本条明确规定了其他股东的答复期限，即：其他股东自接到股权转让事项的书面通知之日起30日内答复。规定最长30日的答复期，既考虑到其他股东慎重权衡和决策的需要，又考虑到转让者能及时转让股权的需求。　　本条确认了现有股东的“优先购买权”，即：经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东，包括同意该项转让的股东和不同意该项转让的股东都有优先购买权。相对于本条第二款规定的‘不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让”而言，本条第三款的规定不是义务而是权利。但是，这种权利是以“在同等条件下”为限制的。所谓“条件”指股权转让方索取的对价，主要是股权转让的价金，也包括其他的附加条件。只有本公司其他股东购买出售股权的条件低于公司以外的受让人所出条件时，才可以将股权转让给现有股东以外的人。实践中还经常出现多个股东同时行使优先购买权的情况，对此，本条规定：“两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。”该处所指的“转让时各自的出资比例”，可以理解为股权转让时主张行使优先购买权的各股东所认缴的出资份额。　　本条规定了股东转让股权的一般原则，同时又赋予公司章程可以另行规定的权利，以体现股东的自治权。应当指出，在股东出资分期缴付的情况下，出让股权的股东认缴了出资，但尚未缴足即出让股权的，该股东有义务将出资不足的情况告知受让方，受让方应当向公司承诺在成为公司股东后承担继续缴资的义务。第七十三条　人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。　　【解释】本条是关于有限责任公司的股权因人民法院强制执行而转让的规定。　　股权作为财产权，可以作为强制执行标的。当债务人拒绝向债权人自动履行具有强制执行效力的已经生效的法院判决、裁定或法律规定由人民法院执行的其他法律文书所确认的债权时，其所拥有的公司股权可以作为强制执行的标的，但该强制执行必须依照法律规定的程序进行。　　在强制执行程序中转让有限责任公司股东的股权时，为了既便于债权的执行又尽可能维护公司的人合性，本条规定人民法院应当通知公司及全体股东，并再次确认其他股东在同等条件下的优先购买权。通知公司是为了使其协助执行，通知其他股东则是为了保障其行使优先购买权。本条也规定了其他股东行使优先购买权的期限，即自人民法院通知之日起满20日，逾期不行使则视为放弃权利。该期限的起始日期应当理解为人民法院通知的送达日期。　　第七十四条依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。　　【解释】本条是关于股权转让后，公司应当履行的注销、签发出资证明书以及相应修改公司章程等义务。　　有限责任公司的股东依照本法第七十二条和第七十三条转让股权后，公司应当履行两项程序性义务：第一，注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书；第二，根据股东及其股权的变化情况修改公司章程、修改股东名册并记载变更后各股东的出资额。需要说明的是，由于各公司股权转让的情况各有差异、股权转让的具体交割的时间与方式也可能不尽一致，因此本条并未规定该两项程序义务的履行时间。该两项义务的履行应当在合理的时间内完成。　　依照本法规定，股东会行使的职权包括对公司章程的修改。因此，修改章程本应属于股东会的法定审议和表决事项。但是，考虑股东之间已经就股权转让达成书面协议或同意、视为同意，本条规定对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。第七十五条　有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：　　（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续赢利，并且符合本法规定的分配利润条件的；　　（二）公司合并、分立、转让主要财产的；　　（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。　　自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。　　【解释】本条是关于有限责任公司股东在特殊情况下可以请求公司回购其股权而退出公司的规定。　　本条规定在特殊情况下，股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权。公司收购股权是股东转让股权的一种特殊方式，但由于收购者是本公司，其性质就不单纯是股权的转让，而是股东撤回投资退出公司的行为。本条是在“资本多数决”的情况下，赋予中小股东或少数股东维护自身权益的救济措施的制度设计。当公司的控股股东或代表多数表决权的股东利用股东会决议的方式，客观上造成“绑架”或“裹挟”其他股东、使其合理期待的利益落空或者蒙受额外风险的威胁时，后者可以利用本条规定的救济措施，实现退出公司的目的。　　实施本条规定有严格条件限制，即：有下列三种情形之一，并且股东会在该股东投反对票的情况下依然做出了有效的决议，该投反对票的股东才可以请求公司按照合理的价格收购其股权。这三种情形分别是：　　（1）公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续赢利，并且符合本法规定的分配利润的条件。在该情形下，股东要求分配利润的主张是合法的，但持有公司多数表决权的其他股东却通过股东会决议的形式阻碍了前者分配利润的合理利益的实现。　　（z>公司合并、分立、转让主要财产。在该情形下，公司现有赖以开展生产经营活动的主要财产出现变化，未来的发展充满不确定性、甚至可能产生风险；尽管股东会按照“资本多数决”原则形成了合法的决议，但与少数表决权股东的意愿相反，改变了其在设立公司时的合理利益期待，应允许其退出公司。　　（3）公司章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过修改章程使公司存续。章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现时，公司本应解散，股东可以退出经营。持有公司多数表决权的其他股东通过股东会决议修改公司章程，决定公司存续，已与公司章程定立时股东的意愿发生重大差异，应允许对此决议投反对票的股东退出公司，不能要求少数表决权股东违背自己意愿被强迫面对公司继续经营的风险。　　作为保护中小股东合理利益的救济措施，为实现救济手段的可操作性，本条规定了股东要求公司收购其股权的协议期限，即：自股东会会议决议通过之日起60日内。如果双方在该期限内不能达成股权收购协议，则本条赋予请求收购的股东向人民法院提起诉讼，以寻求司法救济的权利，诉讼时效为自股东会会议决议通过之日起90日内。第七十六条　自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。　　【解释】本条是关于有限责任公司的自然人股东死亡后其合法继承人对股东资格继承的规定。　　遗产继承是财产转让的合法形式之一。根据继承法的规定，遗产是公民死亡时所遗留的个人合法财产。而股权就其本质属性来说，既包括股东的财产权，也包括基于财产权产生的身份权即股东资格，该身份权体现为股东可以就公司的事务行使表决权等有关参与公司决策的权利。就股权所具有的财产权属性而言，其作为遗产被继承是符合我国现行法律规定的。而股东资格的继承问题，则有必要在公司法中做出规定。本条规定提供了股权继承的一般原则，即：自然人股东的合法继承人可以继承股东资格。同时也允许公司章程做出其他安排。　　自然人股东的合法继承人可以继承股东资格。这样规定一方面考虑到股东身份即股东资格是基于股东的财产权而产生的，一般来说，其身份权应当随其财产权一同转让；同时，也考虑到被继承人作为公司的股东，对公司曾做出过贡献，其死后如无遗嘱另作安排，由其法定继承人继承其股东资格有合理性，也符合我国传统。国外一些国家的公司法也明确了股份可以继承的基本原则。如法国规定公司股份通过继承方式自由转移；德国规定股份可以出让和继承。　　允许公司章程另行规定股东资格继承办法，主要是考虑到有限责任公司具有人合性，股东之间的合作基于相互间的信任。而自然人股东死亡后，其继承人毕竟已不是原股东本人，股权实质上发生了转让。在此情况下，其他股东对原股东的信任并不能自然转变为对继承人的信任，不一定愿意与继承人合作，可能导致股东之间的纠纷，甚至形成公司僵局。为此，从实际出发，应当允许章程规定股东认为切实可行的办法，解决股东资格继承问题。比如规定，当股东不同意某人继承已死亡的股东的资格时，可以采用股权转让的办法处理股权继承问题等。从国外看，也有此类规定，如法国公司法虽然规定股份继承是一般原则，但同时还规定，“章程可以规定，继承人只有在按照章程规定的条件获得同意后，才可成为股东”；德国股份法在规定股份可以继承，也允许死亡股东的财产执行人或管理人请求公司购买其股份的同时，也不禁止制定有关股东死亡时股份购买事宜的任何协议。　　从我国目前公司实践看，有关继承权的纠纷呈上升趋势。为避免纠纷，股东在制定章程时应充分考虑股权的继承问题，事先约定继承办法。应当注意，公司章程只能限制继承人继承股东资格，不得违反继承法的基本原则，剥夺继承人获得与股权价值相适应的财产对价的权利。公司章程对股东资格继承的限制，也只能以合理为标准。这种合理，应当体现为公司利益、其他股东利益、已死亡股东生前的意愿及其继承人的利益之间的协调与平衡。至于公司章程中未约定继承办法的，应当按照本条规定的一般原则由继承人继承死亡股东的股东资格。第四章股份有限公司的设立和组织机构第七十七条　设立股份有限公司，应当具备下列条件：　　（一）发起人符合法定人数；　　（二）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额；　　（三）股份发行、筹办事项符合法律规定；　　（四）发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过；　　（五）有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构；　　（六）有公司住所。　　【解释】本条是对设立股份有限公司应当具备的条件的规定。　　根据本条规定，设立股份有限公司应当具备六个条件：　　第一，发起人符合法定人数。股份有限公司的设立需要有初始的投资者作为发起人，依法筹办股份有限公司的设立事务。本法第七十九条规定，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。因此，设立股份有限公司，其发起人应当符合本法上述规定。　　第二，发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。为了保证公司有一定的资产从事生产经营，保证债权人的合法权益和社会交易的安全，本法第八十一条规定股份有限公司注册资本的最低限额为500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。本项要求发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额，即是指符合这一规定。同时，根据本法规定，以募集设立方式设立股份有公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％。　　第三，股份发行、筹办事项符合法律规定。发起人为了设立股份有限公司而发行股份时以及进行其他的筹办事项时，都必须符合法律规定的条件和程序。比如，发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书；发起人的出资方式应当符合本法规定；公开募集股份时，应当报国务院证券监督管理机构核准，并应当同依法设立的证券公司签订承销协议，通过证券公司承销其发行的股份，等等。　　第四，发起人制订公司章程，采用募集方式设立的经创立大会通过。股份有限公司的章程是指记载公司组织和行为基本规则的文件，本条规定由发起人制订。同时，对于以募集设立方式设立的股份有限公司，除发起人外，还有其他认股人，因此，本条规定发起人制定的章程，还应当经有其他认股人参加的创立大会通过。　　第五，有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。公司名称是指本公司与其他公司、企业相区别的文字符号。公司名称代表了该公司，没有公司名称，该公司就无法参与经济活动，无法受到法律保护。因此，股份有限公司必须有公司名称，并应当在其名称中标明股份有限公司或者股份公司字样。建立符合股份有限公司要求的组织机构是指公司必须依照本法第四章第二节、第三节、第四节、第五节的有关规定，设立股东大会、董事会、经理、监事会等机构，并依法行使其职权。　　第六，有公司住所。根据民法通则的规定，法人以它的主要办事机构所在地为住所。设立股份有限公司，应当确定公司主要办事机构的地点，以便于公司开展经营活动和有关部门对公司的监督。第七十八条　股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。　　发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。　　募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。　　【解释】本条是对股份有限公司设立方式的规定。　　根据本条规定，设立股份有限公司，可以采取发起设立或者募集设立两种方式：　　（1）发起设立。发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司，即公司股份全部由发起人认购，而不向发起人之外的任何人募集股份。与募集方式设立公司相比，发起设立股份有限公司比较简便。根据本法规定，发起设立公司的程序主要包括：发起人签订发起人协议；发起人制定公司章程；发起人认购公司应发行的全部股份并缴纳出资，其所认股款必须符合本法关于股份有限公司注册资本不得低于500万元的规定。发起人可以一次足额缴纳出资，也可以自公司成立之日起2年内缴足，但首期出资额不得低于注册资本的20％；聘请会计师事务所对发起人出资进行验资并出具证明；发起人选举董事会和监事会成员，建立公司组织机构；向公司登记机关申请设立登记。　　（2）募集设立。募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。即以募集设立方式设立股份有限公司的，在其设立时不仅有发起人认购公司股份，还有发起人之外的其他投资者认购公司的股份。具体来说，其他投资者包括两种情况：一是广大的社会公众，即发起人向不特定对象募集股份；二是发起人向特定对象募集股份，即发起人不向社会公众募集股份，而是在一定范围内向特定对象募集股份，比如特定的机构投资者等。设立规模较大的股份有限公司，仅凭发起人的财力往往是很难实现的。以募集方式设立公司，能够从社会上聚集到大量资金。根据本法规定，募集设立公司的程序主要包括：发起人签订发起人协议；发起人制定公司章程；发起人先行认购公司股份，并不得低于公司股份总数的35％；如果属于证券法规定的公开发行股份，应当向国务院证券监督管理机构申请发行核准；发行申请经核准后募集股份；发行股份的股款缴足后，聘请依法设立的会计师事务所验资并出具证明；召开创立大会，选举董事会和监事会成员；向公司登记机关申请设立登记。第七十九条　设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。　　【解释】本条是对发起人的人数及其资格的规定。　　本条规定，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人。许多国家的公司法都对股份有限公司发起人有最低人数的规定。本条既规定了发起人的最低人数，又规定了发起人的最高人数限制。规定后者主要是为了保护社会公众利益，防止一些人通过设立公司达到非法集资的目的。　　本条规定了发起人的人数，但并未限制发起人必须是自然人还是法人、中国人还是外国人，所以，无论自然人还是法人、中国人还是外国人，均有资格作为设立股份有限公司的发起人。当然，作为自然人的发起人，必须是具有完全行为能力的人，无行为能力或者限制行为能力的人，不得作为发起人。同时，发起人中必须有半数以上在中国境内有住所，以便于有一定数量的发起人能够具体办理设立股份有限公司的各种手续，也便于有关部门对发起人进行管理，防止发起人利用设立股份有限公司来损害广大社会公众的利益。对于自然人而言，住所是指其户籍所在地，经常居住地与户籍所在地不一致的，经常居住地视为住所；对于法人而言，住所是指其主要办事机构所在地。第八十条　股份有限公司发起人承担公司筹办事务。　　发起人应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。　　【解释】本条是对发起人义务的规定。　　发起人承担公司筹办事务。股份有限公司设立有赖于发起人筹办设立公司的有关事务，否则，股份有限公司就不能成立。为此，本条规定股份有限公司发起人承担公司筹办事务。公司筹办事务主要包括制订公司章程，办理公开募集股份的核准手续及办理具体募集事宜，召开创立大会，申请设立登记等。　　发起人之间应当签订发起人协议。这一规定是此次修改公司法增加的内容。主要是通过发起人之间签订协议，明确各自在设立公司过程中的权利义务关系，以避免日后产生纠纷。比如发起人各自认购的股份数、发起人的出资方式、不按约定出资的违约责任、发起人在公司设立过程中的分工、公司设立失败时责任的分担等。第八十一条　股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。　　股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。　　股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。　　【解释】本条是对股份有限公司注册资本及发起设立的股份有限公司的发起人出资的规定。　　对发起设立的股份有限公司发起人出资做出规定。修改前的公司法规定，无论是发起人还是公众投资者，应当一次足额缴纳其认购的股份数额。多数意见认为，要求公司在设立之初就必须一次足额缴足全部注册资本，可能会造成资金闲置，应当允许股东按章程约定分期缴纳出资。修改后的公司法，对发起设立股份有限公司的发起人做了分期缴纳出资的规定，主要考虑是：（1）发起设立股份有限公司，是由全体发起人认购公司应发行的全部股份，而不向社会公众募集，允许发起人分期缴纳出资，有利于公司的设立；（2）本法规定发起人的股票，应当标明发起人股票字样。公司向发起人发行的股票应当为一记名股票，并应当记载该发起人名称。发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。因此，即使1年后发起人转让其股份，如果其未缴纳完出资，其受让人持有标明发起人字样的股票，即应承担相应的发起人的义务，不会对公司出资造成影响。况且，发起设立的股份有限公司，由于其没有社会公众股东，按照证券法关于股份上市条件的规定，其股票不能在证券交易所上市交易，因此，发起人转让其股份，只能是场外的协议转让，不特定的社会公众不可能受让其股份。本条对发起设立的股份有限公司的发起人分期缴纳出资的规定包括以下内容：第一，发起人首次出资额不得低于注册资本的20％。因为公司经营需要一定的资本做基础，否则公司无法运转。第二，除首次出资额外，发起人其余部分出资，由发起人自公司成立之日起2年内缴足。即分期缴纳出资的期限限于2年。但发起设立的股份有限公司为从事投资业务的公司的，发起人可以在5年内缴足出资。第三，在发起人缴足出资前，公司不得向他人募集股份。这里规定的募集股份，是指公司成立后向社会公众发行新股，或者向特定对象发行新股。要求必须在发起人缴足出资后才能向他人募集股份，其目的是保护其他投资者的利益。　　对股份有限公司注册资本做出规定。（1）本条区分发起设立与募集设立，对公司注册资本做了不同规定。发起设立的股份有限公司的注册资本，为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额；募集设立的股份有限公司的注册资本，为在公司登记机关登记的实收股本总额。这二者之间的区别是，前者的注册资本是发起人认购的股本总额，不必是实收的股本总额；而后者的注册资本必须是实收的股本总额。因为本条规定发起设立的股份有限公司的发起人，可以分期缴纳其出资，而对于募集设立的股份有限公司的发起人及其他股东，本法不允许分期缴纳其出资，必须是一次足额缴纳。不允许募集设立的股份有限公司的股东分期缴纳出资的原因是：募集设立股份有限公司，发起人只需要按照本法规定认购一定的股份数额，即可向国务院证券监督管理机构申请向社会公众公开募集股份。通过向社会公众募集股份，可以筹资设立公司，允许发起人分期缴纳出资的意义不大。同时，募集设立的股份有限公司，其股票有可能在证券交易所上市交易，允许股东分期缴纳出资，很难保证出资到位，也不利于保护社会公众利益。（2）对股份有限公司注册资本的最低限额做了规定。公司是从事经营活动的法人组织，必须具备基本的责任能力，能够承担与其经营活动相适应的财产义务，这既是民商法权利义务相一致、利益与风险相一致原则的反映，也是保护债权人利益的需要。公司的注册资本不仅是公司赖以经营的物质条件，而且在一定程度上也是公司债权人利益的担保，所以，对股份有限公司注册资本最低限额做出规定，对于保证公司经营，保护债权人的利益和社会交易的安全稳定是有必要的。同时，股份有限公司作为资本集中的高级企业形式，也应当具有一定数额的资本，以保持一定的规模，为此，本条对股份有限公司注册资本的最低限额做了规定。同时，本条规定，对于一些行业的股份有限公司，从其具体情况出发，如果其注册资本最低限额需要高于本法规定的限额的，由法律、行政法规另行规定。本次修改公司法，将原公司法规定的注册资本的最低限额1000万元修改为500万元，主要是为了降低公司设立的门槛，方便股份有限公司的设立。第八十二条　股份有限公司章程应当载明下列事项：　　（一）公司名称和住所；　　（二）公司经营范围；　　（三）公司设立方式；　　（四）公司股份总数、每股金额和注册资本；　　（五）发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；　　（六）董事会的组成、职权和议事规则；　　（七）公司法定代表人；　　（八）监事会的组成、职权和议事规则；　　（九）公司利润分配办法；　　（十）公司的解散事由与清算办法；　　（十一）公司的通知和公告办法；　　（十二）股东大会会议认为需要规定的其他事项。　　【解释】本条是对股份有限公司章程应当记载的内容的规定。　　股份有限公司的章程是记载有关公司组织和行动基本规则的文件。根据本条规定，股份有限公司章程的内容包括：（1）公司名称和住所，即公司用来代表自己以区别于其他公司的文字符号以及公司的主要办事机构所在地。（2）公司经营范围，即公司可以从事哪些经营活动。（3）公司设立方式，即公司是以发起设立的方式设立，还是以募集设立的方式设立。（4）公司股份总数、每股金额和注册资本，即公司的资本总共有多少股、每一股所代表的金额为多少、向公司登记机关登记的财产总额。（5）发起人的姓名或者名称、认购的股份数，即自然人发起人的姓名、法人发起人的名称、各发起人所认购的股份数额。（6）董事会的组成、职权和议事规则，即董事会成员的具体数额和人员、董事会所享有的职权、每一届董事任职时间，以及董事会召集、举行会议、做出决议所应遵守的准则。本法规定，董事会成员为5人至19人，董事每届任期不得超过3年，连选可以连任，董事会做出决议，必须经全体董事过半数通过，董事会决议的表决，实行一人一票，并对董事会的职权等做了规定。公司章程应当按照本法规定对这些事项做出具体规定。（7）公司法定代表人，即代表公司行使职权的人员。根据本法规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事（公司不设董事会的）或者经理担任。公司章程应当按照上述规定，确定本公司是由董事长、执行董事或者经理担任法定代表人。（8）监事会的组成、职权、任期和议事规则，即监事会成员的具体数额和人员、监事会所享有的职权、每一届监事任职时间以及监事会召集、举行会议、做出决议所应遵守的准则；根据本法规定，监事会成员不得少于3人，其中职工代表的比例不得低于1/3，董事、高级管理人员不得兼任监事，监事任期每届为3年，可以连选连任，并对监事会的职权等做了规定。公司章程应当按照本法规定对这些事项做出具体规定。（9）公司利润分配办法，即公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，按照股东的持股比例进行分配，或者按其他办法进行分配。（10）公司的解散事由与清算办法，即导致公司解散的情形，以及公司在解散后如何进行清算。（11）公司的通知和公告办法，即公司具体通过何种方式进行通知和公告。（12）股东大会认为需要规定的其他事项，即股东大会根据公司的具体情况，认为除上述内容外，还需要在章程中规定其他事项。第八十三条　发起人的出资方式，适用本法第二十七条的规定。　　【解释】本条是对股份有限公司发起人出资方式的规定。　　本条对股份有限公司发起人的出资方式没有直接做出规定，而是规定适用本法第二十七条关于有限责任公司股东出资方式的规定。　　本法第二十七条的规定主要包括以下内容：　　（1）发起人可以货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。本条对发起人出资方式的规定，采取了具体列举与概括规定相结合的方式，以避免列举不全。修订前的公司法对出资方式的规定是：“股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资”。对是否可以用公司法列举的出资方式之外的方式进行出资，有不同理解。这次修改公司法，解决了这个问题。即除法律、行政法规另有规定外，发起人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权出资，也可以用具有经济价值并可以依法转让的其他非货币财产作价出资。在这里，货币既可以是人民币，也可以是自由兑换的其他国家的货币，如美元、英镑等。实物是指本身具有价值和使用价值的财产，如房屋、机器、设备、材料等。知识产权包括专利权、商标权、著作权等。土地使用权是指对国家和集体所有的土地进行使用的权利。　　（2）对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。由于实物、知识产权、土地使用权及其他可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产，是以物质或者权利的形态表现出来的，为了确定它们在作为出资时所具有的价值，就需要对其进行评估作价，并对财产进行核实。同时，在对其进行评估作价后，还应当将其折合为股份，以确定发起人拥有公司股份的数额。为了保证发起人出资的真实性和准确性，本条规定要评估作价，并不得高估或者低估。如果法律、行政法规对评估作价有规定，则按照其规定办理。　　（3）全体发起人的货币出资金额不得低于公司注册资本的30％。做出这一规定的主要考虑是：公司经营应当有一定数量的流动资金。同时，实物、知识产权等非货币财产，其真实价值往往很难准确定位，而且容易产生波动，如果这些财产在发起人出资中所占的比例太高，就有可能影响股份有限公司资本的充实和准确，不利于保护公司债权人利益及其他发起人、社会公众股东的利益。第八十四条　以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。　　发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。　　发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设立的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。　　【解释】本条是对发起设立股份有限公司程序的规定。　　本法规定，发起设立是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。所以，以发起设立方式设立股份有限公司，发起人首先应当认购公司应发行的全部股份。具体到每个发起人认购的股份数，应当按照章程的规定认购。同时，发起人应当以书面形式认购股份。　　根据本法规定，发起人可以分期缴纳其出资额。发起人一次缴纳出资的，应当立即缴纳全部股款；分期缴纳的，应当立即缴纳首期股款，全体发起人首期缴纳的股款数不得低于公司注册资本的20%。如果发起人不是以货币出资，而是以实物、知识产权、土地使用权等货币以外的其他财产出资的，则应当依法进行评估作价，核实财产，折合为股份，并应当依法办理财产权的转移手续。即以实物出资时，应当依法办理该实物由发起人所有转为公司所有的手续；以知识产权出资时，应当依法办理该知识产权转由公司所有的手续。如果发起人不按照上述规定缴纳其认购股份的股款，应当按照发起人协议的约定承担违约责任。　　根据本法规定，以发起设立方式设立的股份有限公司的发起人可以分期缴纳出资，并对公司的注册资本及发起人首次缴纳的出资额做了规定。所以只要公司的注册资本及全体发起人首次缴纳的出资额符合上述规定，就具备了本法关于设立公司的条件之一。本条规定，发起人首次缴纳出资后，就应当选举董事和监事，组成公司的董事会和监事会，以健全公司的组织机构，使公司能够顺利成立。　　发起人在选举董事会和监事会以后，董事会就应当向公司登记机关报送公司章程、由依法设立的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。一旦公司登记机关依法予以登记，发给公司营业执照，公司即告成立。第八十六条　发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。认股书应当载明本法第八十七条所列事项，由认股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴纳股款。　　【解释】本条是对向社会公开募集股份的发起人必须公告招股说明书并制作认股书的规定。　　向社会公开募集股份的发起人必须公告招股说明书。根据证券法有关规定，设立股份有限公司公开发行股票，应当向国务院证券监督管理机构报送招股说明书等有关文件，经国务院证券监督管理机构核准后才能向社会公开募集。本条是在此基础上规定，招股说明书必须向社会公众公告。公告招股说明书是履行设立中公司的信息披露义务，也是对投资者的要约邀请。通过公告招股说明书，才能达到吸引社会公众认购股份的目的。同时，将招股说明书公之于众，可以使社会公众了解拟设立的公司的情况，从而做出是否投资的决定，以保护公众投资者的利益，防止发起人采取不正当手段募集股份。需要说明的是，根据证券法的规定，向不特定对象发行证券以及累计向超过200人的特定对象发行证券，都属于公开发行。而本条规定的向社会公开募集股份，仅指证券法规定的向不特定对象发行证券，即向社会公众发行证券，而不包括累计向超过200人的特定对象发行证券这一情形。　　发起人应当制作认股书。为了便于社会公众认购所发行的股份，发起人还应当制作认股书。根据本条规定，认股书的内容应当包括：发起人认购的股份数；每股的票面金额和发行价格；无记名股票的发行总数；认股人的权利、义务；本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。　　发起人依法制作认股书后，认购股份的人应当在认股书上填写所认股数、金额、住所，并在认股书上签名、盖章。认股人在按要求填写好认股书以后，就应当按照其所认股数缴纳股款第八十七条　招股说明书应当附有发起人制订的公司章程，并载明下列事项：　　（一）发起人认购的股份数；　　（二）每股的票面金额和发行价格；　　（三）无记名股票的发行总数；　　（四）募集资金的用途；　　（五）认股人的权利、义务；　　（六）本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。　　【解释】本条是对招股说明书应当记载事项的规定。　　所谓招股说明书，是指专门表达募集股份的意思并载明有关信息的书面文件。为了便于广大社会公众知悉发起人、将要设立的股份有限公司及将要发行的股票的情况，了解认购股份后将会享受的权利及承担的义务等，吸引社会公众认购股份，本条规定，招股说明书的内容应当包括：（1）发起人认购的股份数，即发起人所认购股份的总额以及每个发起人所认购的股份数额；（2）每股的票面金额和发行价格，即股票上所载明的每一份额的股份所代表的货币数额和发行股票时每一股的价格；（3）无记名股票的发行总数，即发行的股票中有一定数量的无记名股票时，该无记名股票的数额；（4）募集资金的用途，即所募资金用于什么事项；（5）认股人的权利、义务，即认购公司股份的人所享有的权利和承担的义务；（6）本次募股的起止期限及逾期未募足时认股人可撤回所认股份的说明，即本次募股从什么时候开始，到什么时候结束，并说明如果在规定的期限内公司的股份没有募足，则认股人可以撤回其所认的股份，不再作为认股人。　　招股说明书除载明上述内容以外，还应当将发起人制订的公司章程，全文附在招股说明书中，不得有所遗漏。因为公司章程是公司和股东的行动纲领，规定了公司最为基本的运行规则，应当让社会公众了解，以决定是否购买其股票。第八十八条　发起人向社会公开募集股份，应当由依法设立的证券公司承销，签订承销协议。　　【解释】本条是对发行股份的方式的规定。　　根据本条规定，发起人向社会公开募集股份，只能采取证券公司承销的方式。即发起人的募股申请，经国务院证券监督管理机构核准以后，发起人不能自己向社会公众发售股票，而应当通过依法设立的证券公司承销股票。做出这一规定的主要考虑是，向社会公开募集股份，涉及人数众多，由发行人自己发行股票工作量太大，不利于其募足应发行的股份；另一方面，根据证券法的规定，证券公司承销证券，应当对公开发行募集文件的真实性、准确性、完整性进行核查；发现有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏的，不得进行销售活动；已经销售的，必须立即停止销售活动，并采取纠正措施。即由证券公司承销向社会公开发行的证券，可以对发行人的发行文件进行审查。　　根据证券法的规定，证券承销业务包括代销和包销两种方式。证券公司代销、包销期最长不得超过90日。所谓代销是指证券公司代发行人发售证券，在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。所谓包销是指证券公司将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期结束时将售后剩余证券全部自行购入的承销方式。同时，证券法还规定，发起人与证券公司签订的承销协议应当载明下列事项：（1）当事人的名称、住所及法定代表人姓名；（2）代销、包销证券的种类、数量、金额及发行价格；（3）代销、包销的期限及起止日期;（4）代销、包销的付款方式及日期；（5）代销、包销的费用和结算办法；（6）违约责任；（7）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。本条规定发起人应当同承销其股票的证券公司签订承销协议，对于上述法定应当载明的事项，发起人在与证券公司签订承销协议时，都应当在承销协议中做出约定。第八十九条　发起人向社会公开募集股份，应当同银行签订代收股款协议。　　代收股款的银行应当按照协议代收和保存股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并负有向有关部门出具收款证明的义务。　　【解释】本条是对发起人向社会公开募集股份应当同银行签订代收股款协议的规定。　　发起人向社会公开募集股份，虽然是通过证券公司承销，但证券公司并不直接收取发售股份所得的股款。根据本条规定，证券公司承销股票所得的股款，应当通过银行代收。因此，发起人向社会公开募集股份，不仅应当与证券公司签订承销协议，而且应当同银行签订代收股款的协议，由银行代发起人收取其向社会公开募集股份所得的股款。　　在发起人与银行签订代收股款的协议之后，代收股款的银行就应当按照协议的规定，代发起人收取其向社会公开募集股份所得的股款，并将该股款保存在本银行。同时，代收股款的银行对向其缴纳股款的认股人负有出具收到该认股人已经缴纳股款的单据的义务，以使该认股人能够持有已经缴纳股款的凭据；代收股款的银行还负有向有关部门出具收款证明的义务，以使有关部门能够知悉公司的资金情况，便于有关部门对证券发行的管理，对所收股款的审核验资。第九十条　发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。发起人应当自股款缴足之日起三十日内主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。　　发行的股份超过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。　　【解释】本条是对创立大会召开的时间、组成及认股人有权要求返还股款的情形的规定。　　根据本条规定，发行股份的股款缴足后应当依法验资，即必须经依法设立的会计师事务所验资并出具验资证明，以保证公司资本的足额、真实、合法，防止虚假出资。发起人应当在股款缴足并验资后30日内召开公司创立大会，创立大会由发起人、认股人组成。“认股人”是指认购公司股份并缴纳股款的人，由于此时公司还未成立，所以不能称其为股东。从本法对创立大会职权的规定看，其具有通过公司章程、选举公司董事会和监事会成员、对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核、对因不可抗力等情况做出不设立公司的决议等职权。所以创立大会的性质是设立中公司的决议机关，是股东大会的前身。　　根据本法规定，发起人制作认股书，由认股人填写认购股数、金额、住所并签名、盖章。认股人按照所认股数缴纳股款。这时股份买卖合同已经成立，如果认股人要求退股，返还其股款，则属于违约行为，应当承担违约责任。本条规定认股人有权要求返还股款的情形，不属于认股人的违约行为，是发行人的原因造成的，属于认股人的权利，具体情形是：（1）根据本法规定，招股说明书应当载明募股的起止期限及逾期未募足时认股人可以撤回所认股份的说明。所以本条规定，如果超过招股说明书规定的截止期限，发起人向社会公开募集的股份还没有全部募足，则认股人有权要求发起人返还其所缴纳的股款，并加算银行同期存款利息。（2）根据本法规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明，发起人应当在30日内主持召开创立大会。在法定期限内召开创立大会是发起人的义务。所以本条规定，发行股份的股款缴足后，发起人在30日内未召开创立大会的，认股人有权要求发起人返还其所缴纳的股款，并加算银行同期存款利息。第九十一条　发起人应当在创立大会召开十五日前将会议日期通知各认股人或者予以公告。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。　　创立大会行使下列职权：　　（一）审议发起人关于公司筹办情况的报告；　　（二）通过公司章程；　　（三）选举董事会成员；　　（四）选举监事会成员；　　（五）对公司的设立费用进行审核；　　（六）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核；　　（七）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以作出不设立公司的决议。　　创立大会对前款所列事项作出决议，必须经出席会议的认股人所持表决权过半数通过。　　【解释】本条是对召开创立大会的程序及创立大会职权的规定。　　发起人依照本法召开创立大会，首先应当在创立大会召开的15日以前，将举行创立大会的日期通知各个认股人或者进行公告，以便各个认股人按期参加创立大会。同时，在通知或者公告的日期举行创立大会时，应当有代表股份总数1／2以上的发起人、认股人出席，方可举行。如果出席创立大会的认股人所代表的股份总数达不到股份总数的1／2，则创立大会不得举行。　　根据本条规定，创立大会的职权有：（1）审议发起人关于公司筹办情况的报告。根据本法规定，发起人承担公司筹办事务。创立大会有权审议发起人关于公司筹办情况的报告。（2）通过公司章程。公司章程是规范公司组织和行为的基本规则，对每个股东具有约束力。根据本法规定，发起人制订公司章程，所以应当由创立大会通过。（3）选举董事会成员和监事会成员。根据本法规定，董事会成员应当于创立大会结束后30日内，向公司登记机关申请设立登记，所以创立大会应当选出相应的组织机构，使其能够行使权力。（4）对公司的设立费用进行审核。合理的公司设立费用，是由设立后的公司承担的，所以应当由创立大会进行审核。（5）对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核。根据本法规定，发起人可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。对作为出资的非货币财产应当评估作价，不得高估或者低估作价。本条规定由创立大会对发起人用于抵作股款的财产的作价进行审核。（6）发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，可以做出不设立公司的决议。　　创立大会召开，所有出席会议的发起人、认股人，应当按照所持每一股份有一表决权的原则，对其职权范围内的事项进行表决。凡创立大会上表决的事项，必须经出席会议的发起人、认股人所持表决权的过半数通过方为有效。第九十二条　发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。　　【解释】本条是对发起人、认股人可以抽回其股本的情形的规定。　　根据本法规定，发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资，发起人应当在30日内主持召开公司创立大会，并由创立大会选出的董事会申请公司设立登记。如果在这个阶段再允许发起人、认股人抽回其股本，就会导致实收股款与实际不符，就应当重新验资，由此会增加支出；如果因此低于法定注册资本的最低限额，则公司不能设立。这些情形都会给其他发起人、认股人造成损失。所以在一般情况下，发起人、认股人缴纳了股款或者发起人以非货币财产出资时已交付了抵作股款的出资后，就不得抽回其股本。但是如果公司最终未能成立，则发起人、认股人当然可以抽回其股本，本条即是对这种情况做的规定。本条规定发起人、认股人可以抽回其股本的情形是：（1）未按期募足股份。即在招股说明书规定的募股期限内没有募足公司发行的股份；（2）发起人未按期召开创立大会。根据本法规定，发行股份的股款缴足后，必须依法验资，发起人应当在30日内主持召开创立大会。所以本条规定，对发起人未按法定要求召开创立大会的，认股人有权抽回其股本；（3）创立大会决议不设立公司。根据本法规定，发生不可抗力或者经营条件发生重大变化直接影响公司设立的，创立大会可以做出不设立公司的决议。在此情况下，发起人、认股人当然可以抽回其出资。　　本条规定并不意味着发起人、认股人在任何时候都不能收回其投资。发起人、认股人可以在股份有限公司成立以后，依法转让其所持有的股份，这样不会造成公司资本的减少。第九十三条　董事会应于创立大会结束后三十日内，向公司登记机关报送下列文件，申请设立登记：　　（一）公司登记申请书；　　（二）创立大会的会议记录；　　（三）公司章程；　　（四）验资证明；　　（五）法定代表人、董事、监事的任职文件及其身份证明；　　（六）发起人的法人资格证明或者自然人身份证明；　　（七）公司住所证明。　　以募集方式设立股份有限公司公开发行股票的，还应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的核准文件。　　【解释】本条是关于董事会申请公司设立登记的规定。　　本条规定，在创立大会依法召开并依法做出决议以后，由创立大会选举的董事会成员组成的董事会，应当在创立大会结束后30日以内向公司登记机关报送法定的文件，申请设立登记，以使公司能够最终成立。　　根据本条规定，董事会在申请设立登记时，向公司登记机关报送的文件包括：（1）设立登记申请书。（2）创立大会的会议记录。（3）由发起人制订并经创立大会通过的公司章程。（4）由依法设立的会计师事务所出具的验资证明。（5）法定代表人、董事、监事的任职文件及其身份证明。根据本法规定，股份有限公司的法定代表人由董事长或者经理担任，具体由公司章程做出规定。同时，本法还对不得担任公司董事、监事的情形做了规定。公司章程及创立大会对上述人员的选认，应当符合本法有关规定。（6）发起人为法人时，其营业执照等资格证明，发起人为自然人时的身份证明。（7）公司住所证明。　　根据证券法的规定，设立股份有限公司公开发行股票，应当报经国务院证券监督管理机构核准。经国务院证券监督管理机构核准后，才能公开发行股票。所以，本条第二款规定，以募集方式设立的股份有限公司公开发行股票，还应当向公司登记机关报送国务院证券监督管理机构的发行核准文件。第九十四条　股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。　　股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。　　【解释】本条是对股份有限公司成立后发起人承担资本充实责任的规定。　　由发起人承担的资本充实责任，是指由公司发起人共同承担的相互担保出资义务的履行，确保公司实收资本按照章程的规定如期缴足的民事责任。确立发起人承担资本充实责任，一方面是因为在公司设立过程中，发起人享有其他认股人所不能享有的权利，比如以非货币财产出资的权利等。本着权利义务相对等的原则，发起人应当承担比其他股东更重的责任。另一方面，通过发起人之间建立出资担保关系，保证公司资本到位，以保护公司债权人利益。　　本条对发起人资本充实责任的规定是：　　（1）缴纳担保责任。即公司成立后，发起人未按照章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。根据本法规定，以发起设立方式设立股份有限公司的，全体发起人首次出资额不得低于注册资本的20％，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足。本条规定就是针对以发起方式设立股份有限公司的，其发起人在公司成立2年内未按照章程的规定缴纳其认购的出资余额的情形。因为以募集方式设立股份有限公司的，不允许发起人分期缴纳其出资，所以不应存在公司成立后发起人未缴足出资的问题。根据本条规定，发起人未按照章程规定缴足出资，应当补缴，其他发起人对此承担连带责任。　　（2）差额填补责任。即股份有限公司成立后，发现作为出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。根据本法规定，无论是以发起方式设立股份有限公司，还是以募集方式设立股份有限公司，公司发起人都可以非货币财产出资，因此本条规定适用于以这两种方式设立的股份有限公司的发起人。根据本条规定，发现作为出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。第九十五条　股份有限公司的发起人应当承担下列责任：　　（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；　　（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；　　（三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。　　【解释】本条是对股份有限公司发起人应当承担的责任的规定。　　在股份有限公司的设立过程中，发起人依法筹办公司设立的各种事务。发起人在公司设立过程中如何行为，直接影响到公司能否成立，以及成立以后公司的状况。所以，发起人对设立股份有限公司，应当承担法定的责任。　　公司不能成立，是指发起人在筹办公司设立的各种事务之后，公司最终没有成立。公司不能成立的原因较多，比如发起人未按期召开创立大会，创立大会决议不设立公司，因公司的设立不符合公司法规定的条件公司登记机关不予登记等。公司无论何种原因不能成立，发起人都应当承担法定责任。根据本条规定，发起人在公司不能成立时应当承担的法定责任是：（1）对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。“债务”包括合同之债和侵权之债；“费用”是指为设立公司支付的各项费用，比如租用房屋费用、购买办公用品费用、支付验资费用、承销股票费用等。这些债务和费用，本应当由成立后的公司负担，但由于设立失败，则由发起人承担。（2）对认股人已缴纳的股款负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。公司不能成立，发起人对认股人已缴纳的股款应当返还，并加算银行同期存款利息，作为对认股人的补偿。所谓连带责任，是指债权人以及认股人可以要求发起人中的任何一个人或者几个人予以清偿、返还，被要求的发起人不得拒绝。　　发起人在公司设立的过程中，应当尽职尽责，使公司能够顺利成立。由于在公司的设立过程所产生的债权债务，将由成立以后的公司承担，所以，如果发起人未尽善良管理者的义务，就有可能使成立后的公司受到损害。根据民法的一般原理，行为人对自己主观上存在有过错的行为应当承担民事责任。为此，本条规定，在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。与前述关于发起人承担连带责任的规定不同，本项对发起人未规定连带责任，即有过失的发起人对公司承担赔偿责任。第九十六条　有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。有限责任公司变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，应当依法办理。　　【解释】本条是关于有限责任公司变更为股份有限公司时如何折合股份以及如何向社会公开发行股份的规定。　　对有限责任公司资产折合为股份的规定。有限责任公司变更为股份有限公司，应当将有限责任公司的资产折合为股份有限公司的股份。由于有限责任公司在其运营过程中，既会有资产，也会有负债，而本法规定募集设立的股份有限公司的注册资本，为在公司登记机关登记的实收股本总额；发起设立的股份有限公司的注册资本，为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额，发起人应当在2年内缴足其所认股款。所以，有限责任公司的资产，在计人股份有限公司的股本时，应当减去其负债的部分，即计人股份有限公司股本的有限责任公司的资产，应当是有限责任公司的净资产，而不是其资产总额，有限责任公司的原股东所持有的出资总额，也就应当是由这些净资产折合而成的股份总额，而不应当是由有限责任公司的资产总额折合而成的股份总额。为此，本条规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不得高于公司净资产额。　　有限责任公司变更为股份有限公司后，为增加资本公开发行股份，关系到广大社会公众的利益，也关系到整个社会秩序的稳定，所以，有限责任公司依法经批准变更为股份有限公司，为增加资本公开发行股份时，不得擅自公开发行，而应当依照本法及证券法有关公开发行股份的规定办理。具体说来主要有以下各项：（1）应当向国务院证券监督管理机构递交募股申请，并报送有关文件，由国务院证券监督管理机构核准；（2）应当依照证券法的规定聘请具有保荐资格的机构担任发行保荐人；（3）应当制作并公告招股说明书，招股说明书应当附有公司章程；（4）应当制作认股书；（5）应当与证券承销机构签订承销协议，同银行签订代收股款的协议；（6）必须经法定验资机构验资并出具证明等。需要说明的是，根据证券法的规定，公开发行是指向不特定对象发行证券，累计向超过200人的特定对象发行证券，以及法律、行政法规规定的其他发行行为。第九十七条　股份有限公司应当将公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议记录、监事会会议记录、财务会计报告置备于本公司。　　【解释】本条是对股份有限公司应当将有关文件置备于公司的规定。　　股东作为公司的投资者，有权了解公司相关情况。由于绝大多数股东不参与公司的日常经营活动，因此，其对公司情况的了解需要借助于相关的文件、资料。为此，本法规定，股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。本条规定股份有限公司应当将公司章程、股东名册、股东大会会议记录、财务会计报告等文件置备于本公司，就是为了方便股东查阅，确保股东能够准确地了解有关的情况，同时也便于有关主管机构依法对公司进行必要的监督。本条要求公司置备的文件包括：（1）公司章程。公司章程是公司行为的基本准则，对公司所有股东及公司机关具有约束力。应当将其置备于公司供股东查阅。（2）股东名册。根据本法规定，公司发行记名股票的，应当置备股东名册，并记载股东的姓名或者名称及住所、各股东所持股份数、各股东所持股票的编号、各股东取得股份的日期。所以股东名册是公司制作的记载股东身份的文件，应当置备于公司。（3）公司债券存根。本法规定，公司发行公司债券应当置备公司债券存根簿并对发行记名和无记名公司债券，其存根簿应当记载的内容做了规定。所以，公司债券存根是公司制作的记载公司债债权人的文件，应当置备于公司。（4）股东大会会议记录。股东有权参加股东大会，当然有权查阅会议记录。应当将股东大会会议记录置备于公司。（5）董事会会议记录、监事会会议记录。绝大多数股东不是公司的董事、监事，不能参加公司的董事会会议和监事会会议。但作为股东，其有权了解董事会会议和监事会会议的情况，公司应当将会议记录置备于公司。（6）财务会计报告。股东通过查阅财务会计报告，可以了解公司财务会计情况。第九十八条　股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。　　【解释】本条是对股东查阅权和建议、质询权的规定。　　查阅权是股东的一项重要权利，是股东行使其他权利的基础，只有股东的查阅权得到充分保障，才能方便股东了解公司情况，参与股东大会的表决，监督公司的运营。根据本条规定，股东的查阅权包括以下几项：（1）查阅公司章程。公司章程是股东通过股东大会制定的，明确公司的组织规范和股东、各机构以及董事、监事、高级管理人员的行为准则，保障股东权利的基本文件，各股东理当有权查阅。（2）查阅股东名册。股东名册是记载股东名称及其持股数额、证明股东身份的簿记，是公司确认股东身份，允许其行使股东权利的凭证。股东名册对股东行使权利具有重要作用，赋予股东查阅股东名册的权利，可以监督公司及时记录自己的股东身份及持股数额，维护自身权益。（3）查阅公司债券存根。公司债券存根是记载债券持有人的情况（如持有人的姓名或者名称及住所，持有人取得债券的日期及债券的编号）和债券发行有关事项（如债券总额、利率、偿还期限和方式、发行日期及债券的编号）的簿记。赋予股东查阅公司债券存根的权利，有利于股东了解公司发行债券的情况，加强股东对公司重大负债的监督。（4）查阅股东大会会议记录。作为公司的成员，股东有权参加股东大会会议，也有权通过股东大会会议记录来了解股东大会会议的举行、决议情况，检查股东大会的决议是否违反法律、行政法规、公司章程的规定，是否侵害股东的合法权益。（5）查阅董事会、监事会会议决议。公司董事会、监事会由股东会选举的成员组成，其对公司经营管理和监督的重要事项所作的决议，对公司的运营有重大影响，应当对公司股东公开，允许股东查阅。这一方面有利于股东了解公司的经营管理状况，另一方面有利于股东对董事、监事的监督。（6）查阅财务会计报告。财务会计报告是反映公司一年中的财务状况和经营状况最重要的文件，公司股东有权通过查阅公司财务会计报告了解公司资产运用、经营成果、盈余分配情况，以做出自己的判断，决定自己的对策。　　股东作为公司的出资人，除可以通过股东大会来决定公司重大事项外，还可以通过对公司的经营管理提出建议或者质询来改善公司的经营管理活动，督促公司董事、监事、高级管理人员谨慎、勤勉履行职责，维护自己的权益。建议权是指股东对公司提出的有关经营管理方面的意见、改善措施、方案的权利；质询权是指股东对公司的决策失误、管理不当、高管人员的不尽职或失职行为提出质疑，要求其改正的权利。第九十九条　股份有限公司股东大会由全体股东组成。股东大会是公司的权力机构，依照本法行使职权。　　【解释】本条是对股份有限公司股东大会的组成及其地位的规定。　　公司虽为独立享有权利和承担义务的法律主体，但其行为必须依赖自然人的意思表示和行动，这些自然人或者自然人的集合构成公司的组织机构。股份有限公司通常股东人数较多，为保持公司运作效率，不可能使每一股东均参与公司经营，且股东仅以所持股份为限对公司债务承担有限责任，也并非都有直接参与公司经营的积极性。因此，采取所有权与经营权分离的方式，由董事会作为公司业务的经营决策机构，负责公司的经营管理。虽然股份有限公司股东不直接参与公司的经营管理，但仍有必要通过一定的机制行使其作为出资人的权力。这种机制的现实选择和法律上的安排就是由全体股东组成公司的权力机关—股东大会集合股东的意志，决定公司重大事项。　　由于公司是由全体股东出资设立的，公司虽对公司财产独立享有法人财产权，但公司股东对公司享有最终所有权，这就决定了股东大会作为公司权力机构的地位。股东大会作为公司权力机构的地位体现在以下几个方面：（1）公司的“宪法”—公司章程由股东大会制定和修改；（2）公司的经营管理机构、监督机构的成员由其任免，对其负责；（3）股东大会根据法律和章程的规定，决定公司的重大事项。同时，股东大会应当依法行使其权力，即应当行使法律规定的职权，并在行使职权时遵守法律规定的议事方式、表决方式及程序。第一百条　本法第三十八条第一款关于有限责任公司股东会职权的规定，适用于股份有限公司股东大会。　　【解释】本条是对股东大会职权的规定。　　本条对原公司法主要做了以下修改：　　（1）将股东大会的职权从具体列举式改为适用有限责任公司股东会职权的概括性规定，以减少法律条文的重复。　　（2）增加了一项概括式职权，即公司章程规定的其他职权，赋予公司章程更大的自治权。　　（3）根据本法对职工董事的规定，对股东大会选举和更换由职工代表担任的董事做了除外规定。　　股东大会的职权归纳起来有以下几项：　　（1）投资经营决定权。是指股东大会有权对公司的投资计划和经营方针做出决定。公司的投资计划和经营方针是公司经营的目标方向和资金运用的长期计划，这样的计划和方针是否可行，是否能给公司和股东带来赢利，影响股东的收益预期，决定公司的命运与未来，是公司的重大问题，应由股东大会做出决定。　　（2）人事任免权。公司的董事、监事是公司的经营管理者和监督者，对公司的经营状况起着决定性作用，其选举、更换和报酬，应当由股东大会决定。对由职工代表担任的董事、监事，根据法律规定，由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生，股东大会没有选任、更换权。　　（3）批准权。一是审批董事会、监事会工作报告。董事会、监事会是公司的经营管理机构和监督机构，由股东大会选举产生的董事、监事组成，并对股东大会负责。因此，法律要求董事会、监事会向股东大会做出报告，并由股东大会进行审议，提出意见，做出是否批准的决定。二是审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案。公司的年度预算方案、决算方案是体现公司经营方针，反映公司经营活动及经营成果的重要文件，事关股东的基本利益，因此需要经过股东大会审议批准。三是审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案。公司的利润分配方案和弥补亏损方案，关系到公司的经营成果的分配是否合理，各股东是否能够公平地取得收益，事关股东的根本利益，应当由股东大会审议批准。四是对公司增加或者减少注册资本做出决议。公司注册资本的增加与减少，涉及到公司股东权益的扩大与缩减，这种变动应当由股东大会做出决议。五是对发行公司债券做出决议。发行公司债券会对公司的财务和经营产生较大影响，应由股东大会做出决议。六是对公司合并、分立、解散、清算和变更公司形式做出决议。这些事项直接涉及到公司资本的重新组合甚至公司的终止、公司最终债权、债务的清理和财产的分配，与股东权益有重大关系，应当由股东大会做出决议。　　（4）章程修改权。公司章程是公司的“宪法”，确定公司的组织规范和股东、各机构以及董事、监事、高级管理人员的行为准则，由公司股东大会在公司设立时制定，也应由公司股东大会修改。　　（5）公司章程规定的其他职权。股东大会除具有法律规定的职权外，公司的出资人—股东还可以从公司实际出发，在不违背法律强制性规定的情况下，通过章程为股东大会规定必要的职权，例如规定由股东大会决定承办公司审计业务的会计师事务所的聘任或者解聘等。这是国际通行的做法，这次修改公司法借鉴这一做法，增加了此项规定。第一百零一条　股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：　　（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；　　（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；　　（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求日寸：　　（四）董事会认为必要时；　　（五）监事会提议召开时；　　（六）公司章程规定的其他情形。　　【解释】本条是对股东大会年会和必须召开临时股东大会的情形的规定。　　股东大会是公司的权力机构，它是通过召开会议的形式来行使自己的权力的。股东大会会议依其召开时间的不同，分为股东大会年会和临时股东大会。由于股份有限公司通常股东人数较多，不可能经常召开股东会议，因此本法确定股东大会应当每年召开一次年会，决定公司一年中的重大事项。股东大会年会何时召开、审议哪些事项，由公司章程规定。公司章程还可以规定一年中多次召开股东大会定期会议。在两次股东大会年会期间，公司可能出现一些特殊情况，需要由股东大会审议决定某些重大事项，因而有必要召开临时股东大会。临时股东大会与股东大会年会的区别在于二者的召集权人和召集程序不同，审议的事项也有区别。　　必须召开临时股东大会的情形有：　　（1）董事人数不足本法规定人数（5人）或者公司章程所定人数的2／3时。在此种情形下，公司的经营决策机构—董事会难以正常开展活动，公司需要增选董事或者采取其他必要对策，因此必须召开股东大会做出相关决定。　　（2）公司未弥补的亏损达实收股本总额的1／3时。公司出现此种情形时，表明公司处于严重亏损状态，偿付能力严重不足，股东的利益将得不到保障，需要召开临时股东大会，决定采取增加资本，更换董事、监事、高级管理人员，调整公司经营方向或者投资计划等措施，或者决定是否追究董事、监事、高级管理人员的责任。　　（3）单独或者合计持有公司10％以上股份的股东请求时。股东单独或者合计持有公司10％以上股份，表明其在公司中的权益占有相当的比重，当其认为必要时可以要求公司召开临时股东大会，审议、决定其关注的事项。　　（4）董事会认为必要时。董事会是股东选举产生的董事组成的公司经营决策机构，最了解公司的情况，是股东大会最适合的召集人。当其认为公司出现特殊情形，有必要召开股东大会决定某些重大事项时，可以召集临时股东大会。　　（5）监事会提议召开时。监事会是股东选举产生的监事组成的公司监督机构。当其发现董事、董事会不履行或者违反法律、章程的规定履行职权或者因董事会经营决策失误，严重影响公司运营时，应当担负监督之责。监事会认为应当及时召开股东大会做出相关决定的，有义务提议召开临时股东大会，公司应当在规定的期限内召开。　　（6）公司章程规定的其他情形。本项是这次修改公司法增加的。允许通过公司章程规定应当召开临时股东大会的情形，体现了股东意思自治，可以适应不同公司的实际需要。第一百零二条　股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。　　董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。　　【解释】本条是对股东大会会议召集人和主持人的规定。　　股东大会会议的召开应当遵守法定程序，确定会议的召集人和主持人，这是会议能够正常召开并有序进行的重要保证。　　股东大会会议的召集人包括：　　（1）董事会。董事会是由股东选举产生的董事组成的公司经营决策机构，最了解公司的情况，是股东大会会议最适合的召集人，除特殊情况外，董事会为股东大会会议的法定召集人。同时，董事对公司负有注意及忠实义务，应当根据法律和章程的规定，通过董事会决议及时召集股东大会会议。对于股东大会年会，董事会应当在章程规定的时间、按照本法规定的程序召集。在出现本法第一百零一条规定的情形，应当召开临时股东大会时，董事会应当及时召集，并保证在2个月内召开。　　（2）监事会。监事会在以下两种情形下可以召集股东大会：一是在章程规定的期限内董事会不履行召集股东大会年会的义务时；二是在出现本法第一百零一条规定的情形，董事会在2个月内未召开股东大会时。　　（3）符合条件的股东。股东是公司的出资者和公司财产的最终所有者，在股东大会会议不能正常召开的情况下，应当赋予股东召集股东大会会议的权力以维护其合法权益。同时，由于股份有限公司股东人数较多、股权分散，如果赋予每一股东此项权力而不给予必要的限制，可能影响公司的正常经营，甚至导致公司组织机构和运营的混乱。因此，本条对股东召集股东大会会议的权力做了以下限制：一是持股数额的限制，必须单独或者合计持有公司10％以上股份；二是持股时间的限制，必须连续持股90日以上；三是程序限制，必须是在出现应当召开股东大会的情形，而董事会、监事会均不履行其召集股东大会会议的义务时，上述股东才能自行召集。　　股东大会会议的主持人包括：　　（1）在股东大会会议由董事会召集时，董事长为主持人；董事一长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。　　（2）在监事会召集股东大会会议时，监事会为主持人。　　（3）在连续90日以上单独或者合计持有公司10％以上股份的股东自行召集股东大会会议时，召集会议的股东为主持人；股东为数人时，该数人为共同主持人或者推举其中一人履行主持人职责。第一百零三条　召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开三十日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。　　单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。　　股东大会不得对前两款通知中未列明的事项作出决议。　　无记名股票持有人出席股东大会会议的，应当于会议召开五日前至股东大会闭会时将股票交存于公司。　　【解释】本条是对股东大会会议召开程序的规定。　　依照法定期限和程序通知股东参加会议，是股东大会会议召集人的义务。根据本条规定，股东大会会议的通知分为三种情形：一是召开股东大会年会或者章程规定的定期会议，且公司发行的股票全部为记名股票时，由于股东人数有限，召开股东大会会议的通知不须公告，通知的时间为会议召开20日前，通知的内容包括会议召开的时间、地点和审议的事项。二是召开临时股东大会时，通知的期限要短于召开股东大会年会和定期会议的时间，为会议召开15日前。三是公司发行无记名股票的，无论是召开股东大会年会、定期会议，还是召开临时股东大会，均应以公告方式进行通知，公告的时间为会议召开30日前。　　股东的提案权是这次修订公司法为加强对股东利益的保护而增加的内容。股东的提案权是指符合条件的股东依照法定程序提出提案作为股东大会会议审议事项的权利。根据本条规定，提出提案的股东应当单独或者合计持有公司3％以上股份，提出提案的时间为股东大会会议召开10日前，提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。不符合条件和程序的提案，公司董事会有权不提交股东大会审议。对于符合条件和程序的提案，董事会应当在收到提案后2日内通知其他股东，并将该提案提交股东大会会议审议。　　股东大会的审议事项必须是股东大会会议的召集人在通知中列明的事项，包括召集人主动在通知中列明的事项，也包括根据法定程序在通知中列明的提案人的提案。通知中未列明的事项，股东大会会议不得对其做出决议。会议审议的事项应当事先列明，便于股东事先做好准备。　　股票是股份持有人的权利凭证。无记名股票是指票面上不记载持有人姓名或名称的股票。由于无记名股票谁持有谁所有，谁就享有该股票上的权利。因此，为了确定哪些股东有权出席股东大会会议并在会议上行使表决权，无记名股票的持有人应当在股东大会会议召开5日前至闭会时将股票交存于公司。无记名股票持有人按照规定交存股票，是其出席股东大会意愿的表示，也是其出席股东大会的必要条件，不交存的不得出席，在股东大会上无表决权。第一百零四条　股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。　　股东大会作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。但是，股东大会作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。　　【解释】本条是对股东所持股份的表决权和股东大会的决议方法的规定。　　股东的表决权是股东对于股东大会决议事项表达赞成或否决的意思表示而参与决议的权利。股份有限公司为资合公司，由股东投人的划分为等额股份的资本构成。股东投人公司的资本的多少，股东在公司中享有的权利的多少，都是以股东所持股份的数额表示的。因此，股份有限公司股东在股东大会的表决权不是按参加会议的股东人数来计算，而是以股东所持股份数来计算，除特殊情况外，股东所持每一股份有一表决权，这是股份有限公司同股同权特性的体现。　　根据本法有关规定，公司在特定情况下可以持有自己的股份。由于公司为独立法人，其股东应为公司以外的第三人，否则会导致公司与其股东之间人格难以区分。因此，公司虽可以依法取得自己的股份，但不能依其所持股份享有表决权。此外，根据其他国家和地区公司法的规定和实际做法，作为每一股份有一表决权的例外，优先股的表决权受到一定限制，这是因为优先股可优先参与公司赢利分配或者享有其他权利，其表决权应劣后于普通股方显公平。　　股份有限公司通常股东人数多，且股东仅以其出资为限对公司承担责任，因此股东大会决议采用多数决方式，不必全体股东一致同意。同时，股东大会决议事项对公司及股东的利益影响有轻有重，法律依此规定了不同的决议方法：（1）一般决议（又称为普通决议）只需出席会议的股东所持表决权的简单多数通过即可。当然无表决权股份不应计人公司股份总数，也不得参加表决。（2）对于修改公司章程、增加或者减少注册资本、合并、分立、解散或者变更公司形式这些重大事项的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过，是为特别决议程序。对于特别决议所须表决权数，有些国家的公司法要求更高，须为出席股东会议的股东所持表决权的3/4以上通过。这里需要指出的是，对于股东大会决议的表决，本条未规定出席会议的股东应持有最低股份数。主要考虑是召开股东大会会议，须依法定程序通知股东，股东不参加股东大会会议，表明其放弃了自己的权利，股东大会即可经出席会议的股东进行表决，按照法定所需表决权数做出决议。这一做法可以方便股东大会做出决议，提高公司决策效率。但是，这一做法可能导致股东大会决议不能代表多数股东的意愿，在股东之间引起纠纷，未出席股东大会的股东甚至可以另外召开股东大会，做出决议，导致公司僵局。为了避免上述弊端，公司可以在章程中规定出席股东大会会议的股东所持最低股份数。第一百零五条　本法和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。　　【解释】本条是对股东大会对公司重大经营事项进行表决的规定。　　原公司法对股东大会的一般决议事项和特别决议事项做了规定，特别决议事项包括前条规定的修改公司章程、增加或者减少注册资本、合并、分立、解散或者变更公司形式等事项，一般决议事项包括除上述事项以外的属于股东大会职权范围内的事项。有些国家和地区的公司法，将公司营业或财产的重大变更，包括缔结、变更或终止关于出租、委托经营全部营业的契约，让与全部或主要部分的营业或财产，受让他人全部营业或财产等，列为股东大会法定决议事项，甚至是特别决议事项。此次修改公司法，借鉴了上述做法但又有所放松，明确要求上市公司购买、出售重大资产或者担保金额超过规定数额的，由股东大会做出决议，本条做了相应的衔接性规定，要求公司董事会及时召集股东大会会议，对上述事项做出决议。同时考虑到转让或受让重大资产、对外提供担保对公司的重大影响，设置了任意性条款，即如果公司章程要求这些事项由股东大会做出决议，则公司董事会应当及时召集股东大会会议，对此事项进行表决做出决议。　　本法对应由股东大会做出决议的重大资产处置事项及其表决方法做了严格的限制。根据本法第一百二十二条规定，应由股东大会做出决议的资产处置事项特指上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30％的情形，其决议适用股东大会特别决议的表决方法，即须由出席会议的股东所持表决权的2／3以上通过。对于章程规定的应由股东大会做出决议的重大资产处置的数额及该事项的表决方法，本法未作规定，公司章程可作具体规定；公司章程对其表决方法也未作规定的，适应股东大会一般决议的表决方法，即应由出席会议的股东所持表决权的过半数通过。　　对于本法和公司章程规定应由股东大会决议的重大资产处置事项，董事会未及时召集股东大会的，董事会成员因此违反了法律或章程规定，违反了董事义务，给公司造成损失的，应依法承担赔偿责任。第一百零六条　股东大会选举董事、监事，可以依照公司章程的规定或者股东大会的决议，实行累积投票制。　　本法所称累积投票制，是指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。　　【解释】本条是对累积投票制的规定。　　股东的表决权以“每一股份有一表决权”为原则，在选举董事、监事时也是如此。为了防止股东大会中处于控制地位的股东凭其优势把持董事、监事的选举，致使持股分散的公众股东提名的董事、监事丧失当选的机会，一些国家和地区借鉴议会选举的比例代表制，在公司法中引人累积投票制，即股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权既可以集中向其中的一名候选人投票，也可以将表决权分配给数名候选人，以得票多者当选。在累积投票制度下，中小股东通过其投票权的集中使用，可以增加其提名人的当选机会。例如，某股份公司有1000股，其中某大股东占70％，其余股东占30%。如公司拟选3名董事，在实行直接投票制，则只能是大股东中意的人选才有可能当选。而实行累积投票制，大股东的累积表决权数为2100票，其余股东为900票。如果其余股东将900票集中投向一名候选人，该1人必然当选；而大股东要想使其3名被提名人都能当选，则最少需要超过2700票，在这种情况下，大股东也只能保证其提名的2人当选。通过累计投票制，中小股东提名的人选有可能进入董事会、监事会，参与公司的经营决策和监督，虽不足以控制董事会、监事会，但至少能在其中反映中小股东的意见，使大股东提名的董事、监事在行事时有所顾忌，有所制约，而实现董事会、监事会内部一定程度上的监督。　　选举董事、监事时是否当然适用累积投票制，各个国家和地区有不同的立法例：一是选举董事、监事应当适用累积投票制，但公司章程可以排除适用；二是除非公司章程有明确规定或者股东大会有明确决议，否则不适用累积投票制。本法采取后一种做法，没有强制公司在选举董事、监事时必须适用累积投票制，而交由公司章程规定或者由股东大会对此问题做出明确的决议。第一百零七条　股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。　　【解释】本条是对股东委托代理人出席股东大会会议的规定。　　出席股东大会会议并依法行使表决权是股东最重要的权利，应得到法律的保障。当股东由于健康原因、交通不便、时间不便等原因不能亲自出席股东大会会议时，可以委托代理人出席股东大会会议，以保证其表决权的行使。　　股东委托代理人出席股东大会会议的，应当向代理人出具书面授权委托书，授权委托书上应当载明委托人和代理人的姓名，所参加的股东大会的名称，参加表决的事项，并由委托人在委托书上签名、盖章。书面授权委托书应当由代理人在出席股东大会会议时向公司提交。除书面委托书外，其他委托方式，如口头委托、电话委托都无效。　　股东的委托代理人应当在授权委托书载明的授权范围内以股东的名义行使表决权，对所授权的事项以股东名义表示同意或者不同意。代理人超出股东的授权范围行使表决权的，则该行为无效，公司应拒绝其超出授权范围的投票或者将其投票作为废票处理。代理人违背委托的意思投票，但未超出授权范围的，该投票对公司有效，由此给委托人造成损失的，委托人可以要求代理人承担赔偿责任。第一百零八条　股东大会应当对所议事项的决定作成会议记录，主持人、出席会议的董事应当在会议记录上签名。会议记录应当与出席股东的签名册及代理出席的委托书一并保存。　　【解释】本条是对股东大会会议记录及其保存的规定。　　股东大会会议记录是记明股东大会对决议事项做出决定的书面文件。股东大会在举行会议时，会议的召集人和主持人应当安排人员，记录会议的举行情况，包括会议举行的时间、地点、召集人、主持人、出席会议的股东及其持有的表决权数、会议的主要内容等。股东大会做出决议的，应当对所决议的事项、出席会议的股东数及其持股情况，表示同意、弃权、反对的股东所持的表决权情况、决议结果等做成股东大会会议记录。　　股东大会会议记录应当由会议的主持人和出席会议的董事签名。股东大会会议的主持人主导会议的程序，掌握会议的整个情况，对会议记录起着重要的见证作用，应当在会议记录上签名。董事会是公司的经营决策机构，董事会成员对公司负有忠实及注意义务，股东大会通常由董事会召集，并安排会议审议事项，组织会议议程，保证会议有序进行，还要向股东大会报告工作，甚至接受其质询。因此，出席股东大会的董事对股东大会的顺利召开起着十分关键的作用，同时也对股东大会的召开及决议起着重要的见证作用。要求出席会议的董事在股东大会会议记录上签名，就是为了便于判断董事是否履行了其对公司的忠实及注意义务，日后因股东大会决议产生争议，也容易找到证据。　　股东大会会议记录反映了会议过程和会议结果，其做成后，应当与出席股东大会的股东的签名册及代理出席的委托书一并保存，以备股东及相关人员查阅，了解股东大会的有关情况。第一百零九条　股份有限公司设董事会，其成员为五人至十九人。　　董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。　　本法第四十六条关于有限责任公司董事任期的规定，适用于股份有限公司董事。　　本法第四十七条　关于有限责任公司董事会职权的规定，适用于股份有限公司董事会。　　【解释】本条是关于董事会的设置和人数、职工董事、董事任期和董事会职权的规定。　　股份有限公司为资合公司，通常股东人数较多，规模较大，不可能使每一股东都参加公司经营管理，因此需要实行所有权与经营权相分离原则，由股东选任董事组成董事会作为公司的决策机构，负责公司经营管理。公司有大有小，各公司可根据本条规定和实际需要确定董事会的组成人员人数，少则可以5人，最多可以19人。董事会成员人数通常应为单数，以防止董事会在做出决定时出现赞成、反对各半的僵局出现。　　依照本法规定，股份有限公司董事会成员中可以有公司职工代表（即职工董事），以有利于职工参与公司的民主管理。为了保证职工董事真正从公司职工中产生，代表职工利益，职工董事应由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生，不能由股东大会选举产生。　　董事任期是指担任董事职务的时间限制。根据本条规定，股份有限公司董事任期适用有限责任公司董事任期的规定。即董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事的职务。由此可以看出，股份有限公司董事每届法定任期最高年限为3年，公司章程可以规定短于3年的任期。董事任期届满，可以连选连任，可以连任的届数，本法未做规定，公司也可以自己根据本公司的情况，在章程中确定。董事任期届满或者辞职，其职责自动终止。但在出现董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的情形时，如果董事职责自动终止，则董事会将因董事缺额而无法履行职权，影响公司的正常运营，因此本条要求在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事的职务。原公司法规定，公司股东大会不能无故解除董事职务，以维护公司董事会的稳定。但由于股东与董事之间是委托关系，股东大会应有权随时解除董事的职务，且这一规定并不能阻止股东大会借“正当理由”解除董事职务。因此，这次公司法修改删去了这一规定。　　这次修改公司法同样从法律的简洁性考虑，将股份有限公司职权的列举性规定，改为适用有限责任公司董事会职权的概括性规定，同时增加了一项授权性规定，即“公司章程规定的其他职权”。具体来说，董事会的职权包括：　　（1）负责召集股东大会会议，并向股东大会报告工作，执行股东会的决议。董事会的这些职权，体现了董事会与股东大会的实质关系。董事会作为公司的经营决策机构，对公司的权力机构—股东大会负责，有权召集股东大会，并向股东会报告工作，执行股东大会的决议。这既是董事会的职权，也是其法定职责。　　（2）决定公司的经营计划和投资方案。在股东大会决定了公司的经营方针和投资计划后，董事会据此决定公司的经营计划和投资方案，并组织实施，是董事会经营决策权最重要的体现。　　（3）制订有关股东大会决议的重大事项的方案，包括年度财务预算方案、决算方案，利润分配方案和弥补亏损方案，增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案，公司合并、分立、变更公司形式、解散的方案。对于这些事项，股东大会具有最终决定权，但公司董事会可以通过制订方案，并提交股东大会审议、表决，来施加影响，参与公司重大事项的决策。　　（4）决定公司内部管理机构、基本管理制度和重要管理人员，包括决定公司内部管理机构的设置，聘任或者解聘公司经理，根据经理的提名，聘任或者解聘公司副经理、财务负责人，决定其报酬事项，制定公司的基本管理制度。这些职权也是董事会经营决策权的重要体现，是董事会执行股东大会决议、实施公司经营计划和投资方案，保障公司良好运行的基础。　　（5）公司章程规定的其他职权。公司股东可以根据公司的具体情况，通过公司章程授权董事会其他职权，例如规定由董事会决定承办公司审计业务的会计师事务所的聘任或者解聘等。第一百一十条　董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。　　董事长召集和主持董事会会议，检查董事会决议的实施情况。副董事长协助董事长工作，董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长履行职务；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事履行职务。　　【解释】本条是关于董事长、副董事长的设置、选举及其职权的规定。　　董事会作为股份有限公司法定、必备且常设的集体行使公司经营决策权的机构，采取会议体制，有必要设置董事长，在董事会内部负责董事会会议的召集、主持等程序事务，协调董事会成员之间的关系，检查董事会决议的执行情况。公司还可以根据实际需要设副董事长，协助董事长工作。董事长、副董事长均为董事，在董事会内部仅享有召集、主持董事会等事务性特权，应由董事会以全体董事的过半数选举产生。　　董事长的职权包括：按照本法和公司章程的规定，召集并主持董事会会议，保障董事会的正常运作；检查董事会决议的实施情况，保障董事会决议的实施效果。副董事长的职责是协助董事长工作，即辅助、配合董事长的日常工作。当董事长不能履行职务或者不履行职务时，由副董事长履行其职务。同时，针对实践中出现的董事长、副董事长因各种原因都不履行召集董事会会议的职责，公司董事会会议无法召开，公司陷入僵局的情况，这次修改公司法增加了副董事长不能履行职务或者不履行职务时，由半数以上董事共同推举1名董事履行董事长职务的规定。第一百一十一条　董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。　　代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。　　董事会召开临时会议，可以另定召集董事会的通知方式和通知时限。　　【解释】本条是对董事会会议召开次数、通知以及临时董事会会议的规定。　　董事会作为公司的经营决策机构，应当履行法律和公司章程规定的职责，通过召开会议集体做出决定是其履行职责的法定形式。董事会应当适时召开会议，以保证董事会的正常运行，保障董事依法行使权利。根据本条规定，董事会应当每年至少召开两次会议，这样可以在一定程度上防止董事会工作懈怠，流于形式，防止董事长操纵董事会。公司章程还可以根据实际需要，要求董事会每年召开的会议次数多于两次。　　召开董事会会议的通知应当按照法律和章程规定的程序进行，通知的对象为全体董事，通知时限为会议召开10日以前，这样可以使董事了解董事会会议的召开时间等基本情况，并据此为董事会会议做好准备和安排。此外，通知的对象还包括全体监事，以便于其列席董事会会议。　　对有些公司来说，只按照本法和公司章程的规定召开定期会议是不能满足董事会经营决策的需要的，在公司出现一些特殊情况时，有必要召开董事会临时会议。董事会临时会议的提议权人为代表1/10以上表决权的股东、1/3以上董事或者监事会。代表1/10以上表决权的股东在股东大会上拥有相当的表决权，应当考虑其利益;1/3以上董事提议，表明董事会成员中要求召开会议的意愿比较强烈；监事会提议召开董事会会议，是监事会履行对董事会及其成员监督之责的具体体现。因此，上述提议权人提议召开董事会临时会议的，董事长应当自接到提议后10日内，召集和主持董事会会议。由于每个公司的情况不同，本条还授权公司可以另定召集董事会临时会议的通知方式和通知时限，公司可以通过章程、股东大会决议或者董事会决议对上述事项做出规定。第一百一十二条　董事会会议应有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，必须经全体董事的过半数通过。　　董事会决议的表决，实行一人一票。　　【解释】本条是关于董事会会议召开的条件和决议方法的规定。　　董事会作为集体决策机构，举行会议应有足够的成员参加。由于董事会决议必须由全体董事的过半数通过，因此，董事会会议须有过半数的董事出席方可举行，此为董事会召开的必要条件。　　董事会人数总体上来说比较少，容易形成相对集中的意志。同时，董事会做出决议，应当反映大多数成员的意愿。因此，本条要求董事会做出决议，必须经全体董事的过半数通过。即董事会决议经全体董事的过半数同意方为有效。　　董事会决议在表决时，以董事人数计，每一董事有一表决权，实行一人一票。第一百一十三条　董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。　　董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。　　董事应当对董事会的决议承担责任。董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免除责任。　　【解释】本条是对董事出席董事会会议、董事会会议记录以及董事对董事会决议的责任的规定。　　股份有限公司的董事是受到股东的信任，被委托组成董事会经营管理公司的。董事会会议，应由董事本人出席，谨慎、勤勉地履行对公司的义务，不负股东的信任。当然，当董事由于健康原因、时间不便等原因不能亲自出席董事会会议时，为了保证其权力的行使，可以委托代理人出席董事会会议。由于董事会审议决定的是公司的重大决策事项，可能涉及公司的商业秘密，董事委托的代理人应为其他董事，不能委托董事以外的人员代为出席董事会会议。董事委托其他董事代为出席股东大会，应当向代理人出具书面授权委托书，授权委托书上应当载明当事人的姓名、授权范围等，并由委托人在委托书上签名。除书面委托书外，其他委托方式，如口头委托、电话委托等无效。董事的代理人应当在授权委托书所载明的授权范围内行使表决权。代理人超出董事的授权范围行使表决权的，该行为无效。　　董事会会议记录是记明董事会会议对决议事项做出决定的书面文件。董事会在举行会议时，会议的召集人和主持人应当安排人员记录会议的举行情况，包括会议举行的时间、地点、召集人、主持人、出席人、会议的主要内容等。董事会做出决议的，应当对所决议的事项、出席会议董事及表决情况、决议结果等做成董事会会议记录。董事会会议记录应当由出席会议的董事签名，以保证董事会会议记录及董事会决议的真实性和效力。　　董事会决议由董事集体做出，董事也就应当对董事会决议承担责任。但董事对董事会决议承担责任，并不意味着董事无论有无过错，董事会决议是否给公司造成损失，每一位董事均应对公司承担责任。只有董事会的决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失的，参与决议的董事方对公司负赔偿责任。此外，经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的董事也可以免除责任。也就是说，只有当董事未尽忠实或注意义务，致使董事会决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，存在主观上的过失，其过失致使公司遭受损失时，才对公司负赔偿之责。如果董事主张免除责任，则应当证明自己无过错，即在表决时曾对决议表明异议并记载于董事会会议记录。第一百一十四条　股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。　　本法第五十条关于有限责任公司经理职权的规定，适用于股份有限公司经理。　　【解释】本条是对经理的设置、聘任和解聘以及职权的规定。　　经理，是指在授权范围内，协助董事会管理公司事务的人。从一些国家和地区的公司法律制度看，经理具有以下特征：（1）经理通常不是公司的法定机关，即公司可以设置经理，也可以不设置经理。（2）股份公司的经理通常由董事会决定聘任。（3）经理在授权范围内对外代表公司，并享有管理公司事务的广泛权力。（4）公司章程、董事会或者公司与经理的契约可以对经理的权限予以限制。（5）对经理权力的限制，不得对抗善意第三人。在我国的公司实践中，通常所有股份有限公司均设置经理作为董事会的执行辅助机关，由董事会决定聘任或解聘，经理对董事会负责，向董事会报告工作，接受董事会的监督。　　这次修改公司法，将股份有限公司经理的职权规定，由列举式改为适用有限责任公司经理职权的＿规定。具体来说，股份有限公司经理的职权主要是：（1）日常经营管理活动的组织实施，包括主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；组织实施公司年度经营计划和投资方案。（2）决定或者参与决定公司内部机构设置、人员配备和规章制度的制定，包括拟订公司内部管理机构设置方案；拟订公司的基本管理制度；制定公司的具体规章；提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；聘任或者解聘除应由董事会聘任或者解聘以外的负责管理人员。（3）列席董事会会议。（4）董事会授予的其他职权。董事会可以根据需要授予经理公司经营管理方面的其他职权。此外，这次修改公司法还对经理的职权增加了一款规定，即公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。主要考虑是：股份有限公司的经营管理应以董事会为中心，经理的职权法定化，可能导致经理个人对公司经营管理权的控制，公司法对经理职权的规定应较为灵活。因此，本条在允许董事会授予经理其他职权的同时，也允许公司章程对经理的职权做出不同于法律的规定，甚至可以削减经理的职权。第一百一十五条　公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。　　【解释】本条是对董事兼任经理的规定。　　与有些国家的公司法律制度不同，在我国，股份有限公司的经营决策机构董事会是集体议事并做出决定的机构，董事会的成员——董事只能在董事会会议上通过提出议案、发表意见、行使表决权等方式履行职责，发挥作用，而不具有有些国家公司法规定的董事个人的公司业务执行权。为了保证董事会在公司经营管理中的核心地位，充分发挥董事的作用，我国很多公司实行董事兼任经理的做法，以此赋予董事个人在公司经营管理事务上的权力。因此，本条授权公司董事会可以决定由董事会成员兼任经理。董事会决定董事会成员兼任经理，应召开董事会会议，并做出董事会决议。第一百一十六条　公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。　　【解释】本条是对公司向其董事、监事、高级管理人员提供借款的禁止性规定。　　现行公司法对董事、监事、高级管理人员的义务做了严格规定，要求其应当遵守公司章程，忠实履行职务，不得利用在公司的地位和职权为自己牟取私利等。由于股份有限公司股权较为分散，股东特别是中小股东难以对公司董事、监事、高级管理人员进行必要监督，实践中公司董事、监事、高级管理人员通过公司或者其子公司向自己提供借款转移公司资产、掏空公司的现象较多，严重损害了公司和股东的利益。针对这种情况，新修订的公司法增加了本条规定，禁止公司直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款。如果公司直接或者通过子公司向其董事、监事、高级管理人员提供借款，公司股东或者债权人可以主张该借款行为无效；公司因此遭受损失的，获得借款的董事、监事、高级管理人员以及对向董事、监事、高级管理人员提供借款负有责任的董事、高级管理人员应当依法承担赔偿责任。第一百一十七条　公司应当定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。　　【解释】本条是对董事、监事、高级管理人员的报酬应当定期向股东披露的规定。　　董事、监事、高级管理人员的报酬，是指董事、监事、高级管理人员从公司获得的薪金、奖金及各种福利。董事、监事、高级管理人员因股东大会的选任或者董事会决定聘任而在公司中担任一定的职务，履行相应的职责，理应从公司获取必要的报酬。同时，董事、监事、高级管理人员从公司取得的报酬，应当与其职责和对公司业绩贡献的大小等相适应。为了便于公司股东了解董事、监事、高级管理人员从公司获取报酬的情况，实施必要的监督，新修订的公司法要求公司定期向股东披露董事、监事、高级管理人员从公司获得报酬的情况。　　本条未明确公司向股东披露董事、监事、高级管理人员报酬情况的期限及披露方式，可由公司章程或股东大会决议规定。通常情况下，董事、监事、高级管理人员报酬的披露以1年1次为宜，公司可采取直接向股东告知、在媒体上公告或者由董事会在股东大会上报告等方式向股东进行披露。第一百一十八条　股份有限公司设监事会，其成员不得少于三人。　　监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。　　监事会设主席一人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。　　董事、高级管理人员不得兼任监事。　　本法第五十三条关于有限责任公司监事任期的规定，适用于股份有限公司监事。　　【解释】本条是对监事会的设置、成员人数、组成以及监事任期的规定。　　股份有限公司采取所有权与经营权分离的方式，由全体股东组成股东大会作为公司的权力机构，集体决定公司重大事项，由股东大会选任董事组成董事会作为公司经营决策机构，负责公司的经营管理。同时，根据权力制衡原则，选任监事组成监事会或采取其他方式组成公司监督机构，对公司的董事、高级管理人员及公司的经营活动实施监督，以维护公司和股东权益。我国公司监督机构采取监事会制度，要求股份有限公司必须设置监事会，集体行使监督权；监事会成员不得少于3人，公司章程可以规定具体人数，但通常应为单数，以避免在监事会会议表决时出现赞成和反对的人数各半的情况。　　监事会由两部分人员组成：一部分是股东代表，即由股东通过股东大会选出的代表；另一部分是职工代表，职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。原公司法对监事会中的股东代表与职工代表的比例未作规定。为了更好地维护公司职工的权益，加强职工对公司及公司董事、高级管理人员的监督，修改后的公司法要求职工代表的比例不得低于1/3,公司章程还可以规定更高的比例。　　原公司法只要求监事会应在其组成人员中推选1名召集人，以便于监事会会议的召开。考虑到实践中，股份有限公司监事会普遍设置监事会主席、副主席，负责监事会会议的召集和主持以及监事会成员之间的联系，同时考虑到实践中可能会出现监事会主席、副主席不能或者拒不履行职责的情况，应当避免监事会因为上述原因而不能做出决议，影响其监督作用的发挥。因此，修改后的公司法规定，监事会设主席1人，可以设副主席。监事会主席和副主席由全体监事过半数选举产生。监事会主席召集和主持监事会会议；监事会主席不能履行职务或者不履行职务的，由监事会副主席召集和主持监事会会议；监事会副主席不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上监事共同推举一名监事召集和主持监事会会议。　　公司的董事以及经理、副经理、财务负责人等高级管理人员是监事会监督的对象，如果同时兼任监事，将导致监事会起不到监督作用，对此应予禁止。　　根据本条第五款和本法第五十三条的规定，监事的任期每届为3年。法律规定监事的任期，可以防止监事任期过长，其与公司的董事、高级管理人员联系过于紧密而影响监督效果。同时，考虑到维护股东对监事的选任权，在一定程度上维持公司内部监督工作的连续性，允许监事任期届满后，可以连选连任。而在监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低于法定人数时，为了保证公司监督工作不致中断，任期届满或者在任期内辞职的监事在改选出的监事就任前，仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事的职务。第一百一十九条　本法第五十四条、第五十五条关于有限责任公司监事会职权的规定，适用于股份有限公司监事会。　　监事会行使职权所必需的费用，由公司承担。　　【解释】本条是对监事会职权和公司承担监事会行使职权所需费用的规定。　　这次修改公司法，将股份有限公司监事会的职权规定，由列举式改为适用有限责任公司监事会职权的规定。具体来说，股份有限公司监事会的职权主要包括：　　（1）检查公司财务。主要是检查公司财务会计制度是否健全，检查和审查会计凭证、会计账簿、财务会计报告是否真实、是否符合国家财务会计制度的规定。　　（2）对董事、高级管理人员执行公司职务行为的合法性、合规性进行监督。即对董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的行为进行监督，并可以向股东大会提出罢免董事、高级管理人员的建议。　　（3）要求董事、高级管理人员纠正其损害公司利益的行为。当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，监事会应当及时要求其纠正，以维护公司及股东利益。　　（4）提议或者召集并主持股东大会会议。当监事会发现董事，高级管理人员执行职务的行为违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议，或者对公司未尽忠实或者注意义务，或者出现应当召开股东大会的情形时，监事会有权向董事会提议召开临时股东大会会议，并在董事会不履行召集和主持股东大会职责时，有权召集和主持股东大会会议，让股东知悉公司董事、高级管理人员的行为和公司的情况，并及时做出处理决策。　　（5）向股东大会提出提案。监事会在履行监督职责的过程中，对公司事务以及董事、高级管理人员是否尽职的情况比较了解，监事会根据其掌握的情况向股东大会提出有针对性的提案，有利于增强监督实效，切实维护公司及股东利益。　　（6）代表公司向董事、高级管理人员提起诉讼。根据本法第一百五十二条的规定，董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1％以上股份的股东，可以书面请求监事会向人民法院提起诉讼。在这一诉讼中，由监事会代表公司。　　（7）公司章程规定的其他职权。公司章程还可以授权监事会行使其他一些监督职权，比如有权要求董事、经理报告公司营业情况，对董事会编制的公司年度财务会计报告及盈余分配方案进行审查，提出审查报告并向股东大会报告，召集董事会会议等。　　此外，为了便于监事了解公司和被监督者的情况，监事个人有权列席公司董事会会议。为了加强对董事会决策的监督，本条还赋予了监事对董事会决议事项提出质询或者建议的权力。　　监事会是由股东大会选举的监事组成的公司监督机构，为公司法定内设机构，是公司的重要组成部分。因此，其履行监督职权所需费用理所当然应由公司负担。实践中，由于监事会的监督对象董事会掌握着公司的经营管理决策权，经理掌握着公司日常经营管理权，监事会并不控制公司的任何资金和财产，导致其履行职权所需经费没有保障，影响其监督职责的发挥。为此，新修订的公司法增加规定，明确了监事会履行职权所必需的费用由公司承担。这里需要说明的是，由公司负担的应是监事会履行职权所必需的费用，对于与监事会履行职权无关的经费，或者明显超出合理需要的部分，公司有权拒绝。对于监事会合理的经费要求，公司予以拒绝的，监事会有权要求公司支付；监事会成员已经垫付的，有权要求公司补偿。第一百二十条　监事会每六个月至少召开一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。　　监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。　　监事会决议应当经半数以上监事通过。　　监事会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的监事应当在会议记录上签名。　　【解释】本条是对监事会会议的规定。　　原公司法对监事会会议的议事方式、表决程序完全授权公司章程规定，过于原则，对每年监事会会议的召开次数、谁有权提议召开监事会会议等未作规定，影响了监事会作用的发挥。这次修改公司法针对实践需要做了一些具体规定：　　（1）监事会每6个月至少召开一次会议。与股东大会、董事会一样，监事会作为公司的监督机构也是通过召开会议的形式来行使自己的权力的。为了避免监事会常年不召开会议，流于形式，法律要求监事会每6个月至少召开一次会议，履行监督职责。公司章程还可以增加监事会召开会议的次数。　　（2）监事可以提议召开临时监事会会议。为了方便监事及时向监事会其他成员通报其在履行监督职责过程中发现的问题，并要求监事会召开会议进行审议和处理，充分发挥每位监事的作用，赋予监事提议召开临时监事会会议的权力是十分必要的。　　（3）监事会决议应当经半数以上监事通过。　　（4）监事会应对所议事项的决定做出会议记录。监事会在举行会议时，会议的召集人和主持人应当安排人员，记录会议的举行情况，包括会议举行的时间、地点、主持人、出席人、会议的主要内容等。监事会做出决议的，应当对所决议的事项、出席会议的监事及表决情况、决议结果等作成监事会会议记录。监事会会议记录应当由出席会议的监事签名，以保证会议记录及决议的真实性和效力，明确各位监事的责任。　　此外，考虑到新修订的公司法只是对监事会会议召开的几个重要问题做了具体规定，对监事会的议事方式和表决程序的规定还是不完全的，因此，仍有必要授权公司章程做补充规定。第一百二十一条　本法所称上市公司，是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。　　【解释】本条是关于上市公司定义的规定。　　根据股份有限公司的股票是否在证券交易所交易，可以将其分为上市公司和非上市公司两种形式。根据本条规定，上市公司是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司具有一般股份有限公司所拥有的基本特征，但是由于股东人数众多，股票又在证券交易所公开挂牌交易，上市公司的运作及其股票交易活动对广大的公众投资者的利益和证券市场秩序会带来重大的影响，因此，需要从法律上对股票上市条件、上市交易规则、上市公司内部组织机构的设置、信息披露等，专门做出规定，严格加以规范。　　根据证券法的规定，股份有限公司发行的股票要在证券交易所进行交易，应当向证券交易所提出申请，由证券交易所依法审核同意，并由双方签订上市协议。符合以下条件的股份有限公司，可以向证券交易所申请其股票上市交易：（1）股票经国务院证券监督管理机构核准已向社会公开发行；（2）公司股本总额不少于人民币3000万元；（3）公开发行的股份总数达到公司股份总数的25％以上，公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行股份的比例为10％以上；（4）公司最近3年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。除上述条件外，证券交易所可以规定其他上市条件。证券交易所规定的条件应当报国务院证券监督管理机构批准。股份有限公司的股票上市交易申请经证券交易所依法核准后，其股票即在证券交易所挂牌交易，该股份有限公司即成为上市公司。第一百二十二条　上市公司在一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。　　【解释】本条是关于上市公司股东大会决议事项的特别规定。　　公司股东大会是公司权力机关，召开股东会议，对关系公司、股东切身利益的重大事项进行表决，是股东行使权利的方式。本法第三十八条对有限责任公司股东会的职权做了规定，第九十九条又规定，第三十八条规定的有限责任公司股东会的职权，适用于股份有限公司的股东大会。因此，上市公司股东大会可以依照本法第三十八条行使以下职权：（1）决定公司的经营方针和投资计划；（2）选举和更换除由职工代表担任的董事、监事以外的董事和监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（3）审议批准董事会的报告；（4）审议批准监事会或者监事的报告；（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（7）对公司增加或者减少注册资本做出决议；（8）对发行公司债做出决议；（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项做出决议；（10）修改公司章程；（11）公司章程规定的其他职权。上述事项是法定应由上市公司股东大会决议的一般事项，应当由股东大会做出决议。　　上市公司股东人数众多，股本规模大，重大的资产变动会产生较大的风险，给公司的长期经营和广大股东的长远利益带来影响，因此，本条根据上市公司的特殊情况，在第三十八条规定的一般事项外，增加规定：上市公司在1年内购买、出售重大资产超过公司资产总额30％或者在1年内担保金额超过公司资产总额30％的，应当由股东大会作出决议。对于一般事项的表决，经过出席股东大会会议的股东所持表决权过半数通过，即可形成股东大会决议。由于上市公司股权比较分散，为更好地保护大多数股东的利益，减少大股东操纵的情况，本条将上述事项作为上市公司股东大会的特别决议事项，规定应当经过出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。第一百二十三条　上市公司设独立董事，具体办法由国务院规定。　　【解释】本条是关于上市公司设立独立董事的规定。　　独立董事制度于20世纪70年代产生于美国。这项制度的创立，主要是为了强化公司内部监督，更好地保护公司利益和广大中小股东利益，也可以防止大公司滥用权力。纽约证券交易所于1977年首先引人了独立董事制度。纽约证券交易所规则要求，每个到该交易所上市的上市公司“在不迟于1978年6月30日以前设立并维持一个全部由独立董事组成的审计委员会，这些独立董事不得与管理层有任何会影响他们作为委员会成员独立判断的关系。”伦敦证券交易所公司财务治理委员会在1992年提出的关于上市公司的《最佳行为准则》中建议，上市公司“董事会应该包括具有足够才能、足够数量、其观点能对董事会决策起重大影响的非执行董事”。我国香港联交所于1993年提出对独立非执行董事的要求，即每家上市公司董事会至少要有两名独立的非执行董事。日本在2001年修改公司法时，引进了独立董事制度，允许公司以章程规定不设监事会，而在董事会之下分别设置由3名以上的董事组成的审计委员会、提名委员会和薪酬委员会，在各委员会中独立董事的人数应分别占每个委员会的半数以上，监事会的职能由审计委员会取代。　　我国在近几年的公司实践中，也开始探索在上市公司中推行独立董事制度。中国证监会、国家经贸委于1989年3月联合发布了《关于进一步促进境外上市公司规范运作和深化改革的意见》，规定境外上市公司应设立独立董事。中国证监会于2001年8月发布《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》，规定境内上市公司应当聘请适当人员担任独立董事，其中应当至少包括1名会计专业人士（会计专业人士是指具有高级职称或注册会计师资格的人士）；在2003年6月30日前，上市公司董事会成员中应当至少包括1/3的独立董事。自引进该制度4年多来，目前1300多家上市公司均已设了独立董事。这次修改公司法，从进一步改善上市公司治理结构，保护广大中小股东利益出发，在本条对上市公司设独立董事做出规定。考虑到我国股份有限公司实行法定的监事会制度，监事会在公司实践中，特别是国有独资或者控股公司的监督方面，发挥了重要的作用，监事会制度还是应当继续采用。同时，为了加强对上市公司董事会决策过程的监督，强化对大股东的制衡机制，更好地维护广大中小股东的利益，法律对上市公司设独立董事提出了要求。上市公司设独立董事，具体办法授权国务院规定，上市公司应当按照国务院有关上市公司独立董事的具体办法执行。　第一百二十四条　上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。　　【解释】本条是关于上市公司董事会秘书的设立和职责的规定。　　我国最初是对到香港上市的公司提出了设立董事会秘书的要求。1993年6月由当时的国家体改委发布的《到香港上市公司章程必备条款》中规定：公司应设公司董事会秘书，由董事会委任；公司董事会秘书是公司的高级管理人员，其主要责任是保证公司有完整的组织文件和记录，准备和递交工商行政管理机关以及其他机构所要求的文件和表格，保证公司的股东名册妥善设立，保证有权得到公司有关记录和文件的人及时得到有关记录和文件；董事会应任命他们认为具有必备知识和经验的人担任公司董事会秘书；公司董事或其他高级管理人员，除公司聘用的会计师事务所的注册会计师、核数师外，均可兼任公司董事会秘书；当董事会秘书由董事兼任时，如某一行为应由董事及董事会秘书分别做出，则该兼任董事及董事会秘书的人不得以双重身份做出。1994年8月，当时的国务院证券委员会和国家体改委联合发布《到境外上市公司章程必备条款》，规定境外上市公司应当设立董事会秘书。中国证监会于1997年12月发布的《上市公司章程指引》和批复的《上海证券交易所上市规则》中，提出了上市公司应设董事会秘书的要求。经过多年的实践，上市公司设董事会秘书的制度已经基本成熟，应当从法律上加以肯定。在法律中确立这项制度，有利于完善上市公司治理结构，提高上市公司管理的规范化水平和管理效率，更好地发挥董事会的作用，维护公司和股东的利益。因此，本次修改公司法增加了上市公司设董事会秘书的规定。　　根据本法规定，董事会秘书是公司高级管理人员，其选任应当符合本法关于公司高级管理人员的任职资格的规定。有下列情形之一的，不得担任公司董事会秘书：（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；（3）担任破产清算的公司?企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾3年；（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾3年;（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。公司违反法律规定聘任董事会秘书的，该聘任无效。董事会秘书在任职期间出现上述情形的，、公司应当解除其职务。　　董事会秘书依法对公司负有忠实义务和勤勉义务；执行公司职务应当遵循法定规则。根据本条的规定，董事会秘书的法定职责是负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。董事会秘书执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损害的，应当承担赔偿责任。第一百二十五条　上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。　　【解释】本条是关于上市公司董事对关联交易回避表决的规定。　　董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，应当回避董事会会议对该事项的表决。这是董事的一项法定义务。规定这项义务，主要是考虑董事与董事会会议表决事项所涉及的企业存在关联关系，就有可能在该项交易上与公司存在利益冲突，禁止董事在与公司有利益冲突的情况下，对与其有关联的交易行使表决权或者代理他人行使表决权，有利于防止董事利用其在公司所处地位，牺牲公司的利益谋求自己的利益或者为他人牟取利益。　　董事会表决与董事有关联的交易事项，应当有过半数的无关联董事出席方可举行董事会会议。董事会会议对该类事项做出决议须经无关联关系董事过半数通过。这样规定主要是为了便于对这类关联交易事项的监督，防止少数人操纵董事会表决，确保董事会对这类关联交易事项所做的决议能够公正合理地体现上市公司利益和大多数股东的利益。　　出席董事会的无关联关系董事人数不足3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。出席董事会的无关联关系董事人数太少，容易造成少数人操纵表决，使董事会会议决议难以体现大多数股东的意志和利益。因此，为了有效地保护公司利益和多数股东的利益，当出席董事会的无关联董事人数不足3人时，应当将与董事有关联的交易事项提交上市公司股东大会会议审议。　第一百二十六条　股份有限公司的资本划分为股份，每一股的金额相等。　　公司的股份采取股票的形式。股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。　　【解释】本条是关于股份和股票概念的规定。　　在我国公司法中，股份是股份有限公司特有的概念，是股份有限公司资本的最基本的构成单位。至于有限责任公司股东的出资，由于一般都不分为等额的份额，在我国公司法中称之为出资额。这和大陆法系许多国家和地区对有限责任公司和股份有限公司的出资采用不同称呼的做法是一致的。如日本将有限责任公司的出资份额称为“持份”，将股份有限公司的出资份额称为“株式”；我国台湾地区将有限责任公司的出资份额称为“出资额”，将股份有限公司的出资称为“股份”。　　股份作为公司法中的一个基本概念，具有两层含义：（1）股份是股份有限公司资本的基本构成单位，是公司资本的计算单位。按照本条第一款的规定，股份有限公司的全部资本划分为股份，每一股的金额相等。这样，所有股份的总额就是公司的资本总额。（2）股份是股东权利义务的产生根据和计算单位。发起人、出资人只有出资缴纳股款，拥有公司股份，才能成为公司的股东。同时，股东在公司中享有权利、履行义务也与其拥有股份直接相关。股东按照其持有的股份数额行使股东权利，如表决权、分红权、剩余财产分配权、新股认购权等。　　本条第二款是关于股票概念的规定，根据该款规定，股票是公司签发的证明股东所持股份的凭证。股票的概念包括以下几层含义：（1）股票是股份的表现形式，作为法律概念的股份在具体生活中的表现形式就是股票。股份是股票的价值内容，股票是股份的存在形式。（2）股票是证明股东权利的有价证券。股票通过其记载事项表明其所有人或者持有人在公司中所享有的权利；股票所代表的股东权利包含有财产权的内容，如分红权和剩余财产分配权等；股票可以流通并可以设置质押。因此，股票是一种有价证券，是证明股东权利的凭证。（3）股票是一种要式证券。按照本款和本法有关条款的规定，股票必须由公司签发，由公司的法定代表人签名、公司盖章。同时，股票的形式、记载事项等必须符合法律的规定。第一百二十七条　股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。　　同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。　　【解释】本条是关于股份发行原则的规定。　　股份有限公司股份的发行，包括设立发行和新股发行两种情况。设立发行，是指股份有限公司在设立的过程中为了募集资本而进行的股份发行；新股发行，是指股份有限公司成立以后，在运营过程中为了增加公司资本而进行的股份发行。无论是设立发行还是新股发行，都应当遵守本条所规定的股份发行原则。　　根据本条第一款的规定，股份的发行，实行公平、公正的原则。所谓公平，首先，是指发行的股份所代表权利的公平，即在同一次发行中的同一种股份应当具有同等的权利，享有同等的利益，同类股份必须同股同权、同股同利；其次，是指股份发行条件的公平，即在同次股份发行中，相同种类的股份，每股的发行条件和发行价格应当相同。无论任何人，获得相同的股份，应支付相同的对价。所谓公正，是指在股份的发行过程中，应保持公正性，不允许任何人进行内幕交易、价格操纵、价格欺诈等不正当行为获得超过其他人的利益。　　本条关于股份发行原则的规定，同修订前的公司法相比，有两点变化：第一，删除了修订前的公司法关于股份发行必须遵循公开原则的规定。公开原则意味着公司在发行股份时必须将与发行有关的资料向社会公布，这对于通过向社会不特定对象公开募集股份而进行股份发行即公募发行是适用的。但是，股份的发行按照本法的规定还包括私募发行，即向特定对象募集股份而进行的股份发行。对于私募发行，公开原则是不适用的。同时，证券法对公募发行股份必须坚持公开原则已经做出了规定，因此本条关于股份的发行原则没有规定公开原则。第二，将修订前的公司法中“同股同权，同股同利”修改为“同种类的每一股份应当具有同等权利”，这实际上只是一种文字上的修正。因为，“同股同权，同股同利”的说法过于宽泛。实践中，股份有限公司为了公司运营的需要，有时会针对特定股东发行一些特别股，如在公司股利分派上享有优先权的特别股。这些特别股同普通股东所持有的普通股份相比，无论是在所代表的股东权利还是所享有的利益方面都是不同的。因此，如果同一次股份发行，既有特别股又有普通股，特别股和普通股实际上不会“同股同权，同股同利”。所以，为了文字表述上的更加准确，本条采用了“同种类的每一股份应当具有同等权利”的表述，以免在实际理解上产生歧义。　　本条第二款实际上是对股份发行中的公平原则更具体的表述。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当是相同的，任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额，对于同一种类的股票不允许针对不同的投资主体规定不同的发行条件和发行价格。这是股权平等原则在股份发行中的具体体现。第一百二十八条　股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。　　【解释】本条是关于股票发行价格的规定。　　关于股票的发行价格，从各国公司法的规定看，一般包括三种方式：（1）平价发行，即股票的发行价格与股票的票面价格相同；（2）溢价发行，即股票的发行价格高于股票的票面价格；（3）折价发行，即股票的发行价格低于股票的票面价格。　　股份有限公司通过发行股票的形式进行股份的发行，来募集公司设立或者增资所必须的资本。每一股票的票面价值是相同的，所有发行的股票的票面价值总额就等同于股份有限公司设立或者增资所需要的资本总额。因此，从资本充实的角度出发，股票只有平价发行或者溢价发行，股份发行所募集到的资金才能够等于或者高于公司所需要的资本。而股票的折价发行，即按照低于股票的票面价值发行股票，即使股份全部得以发行，所筹集到的资金也必然低于公司所需资本总额，这实际上会造成公司资本的虚增，有可能损害公司及股东的利益，对于公司债权人来说也是不利的。因此，各国对于股票的发行，一般要求必须平价发行或者溢价发行，而对于折价发行股票进行限制，如要求折价股份的发行对象只限于公司的原有股东或者公司职工、折价发行股份必须在公司成立一定年限以后等。　　我国在公司资本制度上，坚持资本充实原则，不允许股票的折价发行，因此本条规定，股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。同时，按照本法的有关规定，股份有限公司以超过股票票面金额的发行价格发行股份所得的溢价款应当列人公司的资本公积金，用于转增公司资本。第一百二十九条　股票采用纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式。　　股票应当载明下列主要事项：　　（一）公司名称；　　（二）公司成立日期；　　（三）股票种类、票面金额及代表的股份数；　　（四）股票的编号。　　股票由法定代表人签名，公司盖章。　　发起人的股票，应当标明发起人股票字样。　　【解释】本条是关于股票的形式以及股票记载事项的规定。　　根据本条第一款的规定，股份有限公司发行的股票应当采取纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式。传统的股票多采取纸面形式，即实物券式的股票。而当前我国现有的股份有限公司大多数是向社会公开发行股票的公司，股票一般是采取簿记券式，即以在证券登记结算机构记载股东账户的方式发行股票。随着科技的发展，股票的形式可以多种多样，不一定限于纸面形式和簿记券式这两种类型，如磁卡形式、电子形式。只要该种股票形式能够真实准确地记载股票的内容，方便股东持有，方便交易就可以了。　　股票是一种要式有价证券，只有其形式和记载内容符合法律规定，才具有法律的效力。根据本条规定，股票的记载事项应当包括以下几种：（1）公司的基本情况，包括公司的名称和公司登记成立的日期，这些情况对于证明股票持有人或者股票所有人的股东权利是必须的。（2）股票的基本情况。其具体包括：股票的种类，即股票是普通股股票还是特别股股票，如果是特别股股票，是什么样的特别股，是享有分红优先权的特别股，还是其他类型的特别股。股票的票面金额，即股票的票面价值。我国不允许发行没有票面金额的股票，通过知悉股票的票面金额和股票的发行数量，就可以知道本次股份发行所募集资本的总额。股票所代表的股份数，这是表明股东在公司享有多大权利的基本依据。（3）股票的编号。（4）如果是发起人的股票，应当标明发起人股票的字样。这是因为，为了保持公司的稳定性，增强投资者特别是公众投资者对公司的信心，本法对发起人的权利进行了一定的限制，要求发起人所持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。为了能够使这一规定在实践中得以执行，因此要求在发起人的股票上标明发起人股票的字样，以便于公众了解。　　股票是一种公司签发的要式证券，因此本条要求股票必须由代表公司的法定代表人签名，并由公司盖章。代表公司在股票上签名的公司的法定代表人，根据本法有关条款的规定，可以是公司的董事长或者经理，具体由公司章程规定。第一百三十条　公司发行的股票，可以为记名股票，也可以为无记名股票。　　公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立户名或者以代表人姓名记名。　　【解释】本条是关于记名股票和无记名股票的规定。　　实践中，根据股票上是否记载股东的姓名或者名称，将股票分为记名股票和无记名股票两种。记名股票，顾名思义，是指股票上记载有股东姓名或者名称的股票；无记名股票，是指股票上未记载股东姓名或者名称的股票。　　记名股票和无记名股票在法律意义上是有区别的：首先，二者在股东权利的行使上是不同的。记名股票只能由股票上记载的股东行使股东权利，其他人即使合法持有该股票，也不得行使股东权利；而无记名股票，只要是合法持有该股票的人，均可以行使股东权利；其次，二者在转让方式上是不同的。无记名股票的转让，以实际交付为要件，只要股东将该股票交付给受让人就发生转让的法律效力；记名股票的转让，按照各国公司法的规定，一般都要求必须履行一定的程序，如要求采取股票背书的形式进行转让，或者要求签署书面的股份转让合同。同时，记名股票的转让必须办理过户手续，即要求将受让人的姓名或者名称记载于公司的股东名册中，否则受让人不得以该转让来对抗公司、行使股东权利。再次，在具体的股东权利行使上，二者也是有所不同的。对于记名股票，公司召开股东大会或者进行分红等事项，只需要直接通知股东就可以了；而对于无记名股票，则需要以公告的方式进行通知，同时按照本法有关条款的规定，无记名股票的持有人出席股东大会的，应当于会议召开前5日至股东大会闭会时将股票交存于公司。　　无记名股票仅以交付就可以发生转让的法律效力，流动性太大，公司对股东的变化情况不能够及时了解，有时是完全不了解。因此，如果公司发行的无记名股票的比例过大，是会影响公司的正常运作的。因此，有的国家公司法限制无记名股票的发行比例，如规定无记名股票的数额不得超过公司发行股票总数的1/2。我国公司法虽然没有进行明确规定，但从公司正常运营的角度出发，公司可以从自身情况出发，在公司章程中对无记名股票的发行数量进行限制。　　发起人、法人作为公司股票的发行对象，一般都拥有数量较大的股份，为了便于对公司股份构成情况的了解，方便公司的运营，同时也有利于对公司的监管。本条沿用了修订前的公司法的规定，要求公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并要求股票上必须记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立户名或者以发起人、法人的代表人姓名记名。　　对于向社会公众发行的股票，按照本条的规定，既可以为记名股票，也可以为无记名股票，法律并没有进行限制。　　值得注意的是，本条规定针对的是股票发行，即要求在股票发行时，向发起人、法人发行的股票必须是记名股票，并不是限制发起人、法人只能持有记名股票。股票发行以后，发起人、法人在流通市场上通过转让或者其他方式获得无记名股票的，本法并没有禁止。第一百三十一条　公司发行记名股票的，应当置备股东名册，记载下列事项：　　（一）股东的姓名或者名称及住所；　　（二）各股东所持股份数；　　（三）各股东所持股票的编号；　　（四）各股东取得股份的日期。　　发行无记名股票的，公司应当记载其股票数量、编号及发行日期。　　【解释】本条是关于股东名册的规定。　　股东名册，是指股份有限公司置备的记载股东姓名或者名称以及持股种类和数量等情况的簿册。公司置备股东名册的意义在于：（1）可以使股份有限公司根据股东名册的记载，了解本公司股东的情况以及股权分布情况，方便公司的运营。（2）股东名册是确认记名股票股东身份的根据，也是记名股票股东向公司主张行使股东权利的依据。记名股票的股东按照其股票的记载享有股东权利，但是这种权利的行使是以记名股票的记载与股东名册的记载相一致为前提的，在二者不一致的情况下，以股东名册的记载为依据。例如，记名股票的股东依法对其股份进行了转让，但没有及时办理股东名册的变更，这时该股票的合法受让人就不能以股东的身份向公司主张行使股东权利。（3）股东名册是公司向记名股票股东履行各项义务的依据。公司可以根据股东名册的记载向股东办理派息分红和各项通知事宜，如通知召开股东大会等。　　对于公司发行的无记名股票，本法要求股份有限公司对其有关情况如无记名股票的数量、股票编号以及发行日期予以记载，以便于公司、股东及其他有关人员对公司的股份构成情况能够有一个比较全面的了解。第一百三十二条　国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份，另行作出规定。　　【解释】本条是关于特别股的规定。　　实践中，按照股份所表示的股东权的内容不同，将股票分为普通股和特别股两种：　　（1）普通股，是指公司发行的没有特别权利和特别限制的股份。普通股的股东所拥有的股东权利是没有差别待遇的，在股息或者红利分配、剩余财产分配以及表决权行使等方面，没有任何优先权或者限制。普通股股东的权利和义务一般由法律进行规定。普通股是股份有限公司发行的股份的常态，大多数股份都是普通股。　　（2）特别股，是指公司发行的设有特别权利、特别限制的股份。特别股股东权利的内容一般在公司章程中予以确定，通常指其股东在公司盈余分配、公司剩余财产分配以及表决权行使等方面不同于普通股的股东。在公司某些事项上享有特别权利即优先权的特别股，称为优先股。按照优先权所针对事项的不同，又可以分为表决权优先股、公司盈余分配优先股以及公司剩余财产分配优先股等。在公司某些事项上受到特别限制的特别股，一般称为劣后股，其中又包括盈余分配劣后股和剩余财产分配劣后股等。当然，这种区分只是理论上的，实践中的特别股往往兼有多种性质。例如在公司盈余分配上享有优先权的特别股，在公司表决权的行使上往往就处于劣后于普通股的地位。　　公司发行特别股，是一种市场化的选择，有利于股份有限公司采取更加灵活多样化的方式筹集公司资本，也利于满足具有不同偏好的投资者多样化的投资需求。因此，各国公司法一般都允许股份有限公司发行不同种类的特别股，并要求其在公司章程中对特别股的特别权利或者特别限制进行明确规定。本法不禁止股份有限公司发行特别股，但同时又在本条规定，国务院可以对公司发行本法规定以外的其他种类的股份，另行做出规定。实际上是将规范公司发行特别股的权利授予了国务院。第一百三十三条　股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。　　【解释】本条是关于股票交付的规定。　　股份有限公司的股票是一种代表股东权利的有价证券，具有流通性，可以自由转让。因此，股票应当具有确定性，即股票所代表的权利应当是确定的、无瑕疵的，这样才能保证交易的安全，维护正常的交易秩序，保护交易双方的合法权益。因此，本条规定，股份有限公司只有在公司登记成立以后，才能向股东正式交付股票，公司登记成立前不得向股东交付股票。因为，如果允许公司在登记成立前就向股东交付股票，同时该股票在市场上进行了流通，一旦设立中的公司因为种种原因最后没有成立，该股票所代表的股东权利不存在，所有围绕该股票已经发生的交易都会受到影响，这种情况的发生将会严重影响市场的交易秩序。其他国家公司法对这一问题，也都做出了类似的规定。如日本商法典规定，股票非于公司成立后或者新股股款缴纳期日后，不得发行。　　在公司成立以后，应当立即向股东交付股票，不得迟延。特别是公司发行无记名股票的，由于该股票是股东行使其权利的惟一依据，如果公司迟延交付股票，将可能损害股东的权利。因此，本条规定，股份有限公司登记成立后，应即向股东正式交付股票。第一百三十四条　公司发行新股，股东大会应当对下列事项作出决议：　　（一）新股种类及数额；　　（二）新股发行价格；　　（三）新股发行的起止日期；　　（四）向原有股东发行新股的种类及数额。　　【解释】本条是关于公司发行新股的规定。　　新股发行，是指在公司成立以后再次发行股份的行为。公司在成立以后，是否需要发行新股，什么时候发行新股，发行新股的数量是多少，应由公司根据自身的经营情况和资金需求情况以及市场状况等确定。股份的发行包括向社会公开募集而发行和向特定对象募集的不公开发行两种方式，对于向特定对象私募进行的新股发行，公司法只要求公司发行新股应当由股东大会决议；但是，向社会公开募集发行新股，应当符合证券法的有关规定。　　根据本条规定，公司发行新股，由股东大会对有关事项做出决议。根据本法有关条款的规定，公司是否发行新股属于公司是否增加注册资本的事项，应当由股东大会做出决议。需要股东大会做出决议的新股发行事项包括：（1）新股的种类及数额，即本次发行的新股是什么类型的股份，是普通股还是特别股，如果是特别股，属于什么类型的特别股。此次新股发行的数额是多少。（2）新股的发行价格。此次新股发行，是平价发行还是溢价发行，具体的发行价格是多少。（3）新股发行的起止日期，对于采用公开募集的方式发行新股的，按照证券法的有关规定，如果发行期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量的70％的，为发行失败。因此，股东大会必须对新股发行的期限做出明确规定。（4）向原有股东发行新股的种类及数额。本法对于有限责任公司，规定了股东在公司新增资本时享有按照出资比例优先认缴的权利；对于股份有限公司，由于其股东数量较多，特别是存在无记名股票股东，笼统规定股东享有优先认购的权利，实践中不好操作，因此本法未规定这一权利。但是，实践中确实存在股份有限公司向原有股东发行新股增加公司资本的情况，因此本条要求股份有限公司向原有股东发行新股的，应当由股东大会对向原有股东发行新股的种类及数额做出决议。第一百三十五条　公司经国务院证券监督管理机构核准公开发行新股时，必须公告新股招股说明书和财务会计报告，并制作认股书。　　本法第八十八条、第八十九条的规定适用于公司公开发行新股。　　【解释】本条是关于公司公开发行新股应当遵守程序的规定。　　新股发行，包括向社会不特定对象公募发行和向特定对象私募发行两种方式。公开发行的判断标准，按照证券法的规定包括：向不特定对象发行证券；累计向超过200人的特定对象发行证券；法律、行政法规规定的其他发行行为。公司法对于股份有限公司是否发行新股，没有规定限制性条件；但是，以向社会公开募集的方式发行新股的，由于涉及公众投资者利益的保护问题，应当符合证券法的有关规定。因此，本条规定公司公开发行新股的，应当经国务院证券监督管理机构核准。　　按照证券法的有关规定，股份有限公司向社会公开发行新股，必须符合以下条件：（1）具备健全而运行良好的组织机构；（2）具有持续赢利能力、财务状况良好；（3）最近3年内财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；（4）经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。股份有限公司准备以向社会公开发行的方式发行新股时，应当符合上述条件，并向国务院证券监督管理机构报送募股申请和有关文件；经国务院证券监督管理机构核准后，方可进行新股发行。　　股份有限公司以向社会公开发行的方式发行新股时，为了便于广大投资者特别是公众投资者对新股发行的有关情况以及公司情况的了解，使其能够慎重做出投资决策，公司应当将有关信息进行披露。因此，本条规定，股份有限公司经核准向社会公开发行新股时，必须公告新股招股说明书，说明新股的发行数量、每股的票面金额和发行价格、无记名股票的发行数量、募集资金用途、认股人的权利义务以及新股的发行期限等情况；公司还要公告财务会计报告，以便于投资者更好地了解公司情况。此外，公司还要制作认股书，供认股人填写。　　按照本条第二款的规定，股份有限公司公开发行新股，应当按照本法第八十八条的规定，由依法设立的证券经营机构承销，签订承销协议。同时，还要按照本法第八十九条的规定，同银行签订代收股款协议，代收股款的银行应当按照协议代收和保存新股发行所募集的股款，向缴纳股款的认股人出具收款单据，并向有关部门出具收款证明。第一百三十六条　公司发行新股，可以根据公司经营情况和财务状况，确定其作价方案。　　【解释】本条是关于公司确定新股作价方案的规定。　　股份有限公司发行新股的，应当确定其股票价格。根据本法有关条款的规定，我国不允许股票的折价发行，股票的发行价格应当等于或者高于股票的票面金额。除了这一限制以外，法律对公司新股发行价格未规定限制条件，而是由公司自主决定。按照本条的规定，公司发行新股，可以根据公司的经营情况和财务状况，来确定其作价方案。在实际操作中，公司在确定新股作价方案时，需要考虑的因素很多，如公司的投资计划、公司的赢利状况、公司的发展前景等；通过公开发行的方式发行新股的，同时还要考虑股票市场的状况，如股票一级市场的供求情况以及二级市场的整体股价水平、股票市场的走势、股票的市盈率、同类股票的价格水平以及同期银行利率水平等因素。总而言之，股份有限公司发行新股所确定的作价方案，应当是适当的，要保证新股的发行价格能够为投资者所接受，能够吸引到足够的投资者，筹集到公司所需要的资金。　　按照本法有关条款的规定，公司新股的作价方案拟订后，要由公司的股东大会以决议的形式予以确定。　第一百三十七条　公司发行新股募足股款后，必须向公司登记机关办理变更登记，并公告。　　【解释】本条是关于公司发行新股后办理变更登记的规定。　　根据本法有关条款的规定，设立公司，应当在公司登记机关办理登记，公司的登记事项包括公司名称、住所、法定代表人、注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称等事项。同时，还规定公众可以向公司登记机关查询公司登记事项。这是让公众特别是潜在投资人或者交易方了解公司状况，保护交易安全的必要措施。同时，按照有关规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记。　　公司发行新股募足股款后，公司的注册资本以及股份构成、股东姓名或者名称等事项都会发生变化，这些事项属于法定的公司登己事项的，公司应当按照有关规定向原公司登记机关提交依法设立的验资机构出具的验资证明以及有关证明，申请办理变更登记。　　股份有限公司的股东人数较多，特别是公开发行股票的公司和上市公司，存在着众多的公众投资者。公司的情况，特别是资本变动情况应当为广大股东以及社会公众所了解。因此，本条规定，股份有限公司发行新股募足股款后，除了向公司登记机关办理变更登记外，还要将有关情况进行公告。第一百三十八条　股东持有的股份可以依法转让。　　【解释】本条是关于股份有限公司股份转让的原则性规定。　　股份有限公司同有限责任公司相比，其最大的不同不是在于股份有限公司的股东人数较多，也不在于股份有限公司的规模较大，而是在于其股份转让的自由性，即股份有限公司的股份是可以自由转让的。有限责任公司属于资合性和人合性并存的公司，公司的设立和存在，除了依附于股东的出资，还依附于股东之间相互信任的关系。因此，有限责任公司股东出资的转让是有限制的，如本法有关条款规定，有限责任公司的股东向股东以外的人转让其股权，应当经其他股东过半数同意，其他股东对转让的股权享有优先购买权。而股份有限公司则不同，其属于资合性的公司，公司的设立和存在，仅依附于股东的出资，股东之间的人身关系对于公司是没有意义的。只要股份有限公司的股份总数没有变化，资本总额没有变化，股份持有人的改变不会影响公司的存在，也不会影响公司债权人的利益。同时，对于股份有限公司的投资者来说，可以通过对股权的自由转让而转移投资风险，这也是股份有限公司同有限责任公司相比更能吸引投资者的一个重要原因。因此，各国公司法一般都对股份有限公司股权转让的自由性予以肯定，规定股份有限公司的股权，除了法律另有规定外，可以自由转让，公司不得以章程或者股东大会决议予以剥夺或者限制。　　从各国公司法的规定看，法律对股份有限公司股份转让的限制主要包括以下几种情况：（1）对转让时间的限制，如规定公司登记成立前不得进行股权转让，公司的发起人、董事以及高级管理人员所拥有的本公司股权在一定时间内不得转让；（2）对某些特定类型股份的转让限制，如美国示范公司法规定，股东以未来的劳务、受益或者偿付证书作为出资的，公司在劳务完成前、受益或者偿付证书被偿付前，可以限制该股东股权的转让；（3）对股权受让人的限制，如限制股份有限公司的股权向非本国公民或者法人转让，限制公司取得本公司的股权。　　本条在股份有限公司股权的转让上采用了各国的通行做法，规定股东持有的股份可以依法转让，即除了法律有特别规定外，股份有限公司的股权是可以自由转让的，公司不得以任何方式进行限制。　　按照本法有关条款的规定，公司法对股份有限公司股权转让的限制主要包括：（1）发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。（2）公司公开发行股份在证券交易所上市交易的，公开发行股份前已经发行的股份自上市交易之日起1年内不得转让。（3）公司董事、监事、高级管理人员持有的本公司的股份，在其任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25％，但公司股票在证券交易所上市交易的，自上市交易之日起1年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。同时授权公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份做出其他限制性规定。（4）除了法定情形外，公司不得收购本公司的股份，不得接受本公司的股票作为抵押权的标的。如果其他法律对股份有限公司的股权转让有规定的，也应依照执行。股份有限公司股权的转让，应当以符合法律规定的形式进行。第一百三十九条　股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。　　【解释】本条是关于股份有限公司股份转让场所的规定。　　根据本条规定，股份有限公司的股东转让其股权主要应当在依法设立的证券交易场所进行。这里所说的依法设立的“证券交易场所”包括证券交易所和场外交易场所两种。证券交易所，是指依法设立的为上市公司股票提供集中竞价交易场所的组织，在我国目前是股份有限公司股份交易的主要场所。我国目前有两家证券交易所，即1990年设立的上海证券交易所和1991年设立的深圳证券交易所。场外交易场所，是指依法设立的供非上市公司股票进行非集中竞价交易的场所。在场外交易场所进行交易的，一般为未上市的股份有限公司的股份，其交易价格不是通过集中竞价的方式产生的，而是通过交易双方协商产生。场外交易场所主要包括柜台交易场所和联合报价系统两种：柜台交易场所，是指交易双方在证券公司开办的交易柜台进行交易的场所，我国刚建立股份有限公司制度时，所进行的股份交易主要就是柜台交易，但在目前，我国的柜台交易场所主要只从事小额国债的交易；联合报价系统，是指依法设立的，在以电脑网络显示非上市公司股票价格的系统内进行股票交易的场所，系统通过电脑网络与证券公司建立联系，将证券公司对某种股票的出价和要价储存在系统中，以便于各证券公司通过电脑网络协商交易。我国于1990年由国家体改委责成中国证券市场研究设计中心开办了全国电子交易系统，于1993年由中国证券交易系统有限公司开办了全国证券市场自动报价系统，从事股份有限公司股票的联合报价交易。但这两个系统于1999年已经停止交易，在这两个系统内挂牌流通股份改为在2001年6月开放的、由中国证券业协会建立的联合报价系统内交易。交易方式是通过深圳证券交易所的交易平台以每周3次的集中配对，再通过深圳证券登记结算公司进行结算。　　股份有限公司在实践中有很多种，包括股份公开发行和交易的股份有限公司，也包括股份向特定对象募集、不公开发行的股份有限公司；既包括上市公司，也包括非上市公司。按照我国修订前的公司法的规定，不论股份有限公司的股份发行和交易方式有什么不同，其股份转让都必须在依法设立的证券交易场所进行。这其实是对股份有限公司股份转让的限制，特别是对于不公开发行股份的公司或者公开发行股份但尚未上市的公司，由于实践中缺乏为其交易而设立的证券交易场所，这一规定更限制了其股份的流通性。同时，股份有限公司发行的股票包括无记名股票，而依照无记名股票的性质，其转让以单纯交付就可以发生，对无记名股票的转让也要求在法定场所进行，实践中无法操作。因此，修改后的公司法规定，股份有限公司的股份，除了在依法设立的证券交易场所进行外，还可以以其他适当的方式进行，具体的方式由国务院规定。第一百四十条　记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。　　股东大会召开前二十日内或者公司决定分配股利的基准日前五日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。　　【解释】本条是关于记名股票转让方式的规定。　　记名股票，是指股票上记载有股东姓名或者名称的股票。对于记名股票的转让，各国公司法一般都规定必须符合法律规定的形式，如背书、签订书面转让文件。按照本条的规定，股份有限公司的记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让。所谓背书，是有价证券转让的一种法定形式，对记名股票转让而言，就是指记名股票上所记载的股东作为背书人，在股票上签章，并在股票背面或者股票所粘附的粘单上记载受让人即被背书人的名称或者姓名，以表示将该股票所代表的股东权利转让给受让人的行为。以背书方式转让的股票，由于其形式上的要求，必须为实物券式的股票。而实践中很多股份有限公司的股票是采取无纸化的形式，对于这些股票，应依据本条规定，由股东以法律、行政法规规定的其他方式转让。如我国目前上市交易的公司股票，采取的是簿记券式，即以在证券登记结算机构记载股东账户的方式发行股票，不印制实物股票。这些股票的交易，按照有关法律、行政法规的规定，要依照交易者在证券公司开户、委托证券公司买卖、达成交易合同、进行清算交割、办理证券的登记过户手续等程序进行。这种交易方式，就属于本条所规定的“法律、行政法规规定的其他方式”。　　按照本条第二款的规定，记名股票转让后，必须由公司将受让人姓名或者名称及住所记载于股东名册。股东名册是确认记名股票股东身份的根据，也是记名股票股东向公司主张行使股东权利的依据。记名股票的股东按照其股票的记载享有股东权利，但是这种权利的行使是以记名股票的记载与股东名册的记载相一致为前提的，在二者不一致的情况下，以股东名册的记载为依据。因此，在记名股票转让后，必须将有关事项记载于股东名册，否则公司有权拒绝受让人以股东的身份向公司主张行使股东权利。　　本法第一百零三条规定，召开股东大会，应当将会议审议的事项于会议召开20日前通知各股东，这就要求在股东大会召开前的一段时间内，公司记名股票股东应当是确定的，只有这样才能保证股东大会的顺利召开。因此，本条第三款规定，在股东大会召开前20日内不得进行股东名册的变更登记。这段时间内，即使进行了记名股票的转让，受让人也不得要求公司在股东名册上对有关事项进行变更；仍由原记名股票的转让人作为股东，参加股东大会，行使股东权利。同时，在公司确定利润分配方案，进行股利分配时，也需要保持股东的确定性，以有利于操作。因此，本条还同时规定，在公司决定分配股利的基准日前5日内，也不得进行股东名册的变更登记，这段时间内，即使进行了转让，仍然由记名股票的转让人，作为股东接受股利分配。当然，在股利分配结束后，记名股票的受让人可以依据股票转让合同的约定向转让人请求返还该部分股利。此外，基于上市公司的具体特点，本条还专门规定，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。第一百四十一条　无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。　　【解释】本条是关于无记名股票转让方式的规定。　　无记名股票，其股票上不记载股东的姓名或者名称，股份有限公司内部也没有关于无记名股票股东有关情况的记载。实践中，无记名股票所代表的股东权利的行使，以持有该无记名股票为要件，即谁持有该股票，谁就是公司股东，就可以向公司主张行使股东权利。正是基于无记名股票的这一特点，本条规定无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让的效力。　　对于本条规定的理解，应注意两点：（1）无记名股票的交付，必须以交易双方存在着转让合意为要件。无记名股票的转让，具有两层含义，既是股东权利的转让，也是该股票所有权的转让。因此，应当符合民法关于所有权转移的一般规定。无记名股票的所有人非以转让为目的，将股票交于其他人的，不属于无记名股票的交付，在双方之间不能产生股票转让的法律后果。（2）关于交付，可以分为现实交付和拟制交付两种类型。现实交付，即转让人将标的物置于受让人实际控制之下的交付方式，是实际占有的转移，例如无记名股票的转让人直接将该股票交到受让人手中；拟制交付，是指不转移对标的物实际占有，而由交易双方通过合意或者其他方式达到转让的效果。例如，无记名股票转让人没有自己保管该股票，而是交由第三人保管，在转让该股票时，转让人、受让人、保管人可以合同的方式确认该股票所有权转移受让人、而仍由保管人保管，这样，虽然受让人没有占有该股票，但实际上已经取得对该股票的控制权，此时，应认为该股票己经交付。　　按照本条规定，无记名股票交付后即发生转让的效力，受让人成为公司股东，享有股东权利。第一百四十二条　发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。　　公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。　　【解释】本条是关于股份有限公司股份转让限制的规定。　　股份有限公司是由发起人作为倡导者设立的，公司的设立宗旨、经营范围、经营方式等内容一般也都由发起人确定。因此，在公司设立后的一定时间内，发起人应作为股东留在公司，以保证公司稳定和运营的连续性。同时，如果允许发起人在公司成立后很短的时间内就进行本公司的股份的转让，发起人可能会不适当地转移投资风险，甚至会出现发起人以设立公司为名义非法集资或者炒作股票赢利的现象。因此，本条规定，发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。公司成立1年以后，发起人所持有的本公司股份可以自由转让。　　这是根据我国的现实情况，在这次修改公司法时新增加的规定。按照本法有关条款的规定，股份有限公司发行股份包括两种方式，即向社会公开募集和向特定对象募集；按照证券法的规定，向社会公开募集发行股份的公司，可以申请在依法设立的证券交易所上市交易。从我国当前的实际情况看，股份有限公司的股票在证券交易所上市交易后，其价格往往比上市前的股票价格要高，因此出现了低价抢购公司公开发行前的股份即所谓原始股、在公司上市后大量抛售以赚取差价的现象，产生了大量的不正当交易，扰乱了证券市场的秩序，也影响了公司的正常运营。因此，本条规定，公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。　　对董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份的限制。主要基于两个理由：（1）董事、监事、高级管理人员，对公司负有特殊义务，应加强其与公司之间的联系，将公司的利益与其个人利益联系在一起，以促使其尽职尽责地履行职务；（2）董事、监事、高级管理人员负责公司的运营，掌握着大量的公司信息，如果允许其随意转让本公司股份，可能会出现董事、监事、高级管理人员利用所掌握的信息进行内幕交易、损害公司利益以及股东利益的情况。　　根据本条第二款的规定，对董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份的限制包括以下内容：（1）董事、监事、高级管理人员应当向公司申报其所持有的本公司股份及变动情况，不得隐瞒。这是对其转让进行监督的前提和基础。（2）董事、监事、高级管理人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有的本公司股份总数的25％。这次修订公司法，改变了修订前的公司法关于董事、监事、高级管理人员所持有的本公司股份在其任职期间一律不得转让的限制性规定，允许上述人员在任职期间转让本公司股份，只是在转让股份的数量上进行一定的限制，放宽了对上述人员财产处分权利的过分限制，使之更符合公司的实际情况。（3）董事、监事、高级管理人员持有的本公司股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。（4）董事、监事、高级管理人员所持有的本公司股份，自上述人员从公司离职之日起半年内不得转让。（5）在上述限制以外，公司章程可以对董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份做出其他限制性规定，如以公司章程的形式规定董事、监事、高级管理人员在任职期间一律不得转让股份。第一百四十三条　公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：　　（一）减少公司注册资本；　　（二）与持有本公司股份的其他公司合并；　　（三）将股份奖励给本公司职工；　　（四）股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。　　公司因前款第（一）项至第（三）项的原因收购本公司股份的，应当经股东大会决议。公司依照前款规定收购本公司股份后，属于第（一）项情形的，应当自收购之日起十日内注销；属于第（二）项、第（四）项情形的，应当在六个月内转让或者注销。　　公司依照第一款第（三）项规定收购的本公司股份，不得超过本公司已发行股份总额的百分之五；用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出；所收购的股份应当在一年内转让给职工。　　公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。　　【解释】本条是关于公司收购本公司股份的限制性规定。　　公司收购自己的股份，将使公司成为自己的股东，混淆了公司与股东之间的法律关系，非常容易产生公司的董事或者经理等人员利用负责公司运营的权利，通过其所实际掌握的公司拥有的本公司股份影响公司决策，损害公司股东或者债权人利益的情况。同时，允许公司拥有自己的股份，就使公司可以方便地利用其所掌握的内部消息进行股票操作、操纵公司股票价格、扰乱证券市场秩序、损害其他投资者特别是公众投资者的利益。此外，公司拥有本公司股份，将使该股份所代表的资本实际上处于虚置的地位，违反了公司资本充实的原则。因此，各国公司法一般都对公司拥有本公司股份进行限制，原则上禁止、特殊情况下允许。本条也做了类似的规定。　　根据本条规定，公司在下列情形下，可以收购本公司股份：（1）减少公司注册资本。按照本法有关条款的规定，公司成立以后股东是不得抽回出资的。在这种情况下，公司成立以后，要减少公司的注册资本，只能通过以公司的名义购买本公司股份、再将该部分股份注销的形式。因此，对于公司因减少注册资本的原因而收购本公司股份，法律是允许的。（2）与持有本公司股份的其他公司合并。公司的股份可以为其他公司所持有，当公司与拥有本公司股份的其他公司进行吸收合并时，被合并的其他公司的所有资产都归公司所有，其他公司所拥有的本公司股份自然也为本公司所有。（3）将股份奖励给本公司职工。近年来，为了激励公司职工，很多股份有限公司都推行职工持股计划，即奖励职工部分本公司股份，从而把职工利益与公司利益联系在一起，激励职工更好地为公司工作。为了推行这一计划，公司就需要收购本公司的股份，再将其发放给职工。（4）因股东行使回购请求权，而收购本公司股份。本法第七十五条规定了有限责任公司股东的回购请求权，即在公司出现法定情形时，股东可以请求公司以合理价格回购其所拥有的股权，从而达到离开公司的目的。这是针对有限责任公司股权流动性差而做出的规定，以防止出现在公司损害股东利益时，股东没有救济措施又不能通过向他人转让股权而离开公司的情况。股份有限公司的股份是可以自由转让的，股东对公司经营情况不满，可以直接转让其股权而离开公司。因此，本条对股份有限公司股东的股份回购请求权，只做了有限度的规定，即股东在对股东大会做出的公司合并、分立决议持异议时，可以要求公司收购其股份。当股东行使这项权利时，公司就会拥有本公司的股份。　　公司因减少注册资本、与其他公司合并、推行职工持股计划而收购本公司股份的，按照本条第二款的规定，都应当由股东大会做出决议，这也是和股东大会的职权相吻合的。而股东的股份回购请求，属于股东的权利，股东依法提出这一要求时，公司就应收购其股份，不需要股东大会做出决议。　　公司法虽然允许公司在特定情况下收购本公司股份，但按照有关条款规定，回购的股份不享有表决权、不得参加红利分配。实际上这部分股份是处于虚置状态的，因此，公司在依法回购本公司股份后，应当及时处理，防止股份长期虚置，影响公司运营。　　根据本条第二款和第三款的规定，公司因减少注册资本而收购本公司股份的，应当自收购之日起10日内将该部分股份注销；公司因与其他公司合并以及因股东行使回购请求权而收购本公司股份的，应当自收购之日起6个月内转让或者注销；公司为推行职工持股计划而收购本公司股份的，应当在1年内转让给职工。　　公司为奖励职工而收购本公司股份的，只是公司经营计划的一部分，不应对公司的股份构成情况以及公司运营情况产生大的影响。因此本条第三款规定，公司为将股份奖励给职工而收购本公司股份的，收购的股份数额不得超过已经发行股份总额的5％。同时，为了不影响公司的正常经营和资金使用，规定公司用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出。　　本条第四款是关于公司不得接受本公司的股票作为质押权标的的规定。质押，属于担保的一种形式，即债务人或者第三人在不转移所有权的前提下，将某一动产或者权利转由债权人占有和控制，以保证债权人的权利的实现；在债务人不履行债务时，债权人有权以该动产或者权利折价或者以变卖、拍卖该动产或者权利的价款优先受偿。因此，质押权的设立，是以债权人可以取得质押权标的物的所有权为前提的。而本法规定，除了法定特殊情况外，公司是不得拥有本公司股份的。因此，本公司的股票是不能作为质押权标的和用来对公司债权进行担保的，即使设立了以本公司股票为质押权标的的担保，最后也无法实现。因此，本法禁止公司接受本公司的股票作为质押权标的。第一百四十四条　记名股票被盗、遗失或者灭失，股东可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》规定的公示催告程序，请求人民法院宣告该股票失效。人民法院宣告该股票失效后，股东可以向公司申请补发股票。　　【解释】本条是关于记名股票被盗、遗失或者灭失的处理规定。　　根据本条规定，记名股票被盗、遗失或者灭失，股东可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》规定的公示催告程序，请求人民法院宣告该股票失效。　　公示催告程序，是我国民事诉讼法第十八章规定的一种非诉程序，是指在票据持有人丧失票据的情况下，人民法院根据权利人的申请，以公告的方式，告知并催促利害关系人在指定期限内向人民法院申报权利，如不申报权利，人民法院依法做出宣告票据或者其他事项无效的程序，也称为除权程序。　　根据本条和民事诉讼法的有关规定，记名股票被盗、遗失或者灭失，股东依照公示催告程序请求法院宣告该股票无效的，应经过以下程序：（1）提出申请，即股东向人民法院提出公示催告申请，并向人民法院递交申请书，写明记名股票的主要内容和申请的理由、事实。（2）人民法院决定受理申请的，应当同时通知公司停止该记名股票所代表股东权利的行使，并在3日内发布公告，催促利害关系人申报权利。公示催告的期间，由人民法院根据情况决定，但不得少于60日。（3）有关利害关系人认为股东的公示催告请求与事实不符合的，应当在公示催告期间，向人民法院申报。如申报该记名股票并不是被盗、遗失或者灭失，而是被合法转让给自己。（4）在公示催告期间，没有人申报的，人民法院即根据申请人的申请，做出判决，宣告该记名股票无效。人民法院通过公示催告程序宣告记名股票无效后，股东可以依据本条规定，请求公司向其补发股票。第一百四十五条　上市公司的股票，依照有关法律、行政法规及证券交易所交易规则上市交易。　　【解释】本条是关于上市公司股票交易的原则规定。　　上市公司，是指所发行的股票经批准在依法设立的证券交易所上市交易的股份有限公司。按照证券法的有关规定，股份有限公司申请其股票上市交易的，应当符合下列条件：（1）股票经国务院证券监督管理机构核准已经公开发行。（2）公司股本总额不少于人民币3000万元。（3）公开发行的股份达到公司股份总数的25％以上；公司股本总额超过人民币4亿元的，公开发行的股份比例为10%以上。（4）公司在最近3年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。（5）证券交易所制订并报国务院证券监督管理机构批准的其他条件。　　修订前的公司法是1993年制定的，当时证券法尚没有出台，因此在公司法中对上市公司股票上市和交易做出了一些规定。这次公司法与证券法同时修订，就将公司法中规范股票上市和交易的条款都挪人了证券法。因此，本条规定，上市公司的股票交易依照有关法律、行政法规和证券交易所的业务规则进行。　　按照证券法的有关规定，上市公司的股票应当采用公开的集中交易方式或者国务院证券监督管理机构批准的其他方式进行。股票交易以现货交易和国务院规定的其他方式进行，公司应当依法保证其公司的信息持续公开、禁止进行内幕交易和其他不正当交易、对上市公司的收购应当符合法律规定的程序等。证券法的仁述规定、有关证券监督的行政法规以及证券交易所的业务规则关于上市公司股票交易的规定，都是上市公司的股票进行交易时所必须遵守的。第一百四十六条　上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布一次财务会计报告。　　【解释】本条是关于上市公司公开其有关信息的规定。　　上市公司的股票在依法设立的证券交易所进行交易，面对着广大的投资者。为了方便投资者进行投资决策、保护投资者的合法权益，上市公司应当将公司的有关情况及时、准确地予以披露。因此，本条规定，上市公司必须依照法律、行政法规的规定，公开其财务状况、经营情况及重大诉讼，在每会计年度内半年公布1次财务会计报告。　　证券法对上市公司的信息披露，有着更详尽、更具体的规定，如规定股票上市交易的股份有限公司，应当在每一会计年度的上半年结束之日起2个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所提交记载以下内容的中期报告，并予公告：（1）公司财务会计报告和经营情况；（2）涉及公司的重大诉讼事项；（3）已发行的股票、公司债券变动情况；（4）提交股东大会审议的重要事项；（5）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。证券法还规定，股票上市交易的股份有限公司，应当在每一会计年度结束之日起4个月内，向国务院证券监督管理机构和证券交易所提交记载以下内容的年度报告，并予公告：（1）公司概况；（2）公司财务会计报告和经营情况；（3）董事、监事、高级管理人员简介及其持股情况；（4）已发行的股票、公司债券情况，包括持有公司股份最多的前10名股东名单和持股数额；（5）公司的实际控制人；（6）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。同时，证券法还规定，发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件、投资者尚未得知时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所提交临时报告，并予公告，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果。这些重大事件包括：（1）公司的经营方针和经营范围的重大变化；（2）公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定；（3）公司订立重要合同，而该合同可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响；（4）公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况；（5）公司发生重大亏损或者重大损失；（6）公司生产经营的外部条件发生的重大变化；（7）公司的董事、三分之一以上监事或者经理发生变动；（8）持有公司5％以上股份的股东或者实际控制人，其持有或者控制股份情况发生较大变化；（9）公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；（10）涉及公司的重大诉讼，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；（11）公司董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被司法机关采取强制措施，公司涉嫌犯罪被司法机关立案调查；（12）国务院证券监督管理机构规定的其他事项。根据本条的规定，证券法以及其他法律、行政法规对上市公司公布其财务状况、经营情况和重大诉讼有规定的，应依据其规定执行。

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