下载

2下载券

加入VIP
  • 专属下载券
  • 上传内容扩展
  • 资料优先审核
  • 免费资料无限下载

上传资料

关闭

关闭

关闭

封号提示

内容

首页 买卖合同风险防范

买卖合同风险防范.doc

买卖合同风险防范

zizailinfeng
2011-08-26 0人阅读 举报 0 0 0 暂无简介

简介:本文档为《买卖合同风险防范doc》,可适用于经济金融领域

买卖合同风险防范《合同法》培训课件刑法相关第二百二十四条 有下列情形之一以非法占有为目的在签订、履行合同过程中骗取对方当事人财物数额较大的处三年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处罚金数额巨大或者有其他严重情节的处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金数额特别巨大或者有其他特别严重情节的处十年以上有期徒刑或者无期徒刑并处罚金或者没收财产:  (一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的  (二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的  (三)没有实际履行能力以先履行小额合同或者部分履行合同的方法诱骗对方当事人继续签订和履行合同的  (四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的  (五)以其他方法骗取对方当事人财物的。第一百六十七条国有公司、企业、事业单位直接负责的主管人员在签订、履行合同过程中因严重不负责任被诈骗致使国家利益遭受重大损失的处三年以下有期徒刑或者拘役致使国家利益遭受特别重大损失的处三年以上七年以下有期徒刑。  第四百零六条国家机关工作人员在签订、履行合同过程中因严重不负责任被诈骗致使国家利益遭受重大损失的处三年以下有期徒刑或者拘役致使国家利益遭受特别重大损失的处三年以上七年以下有期徒刑。  买卖合同风险防范一、合同签订前的风险(包括正式合同签订前签订意向书时的风险)①主体资格可能导致合同无效②履行能力可能导致不能实现合同目的并可能造成损失。如采购合同:对方不是产权人或不能生产该种产品或假冒他人商标、专利造成侵权购买的产品可能不能使用。例:崇文大道路灯案风险防范措施(一)主体资格审查:、主体合法:法人身份真实、合法(营业执照企业法人营业执照)住所地核实:是否皮包公司。①自然人:身份证复印件真假、是否过期资信状况、履约能力。②分公司:银行、保险公司、联通公司(县、中区、任城公路局等非法人单位)。③代理人:身份证、工作证核查。最好与其单位核实有没有这个人有没有这回事。委托代理、授权委托书真实、是否过期复印件公章、签字、权利范围:全权还是一般事务代理。例:康明公司案。④共同财产所有人:是否有共同意思表示。例:北京某人买房案。(二)主体履约能力审查:、审查对方厂名、厂址、系列产品过去业绩产品质量证书、质资证书商标、专利证书等。。例:政协某建筑公司在青岛承包建设工程被骗案……、审查公章、签字:公章名称与当事人名称、意思表示是否一致(例:苏宁电器卖的油烟机发票上盖“万家乐销售中心”杂牌章)就不好追究责任人。如果是针对特定对象的合同光盖公章、法定代表光签字也可以。但格式合同由于对象不特定特别是事先盖好章的空白合同最好注明盖章加签字才有效仅有公章无效。防止对方或其他人利用空白合同损害我方利益例:香港某公司在鱼台开发售房合同案。再如推土机销售合同:数量两台正常单价万元总价万元但如果第三人拾到或用其他手段得到盖有山推公章的销售合同他可以填上单价万元或万元总价万或万元。然后盖上他的公章或签字合同成立之日起生效。发生纠纷对我方不利。只要不能证明是盗用公章合同就可能认定为有效。没有公章的个人签字(自然人、法定代表人有授权书的代理人)最好按上手印。签字可能被别人模仿。别人也可能仿他的签字修改、变更、撤销原合同但手印无法改变。、审查格式条款格式合同:格式条款非格式条款特点:①对象重复使用②事先未协商一致。格式合同要求提供合同的一方有特别提示及说明义务(提供合同方对免除、减少、限制自己责任的文字应特别说明)象我方的销售合同应特别提示:①收货后书面提出异议的期限②保修期内的保修内容保修期内的收费项目③不承担责任的条件④发生质量纠纷后产品质量检验机构⑤用户须按“使用须知”使用产品特别注明说明书中的禁止条款:只能用于推土不得用于土壤外的作业。没有公章法定代表人签字也有效(超权利的除外):以明显低于市场价很多价格与熟人签销售合同……。合同上的公章指行政章、合同专用章财务章不能签合同。分公司的公章可以签业务合同不能签贷款合同和担保合同。如青岛海尔济宁分公司签合同卖电器可以但对外担保不行。其公章专门刻上了“此公章不用于担保”。二、合同签订时的风险(签订正式合同时的风险)(一)合同签订时常见问题:、主体不明:买方没有签名、盖章只有代理人签字但代理人又没有授权委托书或授权范围不明确例:新疆君泰买房案:()买方主体不特定()交款人不是原合同主体()卖方两份合同主体也不一致。只能是:收谁的钱向谁履行义务。、内容不具体:合同主要条款不完备合同是否成立起争议。例胡xx买房案:乙方购买甲方房屋一套价格万元。例:北京某人买红木家具案……再如购推土机一台价款万元型号新旧、付款时间及其他内容没有了只能推定当时万能买什么型号的。但遇到性能、价格相近的或内部价优惠的就不好区别。、性质不明:《汽车展示服务合同》:是卖给乙方?还是让乙方代卖?对客户来说谁是卖方?又如:甲乙双方没有书面协议甲方从乙方拿了万元给乙方打了收条“收到乙方万元”。自己又加了万元共万元买了推土机。使用了一个月时推土机掉下山去。乙方要求甲方偿还万元借款甲方说是合伙(投资)买的推土机应利润共享风险共担投资不应返还。因甲方给乙方写的是收条乙方主张甲方是“借款”证据不足。、合同约定的交货地与实际交货地不一致以约定地为履行地。合同中的履行地、交、提货地比签订地重要。(货物到达地验收地、安装调试地、到站地、均不作为合同履行地)合同履行地和被告所在地是法定管辖地如果没有特别约定纠纷应由被告所在地或合同履行地法院管辖。例:福建闽江工程局诉济宁市公路局、山东省公路局建设工程施工合同纠纷案。又如:鞍山的客户到山推厂提货合同履行地应理解为山推所在地如果把推土机送到乌鲁木齐火车北站乌鲁木齐火车北站即为合同履行地。“代办托运”代办托运地:济宁站、港、机场。即为交货地或合同履行地。、其它问题①产品质量标准见附件但附件未见到②房屋结构面积见图纸而未附图纸③授权书未盖章或者只是复印件或者已经过期授权内容不具体或无权代理本事项(二)合同审查内容、合同性质确切性。购销还是代销:占有转移后所有权是否转移?是否交货后付款?是否可以加价销售。、合同目的正当性。不能利用合同洗钱。、合同标的明确性货物名称、型号、商标、专利号。防止近似商标、类似商品。、权利义务平衡性:不能有权利无义务也不能显失公平否则可能被撤销。、合同效力合法性、合同条款可行性可具体操作性。、违约责任可罚性(具体罚什么)不能只写按合同法处理应写清楚:定金交付时间违约金具体比例:按日、按总货款、按应付款不一样。、生效时间、生效条件。生效条件:①批准后生效合资、外商独资、大宗商品。②公证后生效不是必备条件未公证双方也实际履行了认定有效(改变了原约定)其它约定生效条件()定金交付后生效()保证人签字后生效()抵押特登记后生效()质押物交付后生效、补充条款(补充协议“黑白合同“)前后合同不一致时以哪个为准。、纠纷的处理手段:仲裁还是诉讼。管辖法院:合同签订地、合同履行地、特别约定地等哪个为准。(三)对采购合同的审查供方的欺诈行为表现:、俏货引诱利用紧消商品签订合同骗取预付款或定金然后“失踪”。、鱼食诱饵先履行小合同造成信誉好假象。再签订大合同骗取大额货款。、移花接木:让看的是别人的货物骗取定金或货款。、假冒身份私制公章仿造介绍信签订合同骗取货款。利用挂靠关系骗取被挂靠单位的空白合同空白介绍信、骗签合同骗取定金和货款。、设置圈套与人签订根本无法履行的加工承揽合同加工方无法履行也无法收回定金和预付款。、设托诈骗:“假买方”是卖方的托假说要高价订货但上当方购来的货没人要。、以次充好防冒专利品或假冒他人商标。崇文大道路灯案。(四)国际货物买卖合同审查、主体信用证明:是否有当地银行或其他机构出具的商业信用文件审查对方公司的登记资料。、货物的描述:商品品质、编码是否详细、准确。、货物价格、贸易术语版本汇率、币种是否有歧义。、结算:质量(数量)、运输、目的地运费负担。、运输与保险:订舱、装船经办方费用负担保险险种及保险费负担。、检验条款:检验标准装船前检验装船后检验到货后检验发生争议的检验机构。、争议管辖:出口方(供方)所在地进口方所在地适用哪国法律。特别注意:产品质量条款:(厂家、产地)如丰田车的加速踏板是CTS公司设计、开发生产的。通用汽车的部分召回车部件是从丰田采购的。(五)担保条款审查:为了防止对方无履约能力在合同中最好设置担保条款。、物资抵押:抵押应办理登记(不登记不对抗第三人)应注明:登记完毕时间登记手续交付时间。质押――质物交付时间。、法人、自然人担保:①是否是担保人亲自签字(审查担保人同意担保的记载)②担保责任性质:是连带责任担保还是一般担保。③担保期限:付款期限届满后二年、一年(不注定时间只有个月)、定金:定金不是预付款也不是首付款。订货的订金是预付款性质买一台推土机或买一套商品房先付万元或者首付货款这是预付款。而定金属于保证性质具有惩罚性。交付定金的一方不履行合同(主要义务)无权要求返还定金(定的推土机不要了或定的房子不要了不能要求返还定金)。收到定金的一方不履行合同义务须双倍返还定金。、设置所有权保留条款所有权保留条款:合同法第条规定:“当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的标的物所有权属于出卖人。”但该条款本身没有公示性第三人不知道标准物权属状态。善意第三人购买后法律又保护善意第三人利益实际上所有权没有“保留”住。另一种情况:买方欠货款太多标的物用了半年用坏了干脆不要了如果所有权还是卖方的卖方吃亏。审查解决办法:①不动产、车辆、船舶等不动产的所有权保留必须登记。但推土机、拖拉机、收割机未规定不登记难以对抗第三人。②保留标物所有权和要求付款同时约定卖方有选择权。卖方愿意留物或要钱可以自行选择也可以既要物折价又要求补足价款。、违约金条款、未约定违约金即使对方违约也可以不支付违约金。但应赔偿实际损失未有损失的不赔偿。、约定了违约金但未约定违约金比例、标准只能按银行同期逾期贷款利息“计算”。买的推土机租出去有租赁合同每天台班费元。推土机坏了修了一个月未修好要求赔偿可得利益损失法院可以判决赔偿。、违约金比例一致:逾期交货(整机)按总价款‰。逾期付款不能按应付款的‰(因为可能是全款未付也可能是未付)应一个标准。、违约金过高:“日千分之五”是税款滞纳金标准。违约金原规定日万分之五去消了。超过实际损失的的可以认定为“过分高于造成的损失”。法院可以裁决调整(请求减少或增加)。、因迟延交货违约虽没有造成实际损失但仍可要求支付约定的违约金。支付违约金后还应履行合同义务。三、合同履行时的风险(一)履行期限具体的 年 月 日、付款期限:①合同签订后付款:几日内付款或×年×月×日前付清全款。)​ 当日十日内三十日内)​ 付全款而不是付或部分款。②货到后付款:货到后几日内付款付款比例、付清还是付、。③验货后付款:验货后几日内付款。如部分产品有质量问题是否还付款?、交货期限:①合同签订后几日内②定金交付后几日内③货款比例付至时……④货款全部付清时。(二)履行地点:①供方所在地②需方所在地③运输方所在地、什么站、什么港、什么机场。(三)履行方式:①送货②提货③代办托运验货方式:抽检比例例:金桥煤矿煤质不合格案。④提出质量异议的时间:对质量异议回答的时间。不回答的后果:几日内不回答视为认可。(四)标的物风险承担、合同法第条规定:标的物毁损、灭失的风险在交付标的物之前由出卖人承担交付之后由买受人承担但法律另有规定和当事人另有约定除外。、第条规定:出卖人交由承运人运输在途的标的物除当事人另有约定的以外毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。(五)交、接方式、现实交付:转移占有使标的物处于买受人实际控制之下由买受人直接占有标的物。、拟制交付:只交付权利不交付实物()简易交付:合同签订之前买受人已实际占有标的物原使用的推土机是租的现在卖给它就不用再交一次了。()指示交付:标的物在第三人手中让第三人(指示)直接交给买方了(双方应有交接手续:是否损坏配件多少等写清不然责任还在卖方)。()占有改定:双方约定标的所有权转移于买方但卖方仍实际使用。你把房子卖给乙方也过户给乙方但约定自己仍然使用一年后新房装修好了再搬家。货物到达后交付、验收期间风险承担:交付前卖方承担交付后买方承担。例:菜园煤矿港口装载机纠纷案。买方付了全款但三年未提货。货已报废追究卖方责任但卖方倒闭损失只能自负。买方接收后、检验前风险由卖方承担。接收不等于验收。保留所有权时应约定虽然卖方保留所有权但因货物由买方实际控制和占有风险由实际占有方承担。()交付要有收条或在验收清单上签字否则交没交说不清。例:汽车公司汽车下落不明案。(六)接受履行的主体变更:、销售合同约定甲方向第三人供货由第三人付款。但此时合同相对人仍是乙方如果丙方未付款乙方仍有付款义务。销售合同中约定由第三人付款或采购合同中约定由第三人供货都必须经第三人盖章认可。因为甲乙双方的合同不能设定第三人的义务第三人有理由不认帐。、履行中情势变更:合同签订后发生了不属于商业风险的情况变化(订立合同时无法预见也不是不可抚力)合同继续履行对于另一方明显不公平或不能实现合同目的可以要求变更合同。本来订货是万一台。因钢材涨价再按万一台明显亏本对卖方显失公平卖方可以要求变更价款。但如果涨价以下属于商业风险难以要求变更合同。例:甲让乙代销房屋案。双方约定卖价元一平方的代销费超过元平方米部分利益平分。结果房子涨到了元平方甲方要求变更合同未得到支持。因为乙方利益增加并不是建立在甲方受损的基础上双方不是显失公平。、履行中一方要求解除合同合同法第条第(三)、(四)项:(三)当事人一方迟延履行主要债务经崔告后在合理期限内仍来履行。乙方购买推土机在约定时间内交了不到的货款经催告日内付清仍然不付甲方可以通知解除合同。例:市委某机关出租房屋约定:租金欠交一个月以上或欠各种费用元以上出租方可以解除合同。结果欠了元经催告日内付清又只付了万元市委可以通知解除合同。另一种情况(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。另一方可以要求解除合同。例:杭州案:客户购买推土机使用半年发生故障三个月未修好。以不能实现合同目的为由起诉要求解除合同并要求退款和赔偿损失(三个月的可得利益)例:山东君泰公司起诉解除合同案(七)合同权利义务的转移(权利主体变更)、债权人转让债权不须债务人同意但须告知债务人以便债务人向债权人履行义务也便于债权人向债务人行使权利。最常见的:工、农、交、建四大银行发公告将贷款债权转让给金融资产管理公司由金融资产管理公司向借款人追偿。即银行将债权卖给了金融资产公司管理。同样管理公司花元买了银行元的债权元再卖给别人。谁有能力讨债谁就买。网上传的:债权人卖法院的判决书判决书判给万法院执行不来就万卖了。谁买了后拿判决书想办法自己要去。个人买房子合同买车合同、买推土机合同经合同另一方同意也可以转让。你买的房子经开发商同意可以转让给丙方但丙方与开发商发生纠纷可以列你为第三人。意思是你将双方的权利义务说清楚是开发商过错还是你的过错三方共同说清。、债务人转让债务须经债权人同意。(不光是告知而是必须债权人同意)乙方借你十万元告诉你他不还了由丙还丙也同意代还。这时也必须你同意因为丙方偿还能力可能还不如借款人本人。即使你同意也得有手续让丙方签字成为新的债务人。形成新的借款关系。四、发生纠纷时风险、我方交了定金双方都未履行合同我方也不需要履行。如果我方发函要求解除合同将构成违约。订的八月十五用的月饼交了定金约定八十四前交货但对方八月十四没送到如果再送对我方已经没有了。较宜的做法:指出对方已经违约要求对方双倍返还定金并支付违约金。纠纷的处理机关()约定仲裁机构不受地域限制一裁终局比较简便、法院诉讼:被告所在地合同履行地 级别管辖:万元以上在中级法院例二:鱼台方售给福建方豆粕价值万元。买方预付款万元鱼台发货到福州马尾港验货付款。卸货后福建方以低于买价卖给了丙方丙方以产品质量问题起诉要求鱼台方赔偿万元。(每吨元元卖给丙方)但如果官司赢了万可以不付了还净得万元。丙方在福州起诉乙方被告所在地在福州福州法院有权管辖乙方追加鱼台方为第三人。丙方提供的检验报告:水份、杂质超标质量不合格。鱼台方意见:①抽检方法不对数量不够不能代表整体不合格②要求重新检验。货被丙方倒手卖了无抽检原物抽检其他地方的无法证明是鱼台原货。福州法院驳回丙方诉讼请求。鱼台方在鱼台起诉乙方执行回来台装载机价值万元左右(抵银行贷款)实际亏损六十万元左右。教训:①认为对方出价较高有利可图②认为对方预付款爽快一下子打万有实力③验收付款:验收后措施不力未采取保全措施(最好是装船后付款)。另外如果带着鱼台法院人员一块去验收后第二天如不付款就地查封。但相信对方法院联系好了未去。年康明公司与香港一私人企业合资成立了一个新公司年后该公司申请注销要求香港方来人处理注销事宜双方签字同意注销事务。香港方签字人据说是个总经理①总经理不一定是法定代表人来人不能证明自己是法定代表人②总经理没有公司的盖章的授权委托书没有明确的是否能代表公司处理注销公司③香港人重签字不重公章虽然有签字的授权书但不能证明授权人主体和权利真实不能证明授权人有权授权。外贸暂缓办理。例:北京市某甲买商品房总价款万元交定金万元。后媳妇没看上不让买。甲要求返还定金开发商不同意返还。法院判决:甲方未经财产 共有人同意无权处分大额共同财产(万元是共同财产。万元定金也是大额共同财产商品房买卖合同无效定金条款也无效定金予以返还。焦点:开发商是否有义务审查买房人经过了共有人同意?丈夫能否代表妻子实施民事行为?

用户评价(0)

关闭

新课改视野下建构高中语文教学实验成果报告(32KB)

抱歉,积分不足下载失败,请稍后再试!

提示

试读已结束,如需要继续阅读或者下载,敬请购买!

评分:

/16

VIP

意见
反馈

免费
邮箱

爱问共享资料服务号

扫描关注领取更多福利