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上传者: 黑土白云 2011-08-13 评分 0 0 0 0 0 0 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《考前,通关秘笈,刑法,doc》,可适用于考试题库领域,主题内容包含司法考试刑法学讲稿最后天通关方案之刑法《刑法》全能活有效的复习方法:、精做历年真题(帮助大家巩固记忆考点)、适当掌握刑法学命题人的观点、熟记些有特例符等。

司法考试刑法学讲稿最后天通关方案之刑法《刑法》全能活有效的复习方法:、精做历年真题(帮助大家巩固记忆考点)、适当掌握刑法学命题人的观点、熟记些有特例性的法条或司法解释第一讲刑法概说一、刑法概述(一)刑法的渊源与分类:刑法典、单行刑法与附属刑法。其中刑法典通常被称为普通刑法单行刑法与附属刑法是特别刑法。(二)刑法的任务(第条):保护法益方法:禁止和惩罚侵犯法益的犯罪行为。法益是指刑法上的利益。排除三种利益:()刑法无能保护之利益C)不值得刑法保护之利益()刑法放弃保护之利益。第一层次:刑法的整体目的保护法益。第二层次:刑法分则各章规定的目的类法益。第三层次:各个条文(主要是分则)的目的具体法益。低层次目的受到高层次目的的制约。例:自我诬告、诬告虚无人、得到被害人承诺的诬告(须不得被判死刑否则被害人承诺无效)是否成立诬告陷害罪(三)刑法的机能行为规制机能:指刑法具有使对犯罪行为的规范评价得以明确的机能。即对于一定的犯罪在刑法中规定施加一定的惩罚措施以此来明确国家对该犯罪的规范性评价。在此意义上刑法既是行为规范也是裁判规范。法益保护机能:指刑法具有保护法益不受犯罪侵害与威胁的机能。犯罪的本质是侵犯法益因此刑法的最终目的应当定位于保护法益。人权保障机能:指刑法具有保障公民个人的人权不受国家刑罚权不当侵害的机能。在此意义上刑法既是善良公民的大宪章也是犯罪人的大宪章。(四)刑法的解释.刑法解释按其效力可分为:立法解释、司法解释与学理解释。.刑法解释方法:文理解释与论理解释。需要重点把握的论理解释有:扩大解释、缩小解释、当然解释、反对解释。注意:类推与扩大解释的区别有:形式上看有没有超出刑法条文用语可能具有的含义实质上看有没有超出国民的预测可能性易错点提示:任何解释结论都必须符合刑法的目的。当不同的解释方法得出多种结论或不能得出妥当结论时必须以目的解释来最终确定任何解释方法所得出的结论都不能违反罪刑法定原则。语言本身具有模糊性和不确定性。为了保障人权不能超出刑法用语可能具有的含义得出解释结论。为了保护法益必须榨干法条含义不能让罪刑法定成为无力解释与懒得解释的借口。二、刑法基本原则易错点提示:刑法基本原则不仅对刑事司法而且对刑事立法也具有指导和制约意义。(一)罪刑法定原则(第条):法无明文规定不为罪法无明文规定不处罚。思想渊源与基础:()思想渊源:三权分立学说与心理强制说()思想基础:民主主义与尊重人权主义。基本内容:()形式侧面:成文法主义(行政规章不得规定刑罚习惯法、判例不能作为刑法的渊源)又称成文的罪刑法定禁止重法(不利于行为人的事后法)溯及既往又称事前的罪刑法定禁止不利于行为人的类推解释但并不禁止扩大解释又称严格的罪刑法定禁止绝对的不定(期)刑。()实质侧面:禁止处罚不当罚的行为禁止不均衡、残虐的刑罚明确性原则。此三项加上形式侧面的第项要求合称确定的罪刑法定。(二)平等适用刑法原则(第条):刑法面前人人平等。其基本内容可分为四方面:平等地保护法益平等地认定犯罪平等地裁量刑罚平等地执行刑罚。易错点提示:平等适用刑法原则并不排斥必要的差别。(三)罪刑相适应原则(第条):刑罚的轻重应与犯罪的轻重相适应。罪刑相适应原则的实质是以客观行为的侵害性与主观意识的罪过性相结合的犯罪危害程度以及犯罪主体再次犯罪的危险程度作为量刑的尺度。亦即刑罚既要与犯罪性质相适应又要与犯罪情节相适应还要与犯罪人的人身危险性相适应。三、刑法适用范围(主要考察空间效力时间效力基本不考)(一)刑法的空间效力:属地管辖原则为主兼采其他原则对国内犯的适用原则属地原则(第条)注意:港澳台、少数民族、特别刑法的规定(单行刑法或特别刑法)这三种不适用国内刑法属地原则但这三种司考基本上不涉及。()“领域”的含义既包括领陆、也包括领水与领空关键的是还包括我国领域的自然延伸即不论何地只要悬挂我国国旗的船舶与航空器就属于我国领域内。()属地原则之“地”既包括行为地也包括结果地而且二者只要具备其一即可。易错点提示:未遂犯的情况下行为地和行为人希望结果发生地、可能发生结果之地都是犯罪地。在共犯场合共同犯罪行为有一部分发生在我国领域内或者共同犯罪结果有一部分发生在我国领域内就认为是在我国领域内犯罪。()法律有特别规定的除外:四种。重点掌握(第条):“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任通过外交途径解决。”对国外犯的适用原则()属人管辖原则(第条):一般公民轻罪可以不予追究但国家工作人员和军人一律适用。()保护管辖原则(第条):三个条件。第一所犯之罪必须侵犯了中华人民共和国国家或者公民的利益第二所犯之罪按我国刑法规定的最低刑为年以上有期徒刑第三所犯之罪按照犯罪地的法律也受处罚。()普遍管辖原则(第条):四个条件。第一该行为系危害人类社会共同利益的犯罪第二我国是有关公约的缔约国或参加国第三我国国内刑法也规定该行为是犯罪第四犯罪人在我国领域内出现。易错点提示:根据普遍管辖原则行使管辖权时定罪量刑的根据是国内刑法而非国际条约。对外国判决的消极承认(第条):凡在中华人民共和国领域外犯罪依照本法应当负刑事责任的虽然经过外国审判仍然可以依照本法追究但是在外国已经受过刑罚处罚的可以免除或者减轻处罚。(二)刑法的时间效力(第条):“从旧兼从轻”.从旧兼从轻原则的具体适用以适用行为时法(旧法)为原则以适用审判时法(新法)为例外只有当审判时的法对被告人更有利时才能适用审判时法。其本质在于“从轻”。()法定刑轻重的比较。()跨法继续犯、连续犯:如果新旧法都认为是犯罪追诉时一律适用新刑法。易错点提示:刑法溯及力适用的对象只能是未决犯对于已决犯则不适用。.司法解释的溯及力司法解释的本质:发现法律。因此司法解释与现行法之间不存在溯及力问题但司法解释之间仍存在溯及力的关系。刑法生效A行为司法解释B行为司法解释年月日年年年年()对于司法解释实施前发生的行为行为时没有相关司法解释司法解释后尚未处理或者正在处理的案件依照司法解释的规定办理。()两个司法解释发生替代时即某一行为在实施时已有相关的司法解释对其做出规范之后最高司法机关又就此颁布了新的司法解释此种情形下适用哪一个司法解释依据“从旧兼从轻”的原则解决。第二讲犯罪论一、犯罪概念(一)犯罪的特征:社会危害性刑事违法性应受刑罚处罚性。社会危害性的实质是对法益的侵犯性如果某种行为根本不可能侵害或者威胁法益不管行为人的内心有多邪恶也不具有刑法意义上的社会危害性。(二)几种比较重要的犯罪分类.自然犯与法定犯.即成犯、状态犯和继续犯.亲告罪与非亲告罪。刑法中的亲告罪如下:法条罪名例外情况侮辱罪严重危害社会秩序和国家利益的除外诽谤罪暴力干涉婚姻自由罪致使被害人死亡的除外虐待罪致使被害人重伤、死亡的除外侵占罪二、犯罪构成(一)犯罪构成概述.犯罪构成要件:四要件.犯罪构成要件要素的分类:()客观的构成要件要素与主观的构成要件要素()记述的构成要件要素与规范的构成要件要素()积极的构成要件要素与消极的构成要件要素()共同的构成要件要素与非共同的构成要件要素()成文的构成要件要素与不成文的构成要件要素。(二)犯罪客体:一般客体同类客体直接客体。(三)犯罪客观要件.危害行为:必须具备三性:有体性、有意性、有害性。从表现形式上可分为作为与不作为。()不作为犯罪的成立条件:行为人负有实施特定积极行为的具有法律性质的义务行为人能够履行特定义务行为人不履行该义务造成或者可能造成法益侵害结果(结果回避可能性)。()作为义务的发生根据法益状态的变化处于行为人支配领域内:法律、法规明文规定的义务职务或者业务上的义务法律行为引起的义务先前行为引起的义务。易错点提示:道德义务并非不作为犯罪的义务来源正当防卫行为亦非不作为犯罪的义务来源但紧急避险者对于遭受损害的无辜第三者具有作为义务犯罪行为能否成为不作为犯罪的义务来源需分情况而论。具体说来在刑法就某种犯罪行为规定了结果加重犯或者因发生严重结果而成立重罪(转化犯)时由于可将加重结果评价在相应的结果加重犯或者另一重罪中先前的犯罪行为并不导致行为人具有防止结果发生的义务。反之在刑法没有就某种犯罪规定结果加重犯也没有规定发生某种严重结果而成立其他重罪的情况下如果先前的犯罪行为导致另一法益处于危险状态则宜认为该犯罪行为导致行为人具有防止另一法益受侵害的义务。()不作为犯罪的分类:纯正的不作为犯与不纯正的不作为犯。注意:在不纯正不作为犯中不作为与作为应具有等价性如果不具有等价性则不成立不作为犯等价性的判断标准:行为人的不作为是否对结果的发生具有绝对的支配作用。即使存在某种“不作为”但当这种“不作为”并不符合具体犯罪的构成要件时也不能认定为犯罪不要将作为犯等同于故意犯将不作为犯等同于过失犯。.危害结果:危害行为给刑法所保护的社会关系所造成的具体侵害事实。理论上可以分为:()属于构成要件要素的结果与不属于构成要件要素的结果(有无结果都对犯罪成立不做影响比如抢劫致人重伤)()物质性危害结果与非物质性危害结果。即能有形测量(比如故意杀人把人给杀死了)和无形测量(侮辱罪对其名誉造成严重损害的“严重”的判断).刑法上的因果关系:危害行为与危害结果之间一种引起与被引起的关系()因果关系的判断标准:条件说。如果危害行为与危害结果之间存在没有前者就没有后者的条件关系时前者就是后者的原因。重点考察因果关系的判断标准(条件说)易错点提示:有因果关系不等于有刑事责任因果关系是行为人承担刑事责任的必要条件而非充要条件(还要看主观上有无罪过)条件关系是一种客观联系与行为人预想的发展过程是否符合并不影响条件关系的成立与否作为条件的行为必须是有导致结果发生危险的行为。()因果关系的中断:原则上存在条件关系即具有因果关系但在介入因素独立地导致结果发生时则例外地否定前行为与结果之间的因果关系。介入因素:包括三类情形自然事件、他人行为以及被害人自身行为。因果关系是否中断主要考虑介入因素的性质以及同先行行为之间的关系即介入因素本身的出现是异常还是正常的、介入因素是独立还是从属于先行行为的。其次需要综合考察行为人的行为导致结果发生的可能性大小、介入情况对结果发生作用的大小。()几种特殊的因果关系:假定的因果关系指虽然某个行为导致结果发生但即使没有该行为由于其他情况也会产生同样的结果。尽管如此此时仍然应该肯定该行为与结果之间存在因果关系。二重因果关系指两个以上的行为分别都能导致结果的发生但在行为人没有意思联络的情况下竞合在一起导致了结果的发生。此时数个行为导致一个结果的情况下如果除去一个行为结果将发生除去全部行为结果将不发生则全部行为都是结果发生的原因。重叠因果关系指两个以上相互独立的行为单独不能导致结果的发生但合并在一起造成了结果时就是所谓的重叠的因果关系。这种情况下由于存在着没有前者就没有后者的条件关系所以应当肯定两者对结果都有因果关系。因果关系的断绝指条件关系本身被切断。可替代的充分条件。总结种因果关系中断的情形:、中间介入一个行为异常的、独立地导致结果的发生、介入因素对结果所取的作用比较大的时候即使是正常的也会中断、除了重叠因果关系外的情形用一般人观点认为有因果关系即有因果关系(三)犯罪主体自然人主体(第条):()刑事责任年龄:三分法)已满不满周岁未成年人承担刑事责任的范围:八种行为。易错点提示:周岁的计算原则应当以实足年龄为准自过生日的第二天起才为已满周岁或周岁这里的“故意杀人”、“故意伤害致人重伤或死亡”包括刑法分则所规定的以故意杀人罪、故意伤害罪(达到重伤程度)论处的情形。这里的“强奸”除了包括普通强奸外也包括奸淫幼女的行为。这里的“抢劫罪”既包括《刑法》第条所规定的典型的抢劫罪也包括条第款规定的抢劫罪还包括第条规定的抢劫罪。易错点提示:已满周岁不满周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力故意伤害致人重伤或者死亡或者故意杀人的应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。毒品犯罪中已满周岁不满周岁的人仅对贩卖毒品的行为负刑事责任。)已满不满周岁的人犯罪的应当从轻或减轻处罚并且不适用死刑(包括死缓)。已满周岁的人故意犯罪的可以从轻或者减轻处罚过失犯罪的应当从轻或者减轻处罚。()特殊人员的刑事责任能力(第、条))精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果经法定程序鉴定确认的不负刑事责任。)间歇性精神病人在精神正常的时候犯罪应当负刑事责任。)尚未完全丧失辨认或控制自己行为能力的精神病人犯罪的应当负刑事责任但是可以从轻或者减轻处罚。)醉酒的(生理性醉酒)人犯罪应当负刑事责任病理性醉酒的行为人在故意引起的情况下承担刑事责任。)又聋又哑的人或者盲人犯罪的可以从轻、减轻或者免除处罚。()特殊身份(定罪身份和量刑身份))身份的要求:一是在行为人开始实施犯罪行为时就已经具有的特殊资格或者已经形成的特殊地位或者状态二是作为犯罪主体要件的特殊身份只是针对该犯罪的实行犯而言至于教唆犯与帮助犯则不受特殊身份的限制。)国家工作人员的认定(第条)国家工作人员的范围:一是国家机关中从事公务的人员(立法、行政、司法、军事机关、乡镇以上党的机关或者政协机关)二是国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员三是受国有单位委派到非国有单位从事公务的人员四是其他依照法律从事公务人员。考查方式:公务、关系到不特定多数人的利益认定基础:国家工作人员的核心“公务”:关系到不特定多数人的利益并具有裁量性、判断性、决定性的事务单纯的机械性、体力性活动不是公务。“其他依照法律从事公务的人员”的特征:一是在特定条件下行使国家管理职能二是依照法律规定从事公务。具体包括:一是依法履行职责的各级人民代表大会代表二是依法执行审判职责的人民陪审员三是协助乡镇人民政府、街道办事处从事行政管理工作的村民委员会、居民委员会等农村和城市基层组织人员四是其他由法律授权从事公务的人员。单位主体(第、条)()单位犯罪的基本特征:)主体特征:依法成立、拥有一定财产或经费、能以自己的名义承担责任的公司、企业、事业单位、机关、团体。这里的“公司、企业、事业单位”既包括国有、集体所有的公司、企业、事业单位也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。易错点提示:单位的分支机构或者内设机构也可以成为单位犯罪的主体但个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的或者公司、企业、事业单位设立后以实施犯罪为主要活动的不得以单位犯罪论处。)主观特征:由单位的决策机构按单位决策程序决定体现单位的整体意志。因此盗用单位名义实施犯罪违法所得由实施犯罪的个人私分的直接以自然人犯罪定罪处罚而不以单位犯罪论。)行为特征:由直接责任人员以单位名义实施为本单位或单位的全体成员谋取非法利益的行为。)法律特征:法定性。()单位犯罪的处罚)单位犯罪的处罚原则:双罚制。双罚制的例外:雪上加霜刑对并非为单位谋取利益而是以单位名义实施的私分国有资产、私分罚没财物等犯罪不实行双罚只处罚直接负责的主管人员与其他责任人员过失犯罪型对单位的过失犯罪仅处罚直接责任人员而不实行双罚(如工程重大安全事故罪)殃及无辜型虽属单位犯罪但因处罚单位会损害无辜者的利益因而不实行双罚仅处罚直接负责的主管人员与其他直接责任人员(如违规披露、不披露重要信息罪)。)单位犯罪直接责任人员主、从犯的区分。对单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员可不区分主犯、从犯按照其在单位犯罪中所起的作用判处刑罚。)实施单位犯罪后单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的只追究直接责任人员或者主管人员的刑事责任对该单位不再追诉。)人民检察院起诉时犯罪企业已被合并到一个新企业的仍应依法追究原犯罪企业及其直接责任人员的刑事责任。人民法院审判时对被告单位应列原犯罪企业名称但注明已被并入新的企业对被告单位所判处的罚金数额以其并入新的企业的财产及收益为限。)是刑法未规定为单位犯罪的处理:盗窃罪、诈骗罪、贷款诈骗罪(以合同诈骗罪追究单位的责任)。(四)犯罪主观要件(第、、条):.犯罪故意()直接故意:明知希望)认识因素:对犯罪构成客观事实特征的认识即明知自己的行为会发生危害社会的结果。(会包括可能会和必然会)第一行为人明知自己行为的内容与危害性质。认识到行为的危害性质却仍然实施该行为就说明行为人具有主观恶性。一般说来违法性认识不是故意的认识因素但如果行为人确实因不知道其行为违法并使其因此不可能知道其行为会发生危害社会的结果则不应认为其有犯罪故意。第二行为人明知自己的行为会发生某种危害结果。对危害结果的认识不要求很具体只要求认识到危害结果的基本性质。第三某些犯罪的故意还要求行为人认识到刑法规定的特定事实如特定的时间、地点、对象等。第四对于规范的构成要件要素行为人也必须具有认识(外行人领域的平行评价)。)意志因素:希望。()间接故意明知放任)认识因素:与直接故意的认识因素基本相同区别在于:直接故意既可能是明知自己的行为必然发生危害结果也可能是明知自己的行为可能发生危害结果而间接故意只能是明知自己的行为可能发生危害结果。)意志因素:放任。间接故意在司法实践中一般表现为以下三种情形:一是行为人追求一个非犯罪结果放任某一危害结果的发生二是行为人追求一个犯罪结果放任另一危害结果的发生三突发性犯罪中行为人不计后果放任某种严重危害结果的发生。)直接故意与间接故意的区别:认识因素内容与程度不同意志上对结果发生的态度不同特定的危害结果发生与否对行为的定性处理不同。易错点提示:不要把一般生活意义上的故意与犯罪故意相混淆。()事实认识错误年年必考)具体事实认识错误:没有超出同一犯罪构成之间的错误。对象错误(具体符合说法定符合说)打击错误(具体符合说法定符合说)因果关系错误(包括狭义的因果关系错误、事前故意、犯罪构成的提前实现三种情形)不影响定罪量刑。即具体事实认识错误:行为人认识的“事实”与实际发生的事实虽然不一致但没有超出同一个犯罪构成的范围。在司法资格考试中如果没有要求依据何种理论解决问题则一律采取法定符合说。对象错误和打击错误的区别就是眼和手的问题!事前故意。是指行为人误认为第一个行为已经造成结果出于其他目的实施第二个行为实际上是第二个行为才导致预期的结果的情况。例如甲以杀人故意对乙实施暴力(第一行为)造成乙休克后甲以为乙已经死亡为了隐匿罪迹将乙扔至水中(第二行为)实际上乙是溺死于水中。刑法理论上对这种情况有多种处理意见:第一种观点认为行为人的第一行为成立故意杀人未遂第二行为成立过失致人死亡罪其中有人认为成立想象竞合犯有人主张成立数罪。但以杀人的故意杀害了所要杀害的人却成立杀人未遂违反了社会的一般观念。第二种观点认为如果在实施第二行为之际对于死亡持未必的故意(或间接故意)则整体上成立一个故意杀人既遂如果在实施第二行为之际相信死亡结果已经发生则成立故意杀人未遂与过失致人死亡罪。但行为的客观事实完全相同只因行为人是否误信结果发生来决定是否将行为分割为两个行为还缺乏理由。第三种观点认为将两个行为视为一个行为将支配行为的故意视为概括的故意只成立一个故意杀人既遂。但这一学说有歪曲事实的嫌疑。第四种观点认为将前后两个行为视为一体视为对因果关系的认识错误处理只要因果关系的发展过程是在相当的因果关系之内就成立一个故意杀人既遂。通常认为在这种场合第一行为与死亡结果之间的因果关系并未中断即仍应肯定第一行为与结果之间的因果关系而且现实所发生的结果与行为人意欲实现的结果完全一致故应以故意犯罪既遂论处。犯罪构成的提前实现。是指提前实现了行为人所预想的结果。要认定这种行为是否成立故意犯罪既遂关键在于行为人在实施第一行为时是否已经着手实行如果能得出肯定结论则应认定为故意犯罪既遂如果得出否定结论则否认故意犯罪既遂。)抽象事实认识错误:超出了同一犯罪构成之间的错误。对象错误打击错误。对于抽象的事实错误应当在主观故意与客观事实相一致的范围内认定犯罪。具体说来在重罪不处罚未遂以及在重罪处罚未遂但轻罪的既遂犯重于重罪的未遂犯的情况下如果重罪与轻罪同质则在重合的限度内成立轻罪的既遂犯。但是如果重罪处罚未遂犯且重罪的未遂犯重于轻罪的既遂犯则应以重罪的未遂犯论处。.犯罪过失()疏忽大意的过失:无认识的过失易错点提示:疏忽大意的过失应当预见的内容是法定的危害结果。疏忽大意过失与意外事件的区别:关键点为是否要求行为人应当预见到危害结果的发生即行为人是否具有注意义务、是否具备注意能力。()过于自信的过失:有认识的过失)过于自信过失与疏忽大意过失的区别:认识因素上的差异对结果的发生有无认识。)过于自信过失与间接故意的区别最关键之处在于意志因素不同:对结果有无否定、反对的态度并凭借了一定的避免条件或措施。.犯罪目的与动机()犯罪目的:目的犯刑法明确要求以某种特定目的为其犯罪构成的必要要件的犯罪如果不具有该目的则不构成犯罪或者不构成该种犯罪。刑法分则中比较重要的目的犯如下:走私淫秽物品罪(第条以牟利或传播为目的)高利转贷罪(第条以转贷牟利为目的)侵犯著作权罪(第条以营利为目的)绑架罪(第条以勒索财物为目的或者出于其他目的)拐卖妇女、儿童罪(第条以出卖为目的)诬告陷害罪(第条意图使他人受刑事追究)诈骗罪及其他诈骗犯罪(均需以非法占有为目的注意:贷款诈骗罪与骗取贷款罪的区别)赌博罪(第条以营利为目的)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪(第条以牟利为目的)行贿类犯罪(一般要求行为人出于谋取不正当利益的目的但根据修正案(八)的规定对外国公职人员、国际公共组织官员行贿罪的成立要求行为人以谋取不正当商业利益为目的)。()犯罪动机:主要影响量刑但在某些犯罪中为构成要件要素。此外在以情节严重、情节恶劣为构成要件的犯罪中也影响定罪。三、犯罪排除事由.正当防卫(第条):制止不法侵害保护合法权益()正当防卫的成立条件起因条件:存在现实的不法侵害。不法侵害必须具有攻击性、破坏性、紧迫性既包括犯罪行为也包括违法行为但限于人实施的不法侵害。对不作为犯罪如果只能由不作为人履行的也可实施正当防卫。不法侵害必须现实存在否则成立假想防卫假想防卫如果有过失定过失犯罪如果没有过失定意外事件。时间条件:不法侵害已经开始但尚未结束。否则成立防卫不适时防卫不适时构成犯罪的应当负刑事责任。在财产性违法犯罪的情况下行为虽然已经既遂但在现场还来得及挽回损失的应当认为不法侵害尚未结束可以进行正当防卫。对象条件:不法侵害者本人否则有可能成立紧急避险或者故意、过失犯罪。防卫行为既可针对其人身也可针对其财产。主观条件:正当的防卫意图。排斥防卫挑拨、相互斗殴。限度条件:没有明显超过必要限度造成重大损害。()防卫过当及其刑事责任。罪过形式:过失、间接故意。注意:“防卫过当”本身并不是一个独立的罪名。处罚原则是“应当减轻或者免除处罚。”()特殊正当防卫:只有当暴力犯罪严重危及人身安全时才适用特殊正当防卫的规定。注意:首先这里的严重危及人身安全的暴力犯罪不限于刑法条文列举的犯罪还包括其他严重危及人身安全的暴力犯罪。其次适用特殊正当防卫仍以符合正当防卫的前提条件为基础。如在严重危及人身安全的暴力犯罪已经结束后行为人将不法侵害人杀死、杀伤的不适用特殊正当防卫的规定。.紧急避险(第条):避免现实危险保护较大合法权益()紧急避险的条件:起因条件:合法权益面临现实危险。现实危险不包括职务上、业务上负有特定责任的人所面临的对本人的危险时间条件:危险正在发生限制条件:出于不得已对象条件:损害无辜第三者的合法权益主观条件:具有避险意识限度条件:没有超过必要限度造成不应有的损害。()避险过当及其刑事责任:“应当减轻或者免除处罚。”.其他排除犯罪的事由:()法令行为()正当业务行为()被害人承诺()基于推定承诺的行为()自损行为()自救行为()义务冲突。易错点提示:被害人承诺须符合一定条件:承诺者对被损害的权益有处分权承诺者必须对所承诺事项的意义、范围有理解承诺是被害人的真实意志事实上必须存在承诺承诺至迟必须存在于结果发生时被害人在结果发生前变更承诺的原承诺无效。事后承诺不影响犯罪行为的成立经承诺的行为不得超出承诺的范围承诺行为具有正当性即经承诺的行为本身必须不得违反法律规定。四、犯罪的未完成形态(一)犯罪预备(第条).犯罪预备的成立条件:()主观上为了犯罪()客观上实施了犯罪预备行为()事实上未能着手实行犯罪()未能着手实行犯罪是因为犯罪分子意志以外的原因。常见的犯罪预备行为:A.准备犯罪工具:购买工具制造工具变造工具。B.制造犯罪条件:制造实行犯罪的客观条件如调查被害人行踪与犯罪场所、出发前往犯罪场所或者守候被害人的到来、诱骗被害人前往犯罪场所、排除犯罪障碍等等创造实行犯罪的主体条件如勾结犯罪同伙寻找共犯人等等创造实行犯罪的主观条件如商议犯罪的实行计划等等。.犯罪预备与犯意表示的区别:有无实际的犯罪准备行为是否对刑法所保护的社会关系构成了现实的威胁。.预备犯的刑事责任:可以比照既遂犯从轻、减轻或免除处罚。(二)犯罪未遂(第条).犯罪未遂的成立条件()已经着手实行犯罪。“着手”:具有侵害法益紧迫危险的行为。通说认为着手意味着开始实施刑法分则所规定的具体构成要件的行为。()犯罪未得逞。指犯罪行为没有具备刑法分则条文规定的某一犯罪构成的全部要件。易错点提示:目的犯中行为人的犯罪目的是否实现不影响犯罪既遂的成立。()犯罪未得逞是因为犯罪分子意志以外的原因。欲达目的而不能(弗兰克公式)。“意志以外的原因”指始终违背犯罪分子意志的客观上使犯罪不可能既遂或者使犯罪人认为不可能既遂因而被迫停止犯罪的原因。.犯罪未遂的分类:实行终了的未遂与未实行终了的未遂能犯未遂与不能犯未遂。注意:根据辅导用书的观点我国传统刑法理论中的不能犯未遂既包括了应当作为犯罪未遂处理的情形(相对不能犯)也包括了不可罚的不能犯(绝对不能犯)。.犯罪未遂与犯罪预备的区别:是否着手实行。.未遂犯的刑事责任:可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。(三)犯罪中止(第条).犯罪中止的成立条件:()中止的时间性。即中止必须发生在“犯罪过程中”。()中止的自动性。指行为人认识到客观上可能继续实施犯罪或者可能既遂但自愿放弃原来的犯罪意图。中止自动性的判断标准原则上采主观说:能达目的而不欲(弗兰克公式)。这里的“能”与“不能”应以行为人的认识标准进行判断而不是根据客观事实进行判断。但在采取主观说不能得出妥当结论时应考虑客观说的合理内容。A.自动中止犯罪不必一律达到真诚悔悟的程度。)因为受到第三人劝说被害人哀求而停止犯罪的通常可认为是自动的)因为害怕遭到神的报应而停止犯罪的通常可认为是自动的)基于惊愕、恐惧而放弃犯行的一般可认为是自动放弃犯罪但因为严重的生理、心理缺陷而使犯罪进行不下去的通常认为是意志以外的原因不认为是自动放弃犯罪)基于嫌恶之情而放弃犯行一般认为是自动放弃犯罪)因为担心被当场发觉而不可能继续实施犯罪所以放弃犯行的不具有自动性担心被当场发觉而使自己名誉受到损害所以放弃犯行的具有自动性担心当场被逮捕而放弃犯行的不具有自动性担心日后被告发、逮捕与受处罚而放弃犯行的具有自动性)财产犯罪过程中基于目的物障碍而放弃犯行的应具体情况具体分析:行为人没有盗窃特定财物的意图只是想窃取一般财物时如果因为财物价值不高(达到了刑法上数额较大的标准)而不窃取的成立中止犯行为人意图窃取特定财物但不存在特定财物的即使没有窃取其他财物也不成立中止犯。)发现对方是熟人而放弃犯行一般可认为是自动放弃但存在特殊情形。)因缺乏期待利益而放弃犯行的不成立中止而应为未遂。B.在犯罪实际上不可能进行到底而犯罪人自认为能够把犯罪进行到底的情况下犯罪人自动停止犯罪或者自动防止犯罪结果发生的可以成立犯罪中止。C.在犯罪实际上能够进行到底而犯罪人自认为遭遇客观障碍不可能进行到底的情况下犯罪人撤离犯罪的不成立犯罪中止。如因为认识错误、发生错觉、幻觉而使犯罪没有进行下去的不认为是自动中止犯罪。()中止的客观性。A.在尚未实行终了的情况下要求行为人必须彻底放弃原来实施的犯罪而不是暂时中断。B.在实行行为终了不采取有效措施就会发生犯罪结果的情况下要求行为人必须为此做出了真挚的努力其行为对防止犯罪结果的发生起到了决定性作用。()中止的有效性。不管是哪一种中止都必须是没有发生作为既遂标志的犯罪结果。.犯罪未遂与犯罪中止的区别判断标准:能达目的而不欲为犯罪中止欲达目的而不能为犯罪未遂。.中止犯的刑事责任:没造成损害的应当免除处罚造成损害的应当减轻处罚。(四)需要注意的几个问题.犯罪未完成形态与犯罪阶段的关系:犯罪预备阶段犯罪实行阶段开始实行实行法定既遂预备着手终了状态出现预备或中止未遂或中止未遂或中止或既遂不同犯罪阶段可能出现的犯罪停止形态.故意犯罪的几种形态预备、中止、未遂与既遂都是犯罪的停止形态它们之间是一种非此即彼的关系不能发生相互转化。五、共同犯罪(一)共同犯罪的成立条件()二人以上。一个达到刑事责任年龄、具有刑事责任责任能力的人支配没有达到刑事责任年龄、不具有刑事责任能力的人实施犯罪行为的不构成共同犯罪单位犯罪时直接负责的主管人员及其他直接责任人员与该单位本身不构成共同犯罪。()共同故意:各共犯人均有相同的犯罪故意但故意的形式可以不同各共犯人存在意思联络如只有一方存在意思联络则有可能成立片面共犯。片面共犯一共存在三种情形:片面的教唆片面的帮助片面的实行。()共同行为:共同犯罪行为的表现形式:A.共同的作为B.共同的不作为C.作为与不作为相互结合分工:组织行为、实行行为、教唆行为、帮助行为。.不构成共同犯罪的几种情形()​ 共同过失犯罪()一为故意犯罪一为过失犯罪()同时犯()先后故意实施相关犯罪行为彼此没有主观联系的()超出共同故意之外的犯罪()二人以上共同实施没有重合内容的不同犯罪()事前无通谋的窝藏、包庇行为以及事前无通谋的掩饰、隐瞒犯罪所得及其产生的收益的行为()间接正犯间接正犯的类型:利用无责任能力者的身体活动。利用他人不属于行为的身体活动。利用他人丧失自由意志的身体活动。利用不知情的人的行为。利用被害人的行为。如强制被害人自杀。(二)部分犯罪共同说.定义:如果二人以上持不同故意共同实施了不同的犯罪当这些犯罪之间具有重合的性质时那么各行为人在重合的部分内成立共同犯罪。这就是部分犯罪共同说。.存在重合性质的犯罪情形:()法条竞合犯。当两个条文之间存在法条竞合关系时那么这两个条文所规定的犯罪一般存在重合的性质。如盗窃、抢夺枪支、弹药、爆炸物、危险物质罪与盗窃罪、抢夺罪重婚罪与破坏军婚罪破坏公用电信设施罪与破坏军事通信罪等等。()同类法益犯。当两种犯罪所侵犯的是同一类法益其中一种犯罪比另一种犯罪更为严重严重犯罪包含了非严重犯罪的内容时两罪也存在重合性质。如:生产、销售假药罪与生产、销售劣药罪生产、销售有毒、有害食品罪与生产、销售不符合卫生标准的食品罪故意杀人罪与故意伤害罪强奸罪与强制猥亵、侮辱妇女罪绑架罪与非法拘禁罪抢劫罪与抢夺罪抢劫罪与盗窃罪抢劫罪与敲诈勒索罪等等。个别情况下两种犯罪所侵犯的同类法益不完全相同但其中一种罪所侵犯的法益包含了另一犯罪所侵犯的法益因而存在重合性质时也能够在重合范围内成立共同犯罪。如为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪与非法获取国家秘密罪。()法定转化犯。在法定转化犯的情形下如果数人共同实施了转化前的犯罪行为而部分人实施了转化行为但他人不知情的应就转化前的犯罪成立共同犯罪。(三)共同犯罪的形式.任意的共同犯罪与必要的共同犯罪.事前通谋的共同犯罪与事前无通谋的共同犯罪(注意:承继的共犯刑事责任的承担).简单共同犯罪与复杂共同犯罪.一般共同犯罪与特殊共同犯罪。犯罪集团的特征:()三人以上()较为固定()目的明确。(四)共犯人的分类及其刑事责任.主犯及其刑事责任(第条)()主犯的概念与种类。主犯的种类:一是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的犯罪分子。二是其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。()主犯与首要分子的关系。主犯既可能是首要分子也可能不是首要分子首要分子既可能是主犯也可能不是主犯。具体说来首要分子与主犯的联系与区别如下:犯罪集团中的首要分子均是主犯犯罪集团中的主犯不一定是首要分子聚众犯罪中的首要分子不一定是主犯。()主犯的刑事责任:集团成员超出犯罪计划独自实施的犯罪行为不属于集团所犯的罪行首要分子对此不承担刑事责任。.从犯及其刑事责任(第条)()定义:在共同犯罪中起次要或辅助作用(帮助犯)的是从犯。从帮助行为的方式看可以将帮助犯中的帮助分为物质帮助与精神帮助。需要注意的是在共同犯罪中只有主犯没有从犯的现象是存在的而只有从犯没有主犯的现象是不可能的。()刑法分则明文将某一个帮助行为单独规定为犯罪时对帮助行为不再作为共同犯罪论处。附:刑法中明确规定的为特定犯罪提供资助、协助等帮助行为但不作为共同犯罪论处的情形:资助危害国家安全犯罪活动罪(条)资敌罪(条)资助恐怖活动罪(修正后的第条之一)以出卖为目的为拐卖妇女的犯罪分子接送、中转被拐卖的妇女的成立拐卖妇女罪(第条)辩护人、诉讼代理人帮助当事人毁灭、伪造证据的成立辩护人、诉讼代理人毁灭、伪造证据罪(条)一般主体帮助当事人毁灭、伪造证据的成立帮助毁灭、伪造证据罪(条第款)为他人提供伪造、变造的护照、签证等出入境证件或者出售护照、签证等出入境证件的成立提供伪造、变造的出入境证件罪、出售出入境证件罪(第条)协助组织他人卖淫的成立协助组织卖淫罪(第条第款)。()从犯的刑事责任:对于从犯应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。.胁从犯及其刑事责任(第条)()胁从犯的概念:在他人威胁下不完全自愿地参加共同犯罪并且在共同犯罪中起较小作用的人。易错点提示:一开始是被胁迫参加犯罪后来积极主动实施犯罪行为在共同犯罪中起主要作用的不宜再认定为胁从犯行为人身体完全受强制、完全丧失意志自由时实施的某种行为以及符合紧急避险条件的行为不成立胁从犯。()胁从犯的刑事责任:对于胁从犯应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。.教唆犯及其刑事责任(第条)()教唆犯的概念和成立条件。教唆犯是指故意唆使他人产生犯罪的决意进而使其基于此决意实行犯罪的情形。根据通说教唆犯的成立必须满足以下三个条件:教唆对象合格客观上实施了教唆行为主观上有教唆他人犯罪的故意。易错点提示:教唆行为的实质是引起他人产生犯罪的决意故在被教唆者已经产生犯罪决意的情况下不可能再成立教唆犯只能成立帮助犯。()教唆犯的认定。对于教唆犯应当按照他所教唆的罪定罪而不能笼统认定为教唆罪。间接教唆也成立教唆。()教唆行为被分则条文单独规定为独立犯罪时对教唆者直接依照刑法分则的规定定罪:煽动分裂国家罪(第条第款)煽动颠覆国家政权罪(第条第款)煽动民族仇恨、民族歧视罪(条)煽动暴力抗拒法律实施罪(条)煽动军人逃离部队罪(第条)引诱未成年人聚众淫乱罪(条第款)辩护人、诉讼代理人引诱证人违背事实改变证言或者作伪证的定辩护人、诉讼代理人妨害作证罪(第条)、一般主体指使他人作伪证的定妨害作证罪(第条)。()教唆犯的刑事责任。在共同犯罪中教唆犯一般是主犯。教唆不满周岁的人犯罪的应当从重处罚。注意:本条必须结合刑法第条第款加以理解。教唆未遂的处罚:如果被教唆的人没有犯被教唆的罪对于教唆犯可以从轻或者减轻处罚。“被教唆的人没有犯被教唆的罪”通常包括以下四种情况:一是被教唆的人拒绝教唆犯的教唆二是被教唆的人虽然接受教唆但并没有实施犯罪行为三是被教唆的人实施犯罪并不是教唆犯的教唆行为所致四是被教唆的人虽然实施了犯罪但所犯之罪的性质与教唆犯所教唆之罪的性质完全不同。(五)共同犯罪与身份.有身份的人与无身份的人共同实施真正身份犯时构成共同犯罪的按照实行犯的犯罪性质认定共同犯罪的性质。.有身份的人与无身份的人共同实施不真正身份犯时刑法关于刑罚加减的规定仅适用于具有刑罚加减身份的人。(六)共同犯罪与犯罪形态.共同犯罪既遂形态的判断:一人既遂全体既遂部分实行全部责任。.实行犯自动中止其他共犯人犯罪形态的判断:如果实行犯自动中止犯罪对于教唆犯、帮助犯来说属于意志以外的原因时实行犯是中止犯教唆犯、帮助犯是预备犯或者未遂犯。.部分犯罪人成立中止的条件撤出原因力。()就共同正犯而言共同正犯中的一部分正犯自动停止犯罪行为并阻止其他正犯实行犯罪或者防止结果发生时这部分正犯才成立中止。()教唆犯、帮助犯如欲成立中止除了自动中止教唆、帮助行为以外还必须阻止实行犯的实行行为或其结果发生时才成立教唆犯、帮助犯的中止。六、罪数       概念:行为从着手实行到由于某种原因终止以前一直处于持续状态()基于一个罪过实施了一个行为继续犯特征()持续地针对同一对象、侵犯同一具体法益()犯罪行为与不法状态在一定时间内同时处于不间断继续状态处断原则:以一罪论处不实行数罪并罚概念:一行为触犯数罪名()只实施了一行为征特征()一行为触犯了数罪名处断原则:从一重处断概念:实施基本犯罪行为而发生严重结果刑法因而规定加重其法定刑()基本犯罪行为与加重结果具有因果关系特征()对基本犯罪一般持故意对加重结果至少有过失()刑法针对加重结果规定了加重的法定刑(一)“实质的一罪”.继续犯()典型例子:如非法拘禁罪。()处断原则:直接按刑法分则的具体规定以一罪定罪处罚。()相关考点:追诉时效的起算及承继的共犯。.想象竞合犯()典型例子:开一枪致一死一伤窃取记录有国家秘密的国有档案。条第款(刑法条文中惟一的一行为两罪的条款)。()处断原则:从一重罪。()想象竞合犯与法条竞合犯。法条竞合犯的概念:是指由于法律对犯罪的错综规定一个犯罪行为同时触犯数个相互存在着整体或者部分包容关系的刑法分则条文只能适用其中一个条文而排斥其他条文适用的情形。法条竞合的适用原则:首先当一个行为同时符合相异法律之间的普通刑法与特别刑法规定的犯罪构成时应严格依照特别法优于普通法的原则论处。其次当一个行为同时符合同一法律的普通条款与特别条款规定的犯罪构成时一般情况下适用特别法优于普通法的原则特殊情况下选用重法优于轻法的原则。所谓特殊情况有二:一为法律明文规定(典型的如刑法第条)二为法律没有明文禁止按普通条款规定定罪量刑而且按特别条款定罪不能做到罪刑相适应时按照重法优于轻法的原则定罪量刑。这种情况下必须满足三个原则:其一行为触犯的是同一法律的普通条款与特别条款否则应严格适用特别法优于普通法的原则。其二同一法律的特别条款规定的法定刑明显低于普通条款规定的法定刑适用特别条款明显不符合罪刑相适应原则。其三刑法没有禁止适用普通条款否则必须适用特别条款。法条竞合与想象竞合的区别:A.产生原因不同B.同时触犯的数个法条之间的关系不同C.适用原则不同。.结果加重犯基本犯罪加重结果=基本犯罪的结果加重犯。易错点提示:结果加重犯具有法定性即以法律有明文规定为限。()典型例子:故意伤害致人重伤或死亡的(第条)强奸致使被害人重伤或死亡的(条)非法拘禁致人重伤或死亡的(第条)绑架致使被绑架人死亡的(第条)拐卖妇女、儿童造成被拐卖的妇女、儿童或者其亲属重伤或死亡的(第条)暴力干涉婚姻自由致使被害人死亡的(第条)虐待致使被害人重伤或死亡的(第条)抢劫致人重伤或死亡的(第条)组织他人偷越国(边)境或者运送他人偷越国(边)造成被组织人、被运送人重伤或死亡的(第、条)非法行医严重损害就诊人身体健康或者造成就诊人死亡的(第条)。()处断:直接按照该分则条文的罪名(一罪)及其加重法定刑处罚。概念:基于同一的或概括的犯罪故意连续实施性质相同的数个犯罪行为触犯同一罪名()基于同一的或概括的犯罪故意连续犯特征()必须实施性质相同的数个犯罪行为()数个行为之间具有连续性()数个犯罪行为性质相同、触犯同一罪名处断原则:按一罪论处见刑法第、、条概念:以实施某一犯罪为目的其手段或结果行为又触犯了其他罪名()基于一个(最终)犯罪目的特征()实施了数个危害行为牵连犯()数行为之间存在牵连关系:手段与目的、原因与结果()数行为触犯不同罪名处断原则:有特殊规定的从规定无规定的从一重处罚概念:存在数个不同的行为其中一行为吸收其他行为仅成立吸收行为一罪()具有数个独立的符合犯罪构成的犯罪行为吸收犯特征:()数个行为必须触犯不同罪名()数行为之间具有吸收关系处断原则:按吸收之罪处断不实行并罚(二)“法定的一罪”不作为重点一般性了解。集合犯:第条赌博罪中的“以赌博为业”(营业犯)、第条规定的非法行医罪(职业犯)。(三)“处断的一罪”.连续犯()典型例子:如甲因故蓄意杀害乙的全家在一天晚上窜到乙家将乙杀死在屋里第二天晚上又溜到乙家将乙之妻杀死等。()处断原则:以一罪论处。()相关考点:追诉时效的起算(第条)。.牵连犯()​ 牵连关系的判断:主观上其数行为须具有犯罪目的同一性在客观上存在目的行为与手段行为或者原因行为与结果行为的牵连。一般认为只有具有类型化的手段与目的、原因与结果的关系时才存在牵连关系。典型例子:如以伪造公文的方法(手段行为)骗取公私财物(目的行为)的盗窃财物(原因行为)后为了销赃而伪造印章(结果行为)的。()处断原则:一般情况下“从一重罪处断”例外情况数罪并罚。A.基于刑事政策从重打击而并罚的有:有组织犯罪:组织、领导、参加恐怖组织并利用该组织实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的以组织、领导、参加恐怖组织罪与该具体的故意杀人、爆炸、绑架等罪实行并罚(条第款)组织、领导、参加黑社会性质组织、或者入境发展黑社会组织包庇、纵容黑社会性质组织并利用该组织而犯其他罪行的实行并罚(条第款)。公职犯罪:挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的或者因挪用公款而索取、收受贿赂构成犯罪的实行并罚(最高院年月日《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第条)。偷越国边境的犯罪:组织他人偷越国边境并对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的或对检查人员有杀害、伤害等罪行的实行并罚(条第款)运送他人偷越国边境并对被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的或对检查人员有杀害、伤害等罪行的实行并罚(条第款)。B.基于罪刑相适应而并罚:实施第至条的生产、销售伪劣产品以及假药等特定的伪劣产品犯罪行为同时又以暴力、威胁方法抗拒查处的实行数罪并罚。走私犯罪并以暴力、威胁的方法抗拒缉私的以具体的走私犯罪如走私普通货物、物品罪、走私珍贵文物罪与妨害公务罪实行并罚(条第款)但根据第条规定在走私毒品的犯罪过程中以暴力抗拒检查、拘留、逮捕情节严重的直接以走私毒品罪的加重情形对待即属于包容犯问题而不实行并罚。为实施保险诈骗行为而故意造成财产损毁、被保险人死亡、伤残或者疾病等保险事故同时构成其他犯罪的(条第款)应以保险诈骗罪与该具体之罪实行并罚。C.基于刑罚预防目的而特殊规定:收买被拐卖的妇女、儿童之后又非法剥夺限制人身自由、伤害、强奸、侮辱行为构成犯罪的(条第款)以收买被拐卖的妇女、儿童罪与该具体之罪数罪并罚。D.特殊例外:为实施其他犯罪(盗窃罪之外)而盗窃机动车辆的以盗窃罪与所实施的其他犯罪实行并罚。为实施其他犯罪(抢劫罪之外)而劫取机动车辆的以抢劫罪与所实施的其他犯罪实行并罚。.吸收犯:吸收犯的本质在于数行为之间存在吸收关系这种吸收关系因为数行为之间存在着密切联系常常处于同一犯罪的过程:前行为可能是后行为发展的必经阶段后行为可能是前行为发展的自然结果。()典型例子:行为人盗窃枪支后又私藏的伪造货币后又出售或运输的。()处断原则:重行为吸收轻行为。()吸收犯与不可罚的事后行为的区别:指在状态犯的场合利用该犯罪行为的结果的行为如果孤立地看符合其他犯罪的构成要件具有可罚性但由于被综合评价在该状态犯中故没有必要另行认定为其他犯罪。不可罚的事后行为之所以不另成立其他犯罪主要是因为事后行为没有侵犯新的法益(缺乏违法性)也可能是因为事后行为缺乏期待可能性(缺乏有责性)。例如甲将盗窃的财物予以毁坏的不另成立故意毁坏财物罪。乙将伪造的货币出售给知情的第三者不另成立出售假币罪。但是如果事后行为侵犯了新的法益且不缺乏期待可能性则应认定为数罪。如丙将盗窃的仿真品(达到了数额较大的标准)冒充文物出卖给他人骗取财物的应将盗窃罪

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