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11新起点系统强化陈永生刑法讲义.doc

11新起点系统强化陈永生刑法讲义.doc

上传者: 霜行者 2011-07-17 评分 0 0 0 0 0 0 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《11新起点系统强化陈永生刑法讲义doc》,可适用于考试题库领域,主题内容包含刑法学刑法学需要说明的是本讲义内容的排列与考试大纲有一定的差别。由于考试大纲不少内容司法考试实际上不会考因而我这里不讲另外破坏社会主义市场经济秩序罪符等。

刑法学刑法学需要说明的是本讲义内容的排列与考试大纲有一定的差别。由于考试大纲不少内容司法考试实际上不会考因而我这里不讲另外破坏社会主义市场经济秩序罪以及妨害社会管理秩序罪考试大纲自年将每一节升格为一章但实际上这两类犯罪考试分数比重并不大因而我还是将其作为一章此外有些内容大纲里没有规定但实际上司法考试经常考到因而我将其单列为一个问题甚至一章予以讲解。《刑法修正案(八)》修正的原因及主要内容一、修正的原因(一)近年随着经济社会的发展我国实践中出现了一些新情况和新问题需要对刑法的有关规定进行修改。(二)年底《中央关于深化司法体制和工作机制改革的意见》要求进一步落实宽严相济的刑事政策这也要求对刑法作必要的修改。二、主要内容(一)缩小了死刑的适用范围取消了个经济性非暴力犯罪的死刑。这个犯罪较少适用或基本没有适用过死刑。这个犯罪是:走私文物罪走私贵重金属罪走私珍贵动物、珍贵动物制品罪走私普通货物、物品罪票据诈骗罪金融凭证诈骗罪信用证诈骗罪虚开增值税专用发票、用于骗取出口退税、抵扣税款发票罪伪造、出售伪造的增值税专用发票罪盗窃罪传授犯罪方法罪盗掘古文化遗址、古墓葬罪盗掘古人类化石、古脊椎动物化石罪。以上拟取消的个死刑罪名占死刑罪名总数的。(二)限制了对被判处死刑缓期执行犯罪分子的减刑.判处死刑缓期执行的在死刑缓期执行期间如果没有故意犯罪二年期满以后减为无期徒刑如果确有重大立功表现二年期满以后减为二十五年有期徒刑如果故意犯罪查证属实的由最高人民法院核准执行死刑。.对被判处死刑缓期执行的累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处死刑缓期执行的犯罪分子人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定对其限制减刑。(三)对老人犯罪从宽处罚.已满七十五周岁的人故意犯罪的可以从轻或者减轻处罚过失犯罪的应当从轻或者减轻处罚。.审判的时候已满七十五周岁的人不适用死刑但以特别残忍手段致人死亡的除外。(四)修改了累犯的成立要件不满十八周岁的人不成立一般累犯被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子刑罚执行完毕或者赦免以后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的是累犯应当从重处罚但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。扩大了特别累犯的范围危害国家安全犯罪、恐怖活动犯罪、黑社会性质的组织犯罪的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后在任何时候再犯上述任一类罪的都以累犯论处。(五)对数罪并罚进行修改提高了有期徒刑数罪并罚的上限判决宣告以前一人犯数罪的除判处死刑和无期徒刑的以外应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上酌情决定执行的刑期但是管制最高不能超过三年拘役最高不能超过一年有期徒刑总和刑期不满三十五年的最高不能超过二十年总和刑期在三十五年以上的最高不能超过二十五年。明确了附加刑并罚的原则:相加原则数罪中有判处附加刑的附加刑仍须执行其中附加刑种类相同的合并执行种类不同的分别执行。(六)对缓刑进行大幅度修改细化了缓刑的适用条件()对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子同时符合下列条件的可以宣告缓刑:(一)犯罪情节较轻(二)有悔罪表现(三)没有再犯罪的危险(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。()对符合以上条件的不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人应当宣告缓刑。()增加规定:对于犯罪集团的首要分子不适用缓刑。对于累犯和犯罪集团的首要分子不适用缓刑。修改缓刑的执行和撤销制度()宣告缓刑可以根据犯罪情况同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动进入特定区域、场所接触特定的人。()对宣告缓刑的犯罪分子在缓刑考验期限内依法实行社区矫正。()增加了撤销缓刑的情形:违反人民法院判决中的禁止令情节严重的应当撤销缓刑执行原判刑罚。(七)提高减刑的限度减刑以后实际执行的刑期不能少于下列期限:.判处管制、拘役、有期徒刑的不能少于原判刑期的二分之一.判处无期徒刑的不能少于十三年.人民法院依照本法第五十条第二款规定限制减刑的死刑缓期执行的犯罪分子缓期执行期满后依法减为无期徒刑的不能少于二十五年缓期执行期满后依法减为二十五年有期徒刑的不能少于二十年。(八)对假释进行了修改提高了假释的时间条件被判处有期徒刑的犯罪分子执行原判刑期二分之一以上被判处无期徒刑的犯罪分子实际执行十三年以上如果认真遵守监规接受教育改造确有悔改表现没有再犯罪的危险的可以假释。如果有特殊情况经最高人民法院核准可以不受上述执行刑期的限制。扩大了禁止假释的范围对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子不得假释。(九)对管制进行修改.增加了管制应当遵守的义务判处管制可以根据犯罪情况同时禁止犯罪分子在执行期间从事特定活动进入特定区域、场所接触特定的人.修改了管制的执行机关对判处管制的犯罪分子依法实行社区矫正。(十)明确规定坦白从宽处罚:由酌定情节修改为法定情节。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节但是如实供述自己罪行的可以从轻处罚因其如实供述自己罪行避免特别严重后果发生的可以减轻处罚。(十一)限制立功从宽处罚的力度删除:犯罪后自首又有重大立功表现的应当减轻或者免除处罚。(十二)限制减轻处罚的幅度犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的应当在法定刑以下判处刑罚本法规定有数个量刑幅度的应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。(十三)免除轻罪未成年人的前科报告义务犯罪的时候不满十八周岁被判处五年有期徒刑以下刑罚的人免除前款规定的报告义务。(十四)增加了一些罪名:.将醉驾以及驾驶机动车追逐竞驶规定为犯罪。在刑法第一百三十三条后增加一条作为第一百三十三条之一:“在道路上驾驶机动车追逐竞驶情节恶劣的或者在道路上醉酒驾驶机动车的处拘役并处罚金。“有前款行为同时构成其他犯罪的依照处罚较重的规定定罪处罚。”.增加恶意欠薪罪在刑法第二百七十六条后增加一条作为第二百七十六条之一:“以转移财产、逃匿等方法逃避支付劳动者的劳动报酬或者有能力支付而不支付劳动者的劳动报酬数额较大经政府有关部门责令支付仍不支付的处三年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处罚金造成严重后果的处三年以上七年以下有期徒刑并处罚金。“单位犯前款罪的对单位判处罚金并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照前款的规定处罚。“有前两款行为尚未造成严重后果在提起公诉前支付劳动者的劳动报酬并依法承担相应赔偿责任的可以减轻或者免除处罚。”.对摘取和出卖人体器官如何定罪处罚做出了规定()增加组织他人出卖人体器官罪:在刑法第二百三十四条后增加一条作为第二百三十四条之一:“组织他人出卖人体器官的处五年以下有期徒刑并处罚金情节严重的处五年以上有期徒刑并处罚金或者没收财产。()未经本人同意摘取其器官或者摘取不满十八周岁的人的器官或者强迫、欺骗他人捐献器官的定故意伤害罪、故意杀人罪。()违背本人生前意愿摘取其尸体器官或者本人生前未表示同意违反国家规定违背其近亲属意愿摘取其尸体器官的定盗窃、侮辱尸体罪。.增加虚开普通发票罪:在刑法第二百零五条后增加一条作为第二百零五条之一:“虚开本法第二百零五条规定以外的其他发票情节严重的处二年以下有期徒刑、拘役或者管制并处罚金情节特别严重的处二年以上七年以下有期徒刑并处罚金。单位犯前款罪的对单位判处罚金并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照前款的规定处罚。.增加持有伪造的发票罪在刑法第二百一十条后增加一条作为第二百一十条之一:“明知是伪造的发票而持有数量较大的处二年以下有期徒刑、拘役或者管制并处罚金数量巨大的处二年以上七年以下有期徒刑并处罚金。单位犯前款罪的对单位判处罚金并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照前款的规定处罚。.将食品安全监管滥用职权或者玩忽职守规定为犯罪。在刑法第四百零八条后增加一条作为第四百零八条之一:“负有食品安全监督管理职责的国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守导致发生重大食品安全事故或者造成其他严重后果的处五年以下有期徒刑或者拘役造成特别严重后果的处五年以上十年以下有期徒刑。徇私舞弊犯前款罪的从重处罚。(十五)扩大了一些犯罪入罪的范围资助危害国家安全犯罪活动罪:扩大了资助的对象范围不再要求是资助境内的组织、个人。现行刑法第一百零七条规定:境内外机构、组织或者个人资助境内组织或者个人实施本章第一百零二条、第一百零三条、第一百零四条、第一百零五条规定之罪的对直接责任人员处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利情节严重的处五年以上有期徒刑。将刑法第一百零七条修改为:“境内外机构、组织或者个人资助实施本章第一百零二条、第一百零三条、第一百零四条、第一百零五条规定之罪的对直接责任人员处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利情节严重的处五年以上有期徒刑。”.叛逃罪:不再要求达到“危害中华人民共和国国家安全的”程度。现行刑法第一百零九条规定:国家机关工作人员在履行公务期间擅离岗位叛逃境外或者在境外叛逃危害中华人民共和国国家安全的处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利情节严重的处五年以上十年以下有期徒刑。将刑法第一百零九条修改为:“国家机关工作人员在履行公务期间擅离岗位叛逃境外或者在境外叛逃的处五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利情节严重的处五年以上十年以下有期徒刑。.生产、销售假药罪:由危险犯修改为行为犯现行刑法第一百四十一条规定:生产、销售假药足以严重危害人体健康的处三年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金对人体健康造成严重危害的处三年以上十年以下有期徒刑并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。本条所称假药是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。将刑法第一百四十一条第一款修改为:“生产、销售假药的处三年以下有期徒刑或者拘役并处罚金对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金致人死亡或者有其他特别严重情节的处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑并处罚金或者没收财产。”.扩大了对非国家工作人员行贿罪的对象范围:将外国以及国际组织的公职人员纳入本罪的范围。为谋取不正当商业利益给予外国公职人员或者国际公共组织官员以财物的依照前款(对非国家工作人员行贿罪)的规定处罚。.强迫交易罪:扩大了本罪处罚的范围提高了法定刑现行刑法第二百二十六条规定:“以暴力、威胁手段强买强卖商品、强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务情节严重的处年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处罚金。”将刑法第二百二十六条修改为:“以暴力、威胁手段实施下列行为之一情节严重的处三年以下有期徒刑或者拘役并处或者单处罚金情节特别严重的处三年以上七年以下有期徒刑并处罚金:(一)强买强卖商品的(二)强迫他人提供或者接受服务的(三)强迫他人参与或者退出投标、拍卖的(四)强迫他人转让或者收购公司、企业的股份、债券或者其他资产的(五)强迫他人参与或者退出特定的经营活动的。”.强迫职工劳动罪:扩大了本罪惩罚的范围。()将采用暴力、威胁方式强迫他人劳动纳入本罪。()明知他人实施前款行为为他人招募、运送人员或者有其他协助强迫他人劳动行为的也定本罪。()提高了法定刑。将刑法第二百四十四条修改为:“以暴力、威胁或者限制人身自由的方法强迫他人劳动的处三年以下有期徒刑或者拘役并处罚金情节严重的处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金。明知他人实施前款行为为其招募、运送人员或者有其他协助强迫他人劳动行为的依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的对单位判处罚金并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员依照第一款的规定处罚。.盗窃罪:()扩大了本罪惩罚的范围:盗窃公私财物数额较大的或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的行为。()废除了盗窃罪的死刑。将刑法第二百六十四条修改为:“盗窃公私财物数额较大的或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制并处或者单处罚金数额巨大或者有其他严重情节的处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金数额特别巨大或者有其他特别严重情节的处十年以上有期徒刑或者无期徒刑并处罚金或者没收财产。”.非法采矿罪:去掉了“经责令停止开采后拒不停止开采”的要求。将刑法第三百四十三条第一款修改为:“违反矿产资源法的规定未取得采矿许可证擅自采矿擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种情节严重的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制并处或者单处罚金情节特别严重的处三年以上七年以下有期徒刑并处罚金。”.协助组织卖淫罪:为组织卖淫的人招募、运送人员也定协助组织卖淫罪。将刑法第三百五十八条第三款修改为:“为组织卖淫的人招募、运送人员或者有其他协助组织他人卖淫行为的处五年以下有期徒刑并处罚金情节严重的处五年以上十年以下有期徒刑并处罚金。”(十六)提高了一些犯罪的法定刑.强化了对黑社会性质犯罪的打击:()提高了法定刑。()规定国家机关工作人员包庇、纵容黑社会性质的犯罪组织又实施其他犯罪的也应当数罪并罚。()对黑社会性质犯罪组织的特征作出了具体规定。将刑法第二百九十四条修改为:“组织、领导黑社会性质的组织的处七年以上有期徒刑并处没收财产积极参加的处三年以上七年以下有期徒刑可以并处罚金或者没收财产其他参加的处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利可以并处罚金。(以前是:)境外的黑社会组织的人员到中华人民共和国境内发展组织成员的处三年以上十年以下有期徒刑。国家机关工作人员包庇黑社会性质的组织或者纵容黑社会性质的组织进行违法犯罪活动的处五年以下有期徒刑情节严重的处五年以上有期徒刑。(以前是:)犯前三款罪又有其他犯罪行为的依照数罪并罚的规定处罚。黑社会性质的组织应当同时具备以下特征:(一)形成较稳定的犯罪组织人数较多有明确的组织者、领导者骨干成员基本固定(二)有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益具有一定的经济实力以支持该组织的活动(三)以暴力、威胁或者其他手段有组织地多次进行违法犯罪活动为非作恶欺压、残害群众(四)通过实施违法犯罪活动或者利用国家工作人员的包庇或者纵容称霸一方在一定区域或者行业内形成非法控制或者重大影响严重破坏经济、社会生活秩序。.提高了敲诈勒索罪的法定刑。将刑法第二百七十四条修改为:“敲诈勒索公私财物数额较大或者多次敲诈勒索的处三年以下有期徒刑、拘役或者管制并处或者单处罚金数额巨大或者有其他严重情节的处三年以上十年以下有期徒刑并处罚金数额特别巨大或者有其他特别严重情节的处十年以上有期徒刑并处罚金。”.提高了寻衅滋事罪的法定刑将刑法第二百九十三条修改为:有下列寻衅滋事行为之一破坏社会秩序的处五年以下有期徒刑、拘役或者管制:(一)随意殴打他人情节恶劣的(二)追逐、拦截、辱骂、恐吓他人情节恶劣的(三)强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物情节严重的(四)在公共场所起哄闹事造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为严重破坏社会秩序的处五年以上十年以下有期徒刑可以并处罚金。(十七)其他修改.生产、销售不符合卫生标准的食品罪:()修改为生产、销售不符合食品安全标准的食品足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的行为。()去掉了对罚金具体数额(比例)的规定将刑法第一百四十三条修改为:“生产、销售不符合食品安全标准的食品足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病的处三年以下有期徒刑或者拘役并处罚金对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的处三年以上七年以下有期徒刑并处罚金后果特别严重的处七年以上有期徒刑或者无期徒刑并处罚金或者没收财产。”.生产、销售有毒、有害的食品罪:删除了对罚金数额(比例)的规定。将刑法第一百四十四条修改为:“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的处五年以下有期徒刑并处罚金对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的处五年以上十年以下有期徒刑并处罚金致人死亡或者有其他特别严重情节的依照本法第一百四十一条的规定处罚。”(十八)生效时间:本修正案自年月日起施行。第一章刑法概说一、刑法的解释:.根据解释主体的不同可以分为立法解释、司法解释、学理解释。()立法解释与司法解释是有权解释学理解释是无权解释立法解释的效力大于司法解释。()立法可以创制新的规则法律解释包括立法解释不得超越法律条文字面可能具有的含义不得创制新的规则。.根据解释方法的不同法律解释可以分为:文理解释:根据刑法用语的文义及通常使用方式阐释刑法意义的解释方法主要根据语词的含义、语法、标点及标题等进行解释。论理解释:根据刑法产生的原因、理由、沿革及其他相关事项按照立法精神阐明刑法真实含义的解释方法。()扩大解释:对刑法条文的含义作扩大范围的解释。注意:罪刑法定原则不排斥扩大解释但排斥不利于被告人的类推解释。类推解释是指……。()缩小解释:对刑法条文的含义作缩小范围的解释。()当然解释:是指法律条文虽未明示某一事项按依据形式逻辑、规范目的及事物属性的当然道理将某一事项解释为包括在法律条文规定的范围内。二、刑法的基本原则:我国刑法规定了三项基本原则:罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪刑相适应原则。就司法考试而言最重要的是罪刑法定原则和罪刑相适应原则。(一)罪刑法定原则:.法律依据:刑法第条规定:“法律明文规定为犯罪行为的依照法律定罪处刑法律没有明文规定为犯罪行为的不得定罪处刑。”.价值核心(理论基础):保障人权。.派生规则:项派生规则。这项派生规则又可以分为两个方面:形式方面的要求和实质方面的要求:()规定犯罪与刑罚的法律只能由中央立法机关制定:排斥行政法规、规章、地方性法规和规章。()规定犯罪与刑罚的必须是成文法:排斥判例、排斥习惯法(成文的罪刑法定)。()禁止不利于行为人的事后法:禁止溯及既往(事前的罪刑法定)。()禁止有罪类推不禁止扩大解释(严格的罪刑法定)。()禁止绝对不定刑和绝对不定期刑。()对犯罪与刑罚的规定必须明确。确定的罪刑法定()刑法的处罚范围与处罚程度必须合理。()禁止不均衡的、残酷的刑罚。(二)罪刑相适应原则:.含义:第五条刑罚的轻重应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。.含义的演变:随着刑罚目的观由报应向预防转化对犯罪分子的量刑由强调犯罪行为发展到对犯罪行为与犯罪人同时并重当今主流刑法理论认为刑罚不仅要与犯罪行为的社会危害性(包括犯罪性质和犯罪情节)相适应而且要与犯罪人的人身危险性相适应。第二章刑法的适用范围刑法的适用范围包括空间效力和时间效力两个方面。就司法考试而言重点掌握空间效力。刑法的空间效力:是指刑法在什么地域、对哪些人适用。基本原则:属地管辖原则、属人管辖原则、保护管辖原则、普遍管辖原则注意:这四项原则有优先顺序只考虑我国有没有管辖权不考虑其他国家有没有管辖权(公法无冲突)。重点掌握我国刑法的空间效力重点把握我国刑法根据属地管辖原则、属人管辖原则、保护管辖原则如何适用。一、属地管辖权:也就是中国刑法在中国领域内如何适用。刑法第条规定:“凡在中华人民共和国领域内犯罪的除法律有特别规定的以外都适用本法。”.领域的范围:对领域的理解大家要注意不仅包括领陆还包括领空和领水。此外还要注意以下几点:其一中国船舶和航空器即使航行(飞行)在别的国家或公海上中国也有权管辖。注意不包括火车、汽车。其二中国驻外使领馆内犯罪的中国通常有权管辖。其三犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内中国就有权管辖。其四就未遂犯而言犯罪地包括行为地、希望结果发生地与可能结果发生地。其五共同犯罪只要有一部分发生在中国境内中国就有权管辖。.法律有特别规定的情形:()享有外交特权的外国人的刑事责任通过外交途径解决()港澳地区犯罪适用港澳地区的法律()民族自治地方可以对刑法作适当变通()特别法有规定的依特别法的规定。二、属人管辖权:是指中国人在国外犯罪如何适用中国刑法。.国家工作人员和军人:全部适用中国刑法.普通公民:原则上适用中国刑法但最高刑为年以下的可以不追究。三、保护管辖权:外国人在国外犯罪如何适用中国刑法。中国行使保护管辖权的条件:.侵犯中国国家或公民的利益.罪行严重最低刑为年以上.双重犯罪原则:注意赌博罪有些伊斯兰国家一夫多妻是合法的。四、普遍管辖权:也就是对一些国际条约规定的国际犯罪如何适用中国刑法。刑法第条规定:“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的适用本法。”行使普遍管辖权的条件:.必须是国际性犯罪。.我国缔结或参加了公约注意劫持航空器罪。.我国刑法将这种行为也规定为犯罪。定罪量刑适用中国刑法。.罪犯出现在我国境内。五、对外国刑事判决的承认问题:.即使经过外国审判仍然可以追诉.已经受过刑罚处罚的可以免除或减轻处罚。注意只是“可以”。第章​ 犯罪构成要件概述重点掌握犯罪构成要件要素的分类一、根据是否需要进行价值判断可以分为:记述的构成要件要素:不需要进行价值判断的要素规范的构成要件要素:需要进行价值判断的要素二、根据法律条文是否作出明确规定可以分为:成文的构成要件要素:法律明确规定构成某一犯罪必须具备的要素不成文的构成要件要素:法律虽未明确规定但理论上认为构成某一犯罪必须具备的要素第四章犯罪的客观方面一、犯罪行为(一)分类:作为:积极地实施刑法禁止的危害行为。不作为:消极地不实施应当实施的行为。重点注意不作为。(二)成立不作为的条件:有义务有可能已经或可能造成危害社会的结果。(三)成立不作为犯义务的来源:.法律上的义务.职务或业务上的义务.法律行为引起的义务.先前的行为产生的义务(四)不作为的分类:纯正的不作为犯与不纯正的不作为犯:纯正的不作为犯:只能由不作为构成:如遗弃罪、拒不执行判决裁定罪、不提供间谍犯罪证据罪、丢失枪支不报罪、不解救被拐卖绑架妇女儿童罪。不纯正的不作为犯:既可由作为构成也可由不作为构成。绝大多数犯罪都既可由作为构成也可由不作为构成。二、因果关系:(一)因果关系的概念:是犯罪行为与危害结果之间引起与被引起的关系。因此只有一个构成或可能构成犯罪的行为才存在刑法上的因果关系问题一个显然不构成犯罪的行为即使造成了一定的危害社会的后果也不存在刑法上的因果关系。(二)因果关系中断的判断:.如果前行为与后结果之间虽然介入了中间因素但该因素是由前行为引起的认为前行为与后结果之间的因果关系没有中断。.如果前行为与后结果之间介入的因素不是由前行为引起的是一个独立出现的因素要分两种情况:()在没有前行为的情况下中间因素不能独立引起危害结果的发生认为前行为与后结果之间的因果关系没有中断。()反之在没有前行为的情况下中间因素能够独立引起危害结果的发生认为前行为与后结果之间的因果关系被中间因素切断。第五章犯罪主体一、刑事责任年龄:(一)对老人犯罪从宽处罚.已满七十五周岁的人故意犯罪的可以从轻或者减轻处罚过失犯罪的应当从轻或者减轻处罚。.审判的时候已满七十五周岁的人不适用死刑但以特别残忍手段致人死亡的除外。.对符合条件的已满七十五周岁的人应当宣告缓刑(二)已满周岁不满周岁的人的刑事责任:对八种犯罪承担刑事责任。第十七条已满周岁不满周岁的人犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的应当负刑事责任。就这一规定而言应注意以下几点:.此处的列举已经穷尽。只对这八类严重犯罪行为承担刑事责任其他犯罪行为无论多严重都不承担责任。就毒品犯罪而言只包括贩卖毒品罪不包括其他毒品犯罪对其他毒品犯罪如走私毒品罪、强迫他人吸毒罪等都不承担刑事责任。.这里列举的是八种行为而不是八个罪名。最高人民法院关于未成年人犯罪的司法解释规定已满周岁不满周岁的人实施以上行为以外的行为如果同时触犯了以上罪名的应当按照以上罪名定罪处罚。常见的有以下几种情况:()故意杀人包括实施其他犯罪过程中实施的故意杀人行为。如绑架的过程中杀害人质对绑架罪不负责任但杀害人质的定故意杀人罪。()故意伤害致人重伤或者死亡包括实施其他犯罪致人重伤死亡转化后按故意伤害、故意杀人罪处理的情形如侮辱、抗税、聚众斗殴、寻衅滋事、妨害公务等等。()强奸罪包括在实施其他犯罪过程中实施强奸。如拐卖妇女儿童的过程中强奸、组织强迫卖淫过程中强奸。()已满周岁不满周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证当场使用暴力故意伤害致人重伤或者死亡或者故意杀人的应当分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚。()已满周岁不满周岁的人携带凶器抢夺的以抢劫罪追究刑事责任。()教唆他人实施以上八种行为之一的也应当承担刑事责任。二、犯罪主体:.概念以及与身份犯的关系.只要求实行犯是特殊主体教唆犯、帮助犯可以是一般主体。.与贪污罪有关的一个司法解释:()国家工作人员与非国家工作人员勾结将本单位的财产据为己有的以主犯的身份定性。人员身份的判断:就非国有制单位而言(包括国有控股公司):关键看委派的单位国有单位委派的视为国家工作人员非国有单位委派的视为非国家工作人员。如果从题目表述能够看出谁起主要作用的以主要作用的为主犯看不出谁起主要作用的以地位高的一方为主犯无法判断级别高低的定贪污罪。()单位外部的人员与单位内部的人员勾结侵吞、窃取、骗取单位财产予以私分的以单位内部的人员的身份定性。三、单位犯罪:(一)不以单位犯罪论处的情形:.法律没有规定可以按单位犯罪处理的只能以个人犯罪处理。单位犯罪具有严格的法定性。.没有法人资格的独资、私营企业犯罪的按个人犯罪论处。.个人为实施违法犯罪活动而设立的单位犯罪的以个人犯罪论处。.单位成立后主要以犯罪为目的以个人犯罪论处。.盗用单位名义犯罪违法所得归个人所有以个人犯罪论处。(二)主要的单位犯罪和非单位犯罪:理论规律:自然犯不能由单位构成只有法定犯才可能由单位构成。.立法规律:()整节犯罪基本都可由单位构成的主要有:刑法分则第三章“破坏社会主义市场经济秩序罪”中的前两节和后两节:第节“生产销售伪劣商品罪”、第节“走私犯罪”、第节“侵犯知识产权罪”、第节“扰乱市场秩序罪”。第节妨害税收征管罪除“抗税罪”外都可由单位构成。刑法分则第六章“妨害社会管理秩序罪”中的:第节“破坏环境资源保护罪”、第节“制作贩卖传播淫秽物品罪”。()整章、整节犯罪一般都不能由单位构成的:刑法分则第一章危害国家安全罪除“资助危害国家安全犯罪活动罪”外其他都只能由自然人构成。刑法分则第四章“侵犯公民人身权利、民主权利罪”除“强迫职工劳动罪”外其他都只能由自然人构成。刑法分则第五章“侵犯财产罪”除“恶意欠薪罪”(《修正案八》规定)其他都只能由自然人构成。刑法分则第六章“妨害社会管理秩序罪”第二节“妨害司法罪”除“掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪”(修正案七规定)外都只能由自然人构成。刑法分则第九章渎职罪主体只能是国家机关工作人员当然只能由自然人构成。()金融诈骗罪比较特殊有三个犯罪(贷款诈骗罪、信用卡诈骗、有价证券诈骗)只能由自然人构成其他都可以由单位构成。第六章犯罪的主观方面一、故意与过失(一)直接故意与间接故意的区别:.意志因素不同:.认识因素不同:.结果对定罪的作用不同:故意的类型认识因素意志因素结果对定罪的作用不同直接故意必然或可能希望(有目的的故意)未发生危害社会的结果也构成犯罪间接故意可能放任(无目的的故意)未发生危害社会的结果不构成犯罪(二)疏忽大意的过失与过于自信的过失的区别:区别:关键在于是否预见到可能发生危害社会的结果:预见到了:过于自信的过失。因而过于自信的过失又被称为有预见的过失。没有预见到:疏忽大意的过失。因而疏忽大意的过失又被称为无预见的过失。(三)间接故意与过于自信的过失的区别:.意志因素不同:一般而言过于自信的过失排斥发生危害社会的结果间接故意不排斥发生危害社会的结果。.认识因素不同:就过于自信的过失而言虽然行为人预见到自己的行为可能发生也可能不会发生危害社会的结果但行为人认为由于主客观条件比较好因而在其看来发生危害社会结果的可能性非常小。就间接故意而言行为人对哪一种可能性较大通常没有预见。.不希望结果的发生是否有客观依据:这一区别更为重要。不仅仅要求对结果的发生持否定的心理态度而且要看其不希望结果的发生有没有合理的根据。没有合理根据的是间接故意有合理根据的才是过于自信的过失。(四)疏忽大意的过失与意外事件的区别:是否应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果:应当预见而没有预见的是疏忽大意的过失不应当预见的是意外事件。这两者的区别司法考试很少考到我们就简单讲到这儿。二、事实认识错误:是指行为人对自己行为事实情况的认识与客观实际不一致。这一问题很重要是司法考试的重点、难点。主要掌握以下几种情况:(一)手段的错误:不会发生危害社会的结果以为会发生:如用白糖当砒霜杀人用玩具枪杀人毒杀仇人投放的药物剂量不够等。传统观点侧重主观说认为除愚昧犯应当认定为无罪外其他都成立未遂。现在越来越多学者赞同客观说认为应当看行为人实施的行为有没有引起危害社会结果发生的紧迫危险有的话定未遂否则属不能犯认定为无罪。鉴于越来越多的学者赞同客观说建议大家按客观说掌握。按客观说白糖当砒霜杀人用玩具枪杀人都是不能犯应认定为无罪毒杀仇人投放的药物剂量不够构成未遂。(二)对象的错误:四种情形首先看是法律性质相同的对象之间的错误还是不同性质对象之间的错误。.相同对象的错误:是指实际侵犯的对象与意图侵犯的对象不同但是这两者在刑法中性质相同侵犯这两者触犯的罪名相同。对相同对象认识的错误如何处理理论上存在两种不同的观点现在占主导地位的是法定符合说。具体符合说:对意图侵犯的对象与实际侵犯的对象分别分析按想象竞合犯择一重罪处罚。法定符合说:不需要对意图侵犯的对象与实际侵犯的对象分别分析直接认定为故意犯罪既遂。.不同对象的错误:包括三种情况()把犯罪对象当作非犯罪对象:定意外事件或过失犯罪。()把非犯罪对象当作犯罪对象:与手段认识的错误一样存在不同看法。传统观点侧重主观说认为除愚昧犯应当认定为无罪外其他都定未遂。现在越来越多学者赞同客观说认为应当看行为人实施的行为有没有引起危害社会结果发生的紧迫危险有的话定未遂否则属不能犯认定为无罪。鉴于越来越多的学者赞同客观说建议大家按客观说掌握。考试时做题的判断方法:显然有发生危害社会结果紧迫危险的定未遂显然没有发生危害社会结果紧迫危险的认定为无罪难以认定是否有紧迫危险的定未遂。因为按照传统观点迄今也是多数学者的观点除迷信犯都应当认定为未遂。按照周光权教授的看法下列情形有发生危害社会结果的紧迫威胁应认定为未遂:扣动枪支的扳机但子弹在此之前被他人意外卸掉了黑夜里对准被害人一直睡觉的床开枪但被害人临时起床上厕所了将手伸到被害人口袋中盗窃但被害人的钱包在小时前被其他小偷偷走了对被害人投毒事后鉴定投放的剂量太小不可能造成死亡后果对准被害人胸部射击但子弹恰好打在早有防备的被害人的防弹衣上被害人毫发无损。()甲物当乙物两物在刑法里性质不一样:通常按意图侵犯的对象定未遂。在这种情况下就意图侵犯的对象而言是故意犯罪未遂就实际侵犯的对象而言是过失犯罪想象竞合犯择一重罪处罚由于故意犯罪即使定未遂通常也比过失犯罪处罚重因而通常按意图侵犯的对象以故意犯罪未遂处理。但是以下情况例外:行为人意图侵犯的是物但实际上侵犯的是人的时候定过失致人死亡罪或过失致人重伤罪。因为人的生命、健康极为重要即使定过失致人重伤、过失致人死亡罪也比定故意毁坏财物罪、破坏生产经营罪等财产犯罪重。(三)打击的错误:传统上认为不属认识的错误现在认为也属认识的错误。解决的方法与对象认识的错误完全相同。(四)因果关系的错误:就司法考试而言重点应掌握三种情况:.事前的故意:行为人实施了前后两个行为也发生了危害社会的结果行为人以为危害社会的结果是前一行为造成的但实际上是后一行为造成的。这种情况不影响故意犯罪既遂的成立。.狭义因果关系的错误:只实施一个危害社会的行为也发生了预期的结果但对自己的行为如何引起危害社会结果的发生认识发生错误。这种情况也不影响故意犯罪既遂的成立。.犯罪构成的提前实现:还没有实施实行行为预备行为就引起了危害社会结果的发生。按预备行为能否对相对人的权益造成实际的损害分两种情况处理:能够造成实际损害的认定构成既遂不能造成实际损害的以故意犯罪预备与过失犯罪择一重罪处罚。第七章排除犯罪的事由一、概述:我国刑法规定了正当防卫和紧急避险两种情况。理论上还有一些其他阻却违法的事由司法考试也可能考到大家也应当注意。但由于时间限制我只讲正当防卫、紧急避险以及被害人承诺其他我不讲了大家自己一定要看一下。二、正当防卫:(一)成立要件:五项条件.起因条件:必须存在不法侵害行为。()只能针对人的行为。对动物的自发侵害进行反击不成立正当防卫动物受人驱使袭击他人被害人无论是对动物进行反击还是对驱使动物的人进行反击都成立正当防卫。()对过失行为也可以进行正当防卫。()不存在不法侵害以为存在不法侵害对他人进行打击是假想的防卫定过失犯罪或意外事件。.时间条件:不法侵害必须正在发生。即已经开始尚未结束。否则是事先的防卫和事后的防卫(防卫不适时)构成故意犯罪。()开始的时间:一般情况下自不法侵害人着手实施不法侵害行为时开始。但在不法侵害的现实危险十分明显、紧迫待其着手实行后无法避免危害结果时防卫的时间可以适当提前。()结束的时间:不法侵害行为已经结束包括侵害人被制服、自动停止侵害、逃离现场、已经造成损害后并且不可能造成更严重的损害后果等情况。例外:在财产犯罪中行为虽然已经结束现场还来得及挽回损失的(因为财产还没有完全脱离控制)应当认为不法侵害尚未结束可以实行正当防卫。.主观条件:必须具有防卫意图即为了保护合法利益为保护非法利益不构成正当防卫。防卫挑拨、互殴、偶然防卫主观上不是为了保护合法利益不成立正当防卫。.对象条件:必须针对加害人。针对其他人不成立正当防卫。.限度条件:不得超过必要的限度。理论上一般概括为:大体制止不法侵害行为的发生。可以小于、等于、大于不法侵害造成的损害。(二)防卫过当:重点注意罪名。防卫过当不是罪名一般定过失犯罪定过失致人死亡或过失致人重伤。为什么要定过失呢?因为通常只有防卫的故意没有伤害或杀人的故意。(三)特殊正当防卫:对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及()其他()严重(针对采用麻醉的方法实施的抢劫即不可)危及()人身安全的暴力犯罪采取()防卫行为造成不法侵害人伤亡的不属于防卫过当不负刑事责任。三、紧急避险:(一)概念:为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险不得已而采取的损害小利益、保护大利益的行为。注意既可以是为了保护自己的利益也可以是为了保护国家、公共利益以及他人的利益。正当防卫也是如此。(二)成立要件。紧急避险是采用损害一种合法利益保护另一种合法利益这与正当防卫通过损害不法侵害人的利益来保护合法利益有着原则性的区别因而适用条件更加严格。必须符合以下七项条件:.有危险存在。危险的来源可能包括:人的行为、自然灾害、动物的袭击、饥饿或生理疾患。.危险正在发生。.必须具有避险意识:为了保护合法利益。.在迫不得已的情况下才能实施。这是紧急避险的特有要求。.对象是针对第三者。这是与正当防卫的一个重要不同之处。.不得超过必要的限度。损害小利益保护大利益。生命健康权的价值大于财产权的价值生命的价值大于健康的价值重伤涉及的价值大于轻伤的价值。.避免本人危险时不适用于职务上业务上有特定要求的人。四、被害人承诺:损害被害人利益的行为如果得到了被害人的承诺通常排除犯罪性。(一)适用范围:被害人承诺通常排除犯罪性但有些犯罪被害人承诺不排除犯罪性如故意杀人罪、拐卖妇女儿童罪。(二)成立要件:.承诺者对被侵害的法益必须有处分权限。换言之承诺者只能承诺处分自己的权益不能承诺处分国家、集体、他人的权益。.承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力。承诺者必须是成年的、精神正常的人。.承诺必须出于被害人的真实意思表示。戏言的承诺、因受强迫、欺骗作出的承诺无效。如假冒妇女的丈夫发生性关系构成强奸罪。.必须存在现实的承诺。也就是说必须被害人进行了承诺。虽然被害人没有承诺但如果被害人知道后显然会承诺的视为被害人进行了承诺此为推定的承诺。如为协助被害人救火闯入被害人住宅。.承诺的时间必须在结果发生之前。事后承诺不影响行为构成犯罪否则国家追诉权会受到被害人左右。.承诺为必须为行为人所了解。否则可能构成犯罪但属未遂。例如甲以为被害人熟睡于是实施奸淫行为实际上被害妇女并未熟睡但由于暗恋甲已久而没有声张甲的行为构成强奸罪(未遂)。.经承诺实施的行为不得超越承诺的范围。第八章故意犯罪的形态故意犯罪的形态包括既遂、未遂、预备、中止四种形态。由于后三种情况是相对于第一种情况既遂而言的因而我们首先看看既遂。一、既遂:(一)概念与标准:是否符合某一犯罪构成的全部要件。.不是以目的是否达到为标准:目的没有达到也可能构成既遂如危险犯、行为犯。.也不是以行为是否实施完毕为标准:行为实施完毕也可能只是未遂如结果犯。(二)既遂的形态:结果犯:必须发生法定的犯罪结果才构成既遂的犯罪。如故意杀人罪、故意伤害罪、侵犯财产罪一般都是结果犯。危险犯:只要足以发生危害社会的结果就认为既遂的犯罪。危害公共安全罪一章中的故意犯罪通常都是危险犯。行为犯:只要犯罪行为实施完毕就认为既遂的犯罪。例如就强奸罪而言成年人要求插入不要求发泄了性欲未成年接触即可伪证罪陈述完毕就构成既遂诬告陷害罪捏造并告发完毕就构成既遂偷越国(边)境罪越过国(边)境即可(即使对方将其送回来了)。注意多环节犯罪:包括多个环节只要一个环节构成完成就认为构成既遂的犯罪。典型的多环节犯罪有拐卖妇女儿童罪和绑架罪。抢劫罪是半个多环节犯罪。拐卖妇女儿童罪六个行为只要完成一个即构成既遂妇女儿童没卖出去也构成既遂。绑架罪只要扣押人质成功即可不要求勒索到财物或其他非法利益。抢劫罪如果暴力行为致人轻伤以上的后果没有抢到财物也构成既遂如果暴力行为没有致人轻伤以上的后果要抢到财物才认为既遂。二、犯罪预备与犯罪未遂的相同点和不同点(一)相同点:都没有达到既遂状态没有达到既遂状态都是因为意志以外的原因。(二)不同点:被迫停止的阶段不同:犯罪预备阶段在预备阶段被迫停止犯罪未遂在实行阶段被迫停止。.常见的预备行为:购买、制造、租借、改装犯罪工具调查犯罪现场(踩点抢劫找个有钱的)排除犯罪障碍勾引共同犯罪人商定犯罪计划前往犯罪现场跟踪守候寻找被害人引诱被害人到犯罪地点(后三种行为属预备后阶段)。在中国由于处罚预备因而犯罪预备的范围划得比较宽。理论上所谓预备后阶段也公认属预备阶段。.什么样的行为是实行行为:实行行为即刑法分则条文直接禁止的行为。如抢劫、杀人、盗窃都是实行行为是原始意义上的犯罪行为。预备行为虽然是犯罪行为但并不是被分则条文所直接禁止的如为杀人磨刀磨刀只是预备行为。如磨刀被规定为犯罪行为那么卖铁的行为就是预备行为。.实施的犯罪不同实施犯罪的方式不同着手和预备的界限有一定的差别:是否着手是因罪而异的应在分则中逐个掌握。不同犯罪着手是不一样的。同一犯罪采用不同的方式实施着手也不一样。三、犯罪中止:在犯罪过程中自动停止犯罪或自动有效地防止犯罪结果的发生。(一)中止犯的特征.时间性:在犯罪过程中既可在实行阶段也可在预备阶段。()既遂后一般不成立中止。既遂后也不成立预备、未遂。()已构成了预备、未遂的也不成立中止。想炸死女朋友没有成功的例子。但行为人自动停止可重复加害行为的认为构成中止。.自动性:“能达目的而不欲”区别于未遂的“欲达目的而不能”。“能”应以行为人的主观认识为标准。()如果犯罪客观上注定要失败但行为人主观上以为可以进行下去因主观原因而停止的算中止。()但如果犯罪本来能够进行下去行为人以为无法进行下去而停止的属未遂。.彻底性:()必须彻底放弃了本次犯罪而不是觉得条件暂时不成熟后面伺机再来。()必须行为人的行为对防止犯罪结果的发生发挥了比较大的作用。.有效性:积极防止犯罪结果的发生但未成功的也成立既遂而非中止。(二)中止与预备、未遂的区别:是否具备自动性。.属自动停止的几种情形:()基于良心发现、悔悟、对被害人的同情和怜悯、受到别人的规劝而停止的成立中止。()因害怕受到法律的制裁、神的处罚、鬼怪等的纠缠而停止犯罪通常认为是自动停止希望争取法律的宽大处理也属自动停止。()看到呼啸的警车严打的标语等使其意识到法律的存在而停止是自动。但假如是在被害人家里翻箱倒柜找东西时听到呼啸的警车误以为是冲着他而来因害怕被抓住而停止的属被迫停止构成犯罪未遂。.不属自动停止的几种情形:()因生理或心理的严重缺陷而未能将犯罪继续下去的是意志以外的原因。()因认识错误产生错误或错觉误以为发生了阻止犯罪到既遂的因素是意志以外的原因。()因有路人经过害怕被抓住而停止通常认为属意志以外的因素。()因犯罪对象没有出现而未达到既遂状态的属意志以外的原因。()碰到了有利的意志以外的原因也可能导致成立犯罪预备或未遂。.中止犯“自动”的程度问题:定犯罪预备、未遂必须是客观因素达到了阻止犯罪进行的强度否则即使有一定的客观因素但如果行为人还能将犯罪进行下去在这种情况下行为人自动停止的也定犯罪中止。第九章共同犯罪一、构成要件:共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。(一)主体:两人以上。(二)客观方面:共同的行为包括实行行为还包括帮助、教唆、组织甚至是共谋的行为。(三)主观方面:这又包括三项要求:第一都必须是故意。两人都是过失不成立共犯一人故意、一人过失也不成立共犯。第二故意的内容必须相同。两个以上的人故意的内容完全不同譬如一人是杀人的故意一人是盗窃的故意一般不成立共犯。第三必须存在意思联络。故意的内容虽然相同但没有意思联络的也不成立共犯。重点注意第二点:故意的内容不完全相同但是有部分相同的在相同的范围内构成共犯。主要包括以下几种情况:.罪名相同只是具体场所、方式不同。共同故意只要求在刑法的范围内相同不要求故意的形式与内容完全相同。.法条竞合:如一般盗窃罪与盗窃枪支罪为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪与非法获取国家秘密罪一般诈骗罪与合同诈骗罪等等。.两种犯罪侵犯的法益不完全相同但一种犯罪所侵犯的法益包含了另一种犯罪侵犯的法益:故意杀人罪和故意伤害罪绑架罪与非法拘禁罪强奸罪与强制猥亵、侮辱妇女罪抢劫罪和抢夺罪抢劫罪与敲诈勒索罪等等。.在法定转化犯的情况下部分人实施了转化行为的就转化前的犯罪成立共同犯罪。二、不构成共犯的几种情形:(一)过失不构成共犯分别追究刑事责任。交通肇事逃逸致人死亡例外:交通肇事后单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸致使被害人因得不到救助而死亡的以交通肇事罪的共犯论处。(二)过限行为不是共犯。即计划之外的行为由行为人自担责任。比较复杂的有两种情况:.转化型抢劫罪个别犯罪人实施暴力是否及于其他人?一般只是实施暴力者转化。.在伤害过程中杀人。动辄行凶按结果定罪一般是伤害的故意一人杀人其他人通常始料不及不承担杀人的责任。(三)事先没有通谋事后提供帮助的行为不成立共犯。常见的事后帮助行为:()窝藏包庇罪()掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪()洗钱罪()包庇毒品犯罪分子罪()窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪()帮助毁灭、伪造证据罪。但通谋的以共犯论。(四)间接实行犯不构成共犯。间接实行犯又叫间接正犯是指利用别人为犯罪工具实行犯罪的人。常见的有以下两种情形:.利用无责任能力人(不满周岁或精神病人)。.利用他人不知情的或过失行为实施犯罪。三、共同犯罪的形式:重点注意两个问题:(一)承继的共犯问题:是指行为人在他人犯罪过程中中途加入的犯罪形态。后面加入的人对其加入后的犯罪行为负责对其加入前的基本犯罪行为也要承担责任因而成立共犯但对其加入以前的加重行为不负责任。如甲抢劫乙将乙打成重伤后丙在不知情的情况下参加进来丙与甲构成共犯但丙对乙的重伤不承担刑事责任因此甲承担加重的结果年以上的有期、无期或死刑的刑事责任而丁只承担一般抢劫罪的刑事责任(年)。承继的共犯成立的时间:必须是在着手后、既遂前。既遂后加入不构成承继的共犯属于事后帮助犯。但是多环节犯罪以及继续犯例外。多环节犯罪以及继续犯在法律上既遂后只要犯罪的自然过程没有结束他人中途加入仍然成立承继的共犯构成共同犯罪。(二)犯罪集团(特殊共犯相对于一般共犯):是指三人以上为实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织有两类:.法定的集团犯罪:主要有恐怖组织、黑社会性质两类。.非法定的犯罪集团:处罚时不一样:组织、领导、参加前述两类犯罪集团是实行行为独立构成犯罪又实施其他犯罪应当数罪并罚组织、领导、参加其他犯罪集团只是预备行为不独立构成犯罪又

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