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国际经济法.doc

国际经济法

爱喝水的骑士
2011-07-11 0人阅读 举报 0 0 暂无简介

简介:本文档为《国际经济法doc》,可适用于人文社科领域

国际经济法第章、​ 国际经济法导论(一)、国际经济法的主体自然人、法人、国家、国际经济组织(二)、国际经济法的渊源)​ 国际经济条约)​ 国际商务惯例国经、国私的渊源)​ 联合国大会的规范性决议)​ 国内立法第章、​ 国际货物买卖法律制度(一)、国际货物买卖法律制度概述)​ 国内立法规范)​ 国际条约)​ 国际商务惯例(二)、国际商务惯例国际贸易术语(通则)、国际贸易术语的概念和性质:国际惯例中的一种具有任意性当事人选择适用国际贸易术语是在国际贸易中逐渐形成的表明在不同的交货条件下买卖双方在交易中的费用、责任及风险划分的以英文缩写字母表示的专门用语。贸易术语是国际惯例的一种由当事人选择适用国际上使用最为广泛的是国际商会于年编纂的《国际贸易术语解释通则》目前实行的是《年国际贸易术语解释通则》(以下简称年通则)。概括而言国际贸易术语主要规范以下五个方面的法律问题:)​ 交货地点。在国际贸易中使用最广泛的是FCA、FOB、CIF、CFR四个价格术语。)​ 买卖双方在运输和保险上的分工。)​ 货物的价格构成。)​ 进出口清关手续的办理。)​ 风险的转移。名称交货地点风险转移运输保险运输方式海关清关手续各组特点EXW卖方工厂交货卖方工厂交货时买方注各种方式进出口全由买方办理内陆交货FCA货交承运人交承运人交货时买方注各种方式卖方出口买方进口装运合同主要运费未付FAS装港船边交货装运港船边交货时买方注海运内河同上FOB装港船上交货装运港船上装运港船舷买方注海运内河同上CFR成本+运费装运港船上装运港船舷卖方注海运内河同上装运合同主要运费已付CIF成本+运费+保险费装运港船上装运港船舷卖方卖方海运内河同上CPT运费付至交承运人交货时卖方注各种方式同上CIP运费、保险费付至交承运人交货时卖方卖方各种方式同上DAF边境交货边境指定地点交货时卖方注陆上运输同上到货合同DES目的港船上交货目的港船上交货时卖方注海运内河同上DEQ目的港码头交货目的港船上交货时卖方注海运内河同上DDU目的地未完税交货指定目的地交货时卖方注各种运输同上DDP目的地完税交货指定目的地交货时卖方注各种运输进出口全由卖方办理对上表“保险”一栏的解释:注:由于买方承担运输中的主要风险因此一般由买方投保但无强制义务注:由于卖方承担运输中的主要风险因此一般由卖方投保但无强制义务(三)、《联合国国际货物销售合同公约》、公约的适用―――国际货物买卖合同主体的适用范围)​ 当事人营业地在不同缔约国当事人如拥有一个以上的营业地则采取与合同及合同的履行关系最密切的营业地为其营业地。)​ 扩大适用(间接适用)―――非缔约国当事人的合同但合同的准据法是缔约国如果非缔约国当事人未作法律或公约的选择公约还可在下面情况下适用。公约第l条()款(B)项规定对于当事人双方或一方营业所所在地国不是缔约国如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律时公约可以适用于他们之间订立的货物买卖合同。在这种情况下适用公约须具备个条件:A、货物买卖合同具有国际性即双方当事人的营业地分处在不同国家B、双方当事人或一方当事人的营业地所在的国家不是公约缔约国C、受理纠纷的法院或仲裁机构根据国际私法规则认为该合同适用某一缔约国的法律。《公约》这一规定的目的旨在扩大公约的适用范围但允许缔约国提出保留。客体的适用范围技术、服务、劳务贸易不适用《公约》不适用于合同中的主要部分是为提供劳务和服务而成立的货物销售合同。公约第条还排除了对提供货物与提供服务相结合的合同的适用。依公约的规定下列两种合同排除适用:)​ 通过劳务合作方式进行的购买如补偿贸易。)​ 通过货物买卖方式进行的劳务合作如技贸结合。但如上述合同中提供的劳务或服务没有构成供货方绝大部分义务的则仍被公约视为买卖合同而适用。另外如合同是由买卖和劳务两部分组成则公约只适用于买卖部分。在许多货物销售合同中都包含有卖方同时提供相应服务的内容如卖方销售设备常常伴随有安装调试的义务。在这种情况下《公约》的标准是看该合同中的绝大部分义务是销售货物还是提供劳务或服务。如果销售货物是主要的则应适用《公约》。反之则不适用。提供货物:适用(大型成套设备销售的交钥匙合同)混合合同:卖方绝大部分义务是提供服务、劳务:不适用(来料加工)――如果货物和劳务可以分开则公约可以只适用于货物部分客体适用范围的种例外(不适用))​ 购供私人、家人或家庭使用的货物(个人消费)。除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是作任何这种使用的)​ 经由拍卖销售的物品)​ 根据法律执行令状或其他令状销售的货物)​ 公债、股票、投资证券、流通票据或货币等有价证券)​ 船舶、气垫船或飞机)​ 电力公约不涉及的三个问题)​ 合同的效力或其任何条款的效力或任何惯例的效力。)​ 合同对所售货物所有权可能产生的影响(所有权转移规则))​ 卖方对于货物对任何人所造成的死亡或伤害的责任(产品质量侵权)――注意:第③不包括财产侵权公约的任意性)​ 缔约国当事人可以通过选择一个国家的法律来排除公约的适用。但是这种选择必须明示。其要点是:a)​ 当事人可以通过选择一个国家的法律作准据法而排除年公约的适用。b)​ 当事人必须通过明示方式选择法律主要指选择一个国家的国内法。c)​ 对国际贸易术语的选择不构成对年公约的排除。d)​ 如果没作法律选择则公约就当然适用于他们之间订立的买卖合同。)​ 非缔约国当事人可以选择适用公约可约定部分适用公约可以改变公约内容但有限制当事人营业地所在国在加入公约时已经提出保留的内容当事人必须遵守不得排除或改变。我国的两个保留)​ 扩大适用的保留:必须双方营业地所在国都是公约的缔约国)​ 合同形式的保留:合同必须书面排除口头和其他形式、要约承诺规则(按国内合同法掌握)要约概念要约是一方当事人以订立合同为目的向对方所作的意思表示。在国际货物买卖中要约既可以由买方发出也可以由卖方发出。提出要约的一方称为要约人要约人的相对人称为受要约人或受约人。要约在我国贸易实践中又称“发价”或“发盘”。构成要件一项有效的要约须具备以下条件:)​ 要约应向一个或一个以上特定的人提出。)​ 要约的内容必须十分确定。依《公约》第条的规定要约中应至少包含三个基本交易条件:A、货物的名称B、货物的数量或确定数量的方法C、价格或确定价格的方法。)​ 表明要约人在得到接受时承受约束的意旨。)​ 要约必须传达到受要约人。生效要约送达受要约人时生效。撤回要约的撤回是指要约人在要约生效之前阻止要约生效的行为。因为要约在到达受要约人之前尚未产生法律效力因此要约人可以撤回要约。只要撤回要约的通知先于要约到达受要约人即可撤回要约。即要约人撤回要约的条件是撤回要约的通知必须于要约到达受要约人之前或同时送达受要约人。撤销要约人在要约送达受要约人后取消要约的行为称为要约的撤销。要约分为可撤销的要约和不可撤销的要约。对于不可撤销的要约只有撤回的问题。依公约第条的规定在未成立合同之前也就是受要约人没有承诺之前要约可以撤销但是撤销的通知必须在受要约人发出接受通知之前送达受要约人。但在下列两种情况下要约不得撤销:A、要约写明接受要约的期限或以其他方式表示要约是不可撤销的。B、受要约人有理由信赖该项要约是不可撤销的而且受要约人已本着对该要约的信赖行事。失效在要约失效后无论是要约人或受要约人均不再受要约的拘束要约失效的原因主要有以下几种情况:)​ 要约因有效期已过而失效即要约因受要约人没有在要约规定的期间内做出有效的承诺而失去效力。)​ 要约因要约人的撤销而失效。)​ 要约因受要约人的拒绝而失效。拒绝要约有两种方式一种是明确拒绝即受要约人表示不接受要约的任何条件。另一种是反要约。这是指受要约人表示接受要约但在接受通知中对要约的内容做了扩张、限制或变更以致实质性地改变了要约的条件。这种实质性改变要约内容的接受在法律上称为反要约。如果原要约人不接受受要约人提出的反要约那么受要约人提出的反要约实际上就是对要约的拒绝。承诺概念承诺是受要约人按照要约所规定的方式对要约的内容表示同意的一种意思表示。要约一经承诺合同即告成立。承诺又被称为“接受”。构成要件)​ 须由受要约人做出依公约第条的规定承诺的作出可以声明或行为表示但缄默或不作为本身不等于承诺。)​ 承诺须在要约规定的有效期间或合理的期间内做出。理论上迟到的承诺或逾期的承诺不是有效的承诺而是新的要约一般须经原要约人承诺后才能成立合同。)​ 承诺须与要约的内容一致。如果受要约人所表示的对要约的内容有变更即是反要约或称为还价反要约是对要约的拒绝不能发生承诺的效力它必须经原要约人承诺后才能成立合同。公约规定的“实质性变更”和“非实质性变更”公约将受要约人对要约内容的改变分为“实质性变更”和“非实质性变更”两种。如果对要约内容的改变属于非实质性变更原则上可视为承诺也就是说只要要约人在合理时间内没有以口头或书面通知提出异议那么对要约内容做了非实质性改变的接受即构成承诺。然而如果承诺对要约内容做了实质性改变则这种接受就不能构成承诺而是一项反要约。《公约》规定关于货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任及解决争端等的添加或不同条件均视为在实质上变更要约的条件。逾期的承诺逾期承诺又称迟延的承诺是指承诺通知到达要约人的时间已超过了要约规定的有效期或在要约未规定有效期的情况下而超过合理期时间。关于逾期承诺的效力公约第条并没有一概地否定而是分两种情况做了灵活的处理。)​ 因受要约人自己的迟延而造成的逾期承诺。该逾期承诺原则上无效但如果要约人毫不迟延地用口头或书面通知受要约人其接受该项承诺则该逾期的承诺仍为有效的承诺。合同成立。)​ 因为传递中的延误而使一项承诺逾期。该项逾期承诺产生法律上的效力是一项有效的承诺除非要约人毫不迟延地用口头或书面通知受要约人他认为其要约已经失效。生效的时间承诺一旦生效合同即告成立对于承诺生效的时间英美法系国家和大陆法系国家分别采用不同的原则:)​ 发信主义(投邮生效主义):英国法认为在以书信、电报做出承诺时承诺的通知一经投邮立即生效合同即告成立。)​ 收信主义(到达生效主义):大陆法系认为承诺的通知必须于到达相对人时才生效合同才成立。)​ 公约的观点:公约采纳了收信主义。依公约第条第()款的规定对要约所作的承诺应于表示同意的通知送达要约人时生效。撤回依公约第条的规定承诺可以撤回只要撤回的通知应在承诺生效之前或与其同时送达要约人。、双方义务()卖方的担保义务①符合产品的通常使用目的②符合特定使用目的(买方事先明示、默示)A、质量上合格:有约定依约定无约定③符合样品或样式(品质担保)④包装:通用方式足以保全货物的方式例外:买方订约时明知有缺陷所有权上无瑕疵:货物属卖方、未设定担保物权买方营业地国家B、权利上无瑕疵:在约定的目的地国不侵权(权利担保)知识产权上无瑕疵约定的转售第三国(依目的地国法不侵权)在未约定的转售第三国例外买方提供技术图样、图案、款式或其他规格买方订约时已知或不可能不知第三人权利()买方的接收货物的义务买方的接收货物的义务)​ 正常情况:买方应按时间按地点提取货物(如FOB买方应及时派船到装港))​ 卖方有违约:先接收再索赔(注意保全、防损扩大)(接收不等于接受)、风险转移(依国内合同法掌握))​ 卖方安排运输货交承运人时)​ 在途货物自合同成立时(不是提单交付时))​ 买方安排运输时货交买方支配时)​ 特定化(划拨)是风险发生转移的前提条件。)​ 从交货时间起风险从卖方移于买方。这一原则的适用前提是卖方无违约行为。假若卖方发生违约行为则风险不由卖方转给买方货物灭失和损坏的风险还是由卖方承担。注意:国际货物买卖合同的风险转移)​ 一般货物买卖合同的风险转移没有约定的交货时风险转移)​ 运输途中销售的货物的风险转移原则上自买卖合同成立时起转移给买方如果情况表明有此需要风险自货物交给签发运输单据的承运人时起转移给买方)​ 违约对风险转移的影响、违约补救宣告合同无效(解除合同):对方根本违约或者宽限期内仍不履行合同买方要求交付替代物:卖方交货不符合同且构成根本违约重点一方采取其他补救措施不妨碍其同时提出损害赔偿损害赔偿数额:等于损失额(包括利润)责任:要求损害赔偿方负有减损义务(否则扩大部分由其承担)实际履行减价交付替代物(仅适用于根本违约)对买方的救济方式修理宣告合同无效(仅适用于根本违约)一般违约救济方式损害赔偿宣告合同无效(仅适用于根本违约)对卖方的救济方式损害赔偿实际履行支付利息第章、​ 国际货物运输与保险法律制度一、国际海上货物运输法律制度(一)、国际海上货物运输班轮运输提单或海运单(法定条款)国际海运(件杂物)航次租船运输租船运输租船合同(任意条款)(大宗货)定期租船运输海运单:是指主要适用于海上短途运输的一种不具有物权凭证效力不可以流通转让的书面运输凭证。(二)、提单概念提单:是指用以证明海上货物运输合同的订立和货物已由承运人接管或者装船以及承运人保证据以交付货物的单证。法律特征)​ 提单是海上运输合同的证明。定舱单是海上运输合同。)​ 提单是承运人出具的接收货物的收据。)​ 提单是承运人交付货物的物权凭证。种类已装船提单(船名、日期)、收货待运提单(银行不接受)记名提单(不能转让)、不记名提单(交付转让)、指示提单(背书转让)提单种类清洁提单(无不良批注)、不清洁提单(有不良批注、银行不接受)直达提单(两港)、转船提单(三港)运费预付提单、运费到付提单)​ 按签发提单时货物是否已装船分为“已装船提单”和“收获待运提单”。判断标准是提单上有无船名。一般来说买方和信用证下承担支付义务的银行只愿意接受已装船提单。)​ 按收货人的抬头可分为记名提单、不记名提单和指示提单。指示提单使用比较广泛。)​ 按提单上有无对货物的不良批注可分为清洁提单和不清洁提单。买方和银行原则上不接受不清洁提单。)​ 按运输方式不同可分为直达提单、转船提单和联运提单。)​ 按是否已付运费可分为运费预付提单和运费到付提单。内容提单分正反两面提单正面是提单记载的事项提单背面是关于双方当事人权利和义务的实质性条款。提单正面记载的事项通常包括:船名、承运人、托运人、收货人、通知人、货物名称、标志、件数、体积或重量、运费支付方式等。提单背面的主要条款通常包括:管辖权、承运人责任、赔偿责任限额、共同海损等条款。与提单有关的保函问题在海上货物运输的实践中与提单有关的保函分为两大类:一类是为了换取与信用证相符的提单开立的保函另一类是为了提货与副本提单同时使用的保函。)​ 为了换取与信用证相符的提单而开立的保函跟单信用证机制下的保函图示:善意保函(无恶意串通的性质)承运人和托运人之间有效不能对抗第三人双方串通换取清洁提单的保函保函恶意保函倒签提单保函绝对无效预借提单保函a)​ 以保函换清洁提单由于银行一般不愿意接受不清洁提单结汇因此在实践中当承运人因对接收到的货物有异议而欲在提单上进行批注时托运人为了防止不清洁提单的产生会以保函换取清洁提单。有的情况下承运人接受保函签发清洁提单并不是对收货人存心欺诈而是因为某些客观条件的限制实践中已有认定此种情况下的保函为有效保函的案例。如在缺乏识别手段或计量工具承运人接受保函免去提单上的批注并不是对收货人的恶意欺诈而是因为认识上的偏差或限制造成的在此背景下出具的保函属于有效的善意保函承运人如果在目的港受到收货人的索赔应先赔偿收货人之后可以通过保函从托运人或其保证人处得到补偿。我国海事法院就曾肯定此类善意保函效力的案例。但保函有效也只在托运人与承运人之间有效不能对抗收货。因此承运人必须先赔偿收货人然后再依保函向托运人索赔。在托运人与承运人明知货物的表面状况有瑕疵仍以保函换取清洁提单的情况下此种保函无效承运人应对此承担责任也有案例判在此种情况下承运人和托运人承担连带责任。b)​ 以保函换倒签提单、预借提单提单中注明的装船日期早于实际装船的日期就称为倒签提单。为了保证收货人能及时收到货物信用证中一般均规定有装船期限托运人应在该装船日期之前或当日完成装船否则收货人有权拒收货物并提出索赔。银行也不接受装船期晚于信用证规定期间的提单。基于这个原因在装船晚于信用证规定的期限时托运人往往向承运人出具保函要求承运人按信用证规定的装船期签发提单以便向银行办理结汇。在国际贸易买卖合同中交货日期属于合同的要件而装船日期是一个直接关系到交货日期的因素。承运人应托运人的要求倒签了提单实际上就隐瞒迟延交货的责任构成了对收货人的欺诈行为日后须对因此而引起的损失负责。承担合同责任。预借提单是当信用证规定的有效期即将届满而货物还未装船时托运人为了使提单上的装船日期与信用证规定的日期相符要求承运人在货物装船前签发酌已装船提单。预借提单在议付时货物实际还未装运使信用证对装货这一环节的制衡力丧失无法保证货物的准时到达。预借提单与倒签提单一样都是掩盖了货物的实际装船日期从而避开了迟延交货的责任。倒签提单和预借提单都属于欺诈行为保函是无效的不存在善意的情况)​ 为了提货与副本提单一起使用的保函在目的港承运人应当依正本提单向收货人交货而在近港运输的情况下往往货物比提单先到目的港结果出现了大量副本提单加保函提货的情况此时如正本提单到后收货人去付款赎单即平安无事如提收人没有去付款赎单此时押在开证行的提单就失去了质押的意义。此时的提单持有人即开证行往往会诉承运人。一般情况下承运人需对因无单放货引起的真正提单持有人的损失承担赔偿责任在承运人与提货人没有恶意串通的情况下承运人凭提货人出具的保函加副本提单错交了货物承运人凭保函放货只是为了解决上述凭正本提单放货的实际困难此时承运人对收货人承担责任后可以通过保函从提货人处得到补偿。(三)、调整提单运输的国际公约及我国《海商法》、《海牙规则》重视承运人的权利)​ 承运人最低限度的义务)​ 适航义务适航船舶内容适员船长船员适航适货船舱时间:限于开航前、开航时(承运人对旅客的责任期间是从登船时到离船止全程适航)程度:适当谨慎(船舶潜在缺陷免责))​ 管货义务承运人应适当谨慎地装载、操作、搬移、积载(堆放)、运送、保管、照料和卸载货物)​ 行驶合理航线的义务(不得作不合理绕航))​ 承运人的责任期间中国的责任期间:集装箱货物(接交)、非集装箱货物(装卸)舷舷:岸上吊杆作业装卸钩钩:船上吊杆作业装前卸后:当事人可约定责任)​ 承运人的免责a)​ 船长、船员、引水员或承运人的雇佣人员在航行或管理船舶中的行为、疏忽或不履行义务。(驾船、管船的过失免责)b)​ 火灾但由于承运人的实际过失或私谋所引起的除外。(船长、船员的失火免责除非故意纵火)c)​ 海上或其它能航水域的灾难、危险和意外事故。d)​ 天灾。e)​ 战争行为。f)​ 公敌行为。g)​ 君主、当权者或人民的扣留或管制或依法扣押。h)​ 检疫限制。i)​ 托运人或货主、其代理人或代表的行为或不行为。j)​ 不论由于任何原因所引起的局部或全面罢工、关厂停止或限制工作。k)​ 暴动和骚乱。l)​ 救助或企图救助海上人命或财产。m)​ 由于货物的固有缺点、性质或缺陷引起的体积或重量亏损或任何其它灭失或损坏。n)​ 包装不善。o)​ 唛头(mark)不清或不当。p)​ 虽克尽职责亦不能发现的潜在缺点。q)​ 非由于承运人的实际过失或私谋或者承运人的代理人或雇佣人员的过失或疏忽所引起的其它任何原因但是要求引用这条免责利益的人应负责举证证明有关的灭失或损坏既非由于承运人的实际过失或私谋亦非承运人的代理人或雇佣人员的过失或疏忽所造成。《海商法》第五十一条 【货损免责事由】在责任期间货物发生的灭失或者损坏是由于下列原因之一造成的承运人不负赔偿责任:  (一)船长、船员、引航员或者承运人的其他受雇人在驾驶船舶或者管理船舶中的过失  (二)火灾但是由于承运人本人的过失所造成的除外  (三)天灾海上或者其他可航水域的危险或者意外事故  (四)战争或者武装冲突  (五)政府或者主管部门的行为、检疫限制或者司法扣押  (六)罢工、停工或者劳动受到限制  (七)在海上救助或者企图救助人命或者财产  (八)托运人、货物所有人或者他们的代理人的行为  (九)货物的自然特性或者固有缺陷  (十)货物包装不良或者标志欠缺、不清  (十一)经谨慎处理仍未发现的船舶潜在缺陷  (十二)非由于承运人或者承运人的受雇人、代理人的过失造成的其他原因。  承运人依照前款规定免除赔偿责任的除第(二)项规定的原因外应当负举证责任。《海商法》第五十二条 【固有风险免责及举证责任】因运输活动物的固有的特殊风险造成活动物灭失或者损害的承运人不负赔偿责任。但是承运人应当证明业已履行托运人关于运输活动物的特别要求并证明根据实际情况灭失或者损害是由于此种固有的特殊风险造成的。《海商法》第五十三条 【舱面货责任】承运人在舱面上装载货物应当同托运人达成协议或者符合航运惯例或者符合有关法律、行政法规的规定。  承运人依照前款规定将货物装载在舱面上对由于此种装载的特殊风险造成的货物灭失或者损坏不负赔偿责任。  承运人违反本条第一款规定将货物装载在舱面上致使货物遭受灭失或者损坏的应当负赔偿责任。《海商法》第五十四条 【免责及举证】货物的灭失、损坏或者迟延交付是由于承运人或者承运人的受雇人、代理人的不能免除赔偿责任的原因和其他原因共同造成的承运人仅在其不能免除赔偿责任的范围内负赔偿责任但是承运人对其他原因造成的灭失、损坏或者迟延交付应当负举证责任。)​ 赔偿责任限额英镑件、单位当事人可书面约定更高标准)​ 索赔通知与诉讼时效年自交货时起算货物灭失的自应交货时起算)​ 托运人的义务)​ 如实披露货物情况:资料不实所造成的损失应负责)​ 危险品运输规则:a)​ 未披露的承运人一旦发现可立即弃货并免责b)​ 已披露的仅在面临危险时方可弃货并免责c)​ 对危险品给承运人或第三人造成的损失托运人应赔偿除非事先已披露。)​ 公约的适用范围《海牙规则》第条规定:“本公约各项规定适用于在任何缔约国所签发的一切提单”。第条规定:“本规则中的各项规定不适用于租船合同但如果提单是在船舶出租情况下签发便应符合本规则的各项规定。”、《维斯比规则》对海牙规则的修订)​ 明确提单对善意受让人为最终证据)​ 责任限制:比海牙规则提高了倍(英镑)――我国海商法也是如此)​ 承运人雇用人、代理人的责任限制(喜马拉雅条款)――将免责条款扩大适用《海牙规则》未明确规定承运人的雇佣人或代理人是否也能享受责任限制的保护。()对承运人提起的货损索赔诉讼无论是以合同为依据还是以侵权行为为依据均可以适用责任限制的规定。()承运人的雇佣人或代理人也可以享受责任限制的保护。)​ 时效:也是年但可以协议延长)​ 公约的适用范围其适用范围扩大了规定有下列情况之一即可适用该公约:提单在缔约国签发从一个缔约国的港口起运提单中列有首要条款。首要条款就是法律选择条款即合同双方当事人合意选择适用该公约。、《汉堡规则》重视托运人利益)​ 承运人的免责事项a)​ 废除:航行过失免责、火灾中的过失免责但导致火灾船方有过失的举证责任在索赔方b)​ 取消了承运人对船长、船员等在驾驶船舶或管理船舶及火灾中的过失免责其所有的免责条款均属于无过失免责。)​ 承运人的责任基础a)​ 《汉堡规则》将《海牙规则》中承运人的不完全过失责任制改为承运人的推定过失责任制(火灾除外仍要货主举证)b)​ 《汉堡规则》采用完全的过失责任制取消了“过失免责条款”、)​ 迟延交货的责任最高不超过迟交货物应付运费的倍且不超过应付运费总额(我国海商法规定的是运费责任部分延迟赔部分运费全部迟延赔全部运费没有倍的规定))​ 承运人的责任期间接交在承运人掌管下的全部期间。)​ 承运人的责任限制《汉堡规则》提高了承运人的最高赔偿限额规定承运人对货物灭失或损坏的赔偿责任限额为每件或每单位特别提款权(SDR)或毛重每公斤特别提款权以高者为准。《汉堡规则》也采用了对货主有利的双重责任限额。为了解决货币贬值问题《汉堡规则》采用特别提款权为计算责任限额的单位。)​ 保函《汉堡规则》第一次在一定范围内承认了保函的效力善意:仅在承托人间有效换清洁提单的保函恶意:有欺诈意图无效注意:对于其他的保函汉堡规则没有规定)​ 货物(同我国海商法)a)​ 舱面货:依协议、惯例、法律方可装在舱面擅装要赔货装舱面的固有风险由货方承担b)​ 活牲畜:固有风险免责但须尽到特别指示义务注意:海牙规则不适用舱面货和活牲畜)​ 诉讼时效年)​ 公约的适用范围依《汉堡规则》第条的规定公约适用于两个不同国家之间的海上运输合同。并且a、提单或作为海上运输合同正面的其他单证在某一缔约国签发b、提单或作为海上运输合同正面的其他单证中载有适用《汉堡规则》或采纳该规则的任何国内法的首要条款c、装货港或卸货港或备选卸货港位于缔约国d、公约不适用于租船合同但适用于租船合同项下的提单。)​ 关于承运人与实际承运人的关系《海牙规则》、《维斯比规则》、《汉堡规则》及中国《海商法》主要内容列表对比如下:简称《海牙规则》《维斯比规则》《汉堡规则》中国《海商法》承运人的基本义务适航义务管货义务不得不合理绕航承运人对灭失、损坏以及延迟交付所造成的损失负赔偿责任适航义务管货义务不得不合理绕航承运人的责任期间钩至钩收到交非集:钩至钩集:收到交承运人的免责“航行过失”免责在内的项免责取消了“航行过失”免责包括“航行过失”等项免责迟延交付责任无无未在约定时间交付无未在合理时间赔偿:运费的倍但不超过运费总额未在约定时间交付赔偿:相当于运费承运人的赔偿责任限制每件或每单位英镑每件金法郎每公斤金法郎以高者为准每件SDR每公斤SDR以高者为准每件SDR每公斤SDR以高者为准货物无舱面货活牲畜无有舱面货活牲畜有舱面货活牲畜索赔时效提货时发现:当时损坏不明显:日内联合检查:无需提交提货时发现:次日损坏不明显:日内迟延交货:日联合检查:无需提交提货时发现:当时损坏不明显:非集日集日。迟延日联检无需(四)、租船合同航次租船合同航次租船合同又称程租租船合同是指航次出租人向承租人提供船舶或者船舶的部分舱位装运约定的货物从一港运至另一港由承租人支付约定运费的合同。)​ 出租人的权利义务:()出租人应当提供约定的船舶。()出租人必须在约定的受载期限内提供船舶。()出租人在船舶开航前和开航时应当谨慎处理使所提供的船舶处于适航状态。()出租人应当按照约定的或者习惯的或者地理上的航线将货物运到卸货港并在约定的卸货港卸货。()出租人对货物享有留置权。)​ 承租人的权利义务:()提供约定的货物。()及时发出选定卸货港的通知。()在确定的装卸时间内完成装卸作业。()支付运费。运费支付可分为预付运费和到付运费两种方式。注意:独有条款装卸期间条款目前最常用的航次租船合同格式是《统一杂货租船合同》简称“金康合同”。定期租船合同定期租船合同是指船舶出租人向承租人提供约定的由出租人配备船员的船舶由承租人在约定的期限内按约定用途使用并支付租金的合同。在定期租船合同方面法律的调整一般是任意性的。我国海商法中有关船舶租用合同当事人权利和义务的规定均为非强制性的规定只有在当事人约定的情况下才适用。注意:独有条款停租条款光船租赁合同光船租赁合同指由船舶所有人提供不配备船员的光船由租船人雇用船员在约定期限内占有、使用船舶并支付约定租金的租船合同。经营中发生的风险和责任由承租人承担。承租人从出租人那里获得的是对船舶的“占有”和“使用”的权利而不是出租人提供的劳务服务。因此光船租赁合同具有财产租赁合同的性质。注意:光船租赁合同从性质上讲属于财产租赁合同而非国际货物运输合同。二、其他国际货物运输法律制度(一)、国际铁路货物运输法律制度年《国际货约》年《国际货协》我国加入(二)、国际航空货物运输法律制度、航空运单航空运单是由承运人出具的证明承运人与托运人已订立了国际航空货物运输合同的运输单证。它不是物权凭证在实际业务中航空运单一般都印有“不可转让”的字样。作用:)​ 航空运单是运输合同的证明。)​ 航空运单是承运人接收货物的证明。)​ 航空运单是记载收货人应负担费用和代理费用的记载凭证。)​ 航空运单是办理报关手续时的基本单证。)​ 当承运人承办保险或托运人要求承运人代办保险时航空运单即可用来作为保险证书。、有关国际航空货物运输的国际公约年《华沙公约》我国加入年《海牙议定书》我国加入年《瓜达拉哈拉公约》小结:国际海运、空运、铁路运输法律制度比较图示:国际海运国际空运国际铁路运输法律依据《海牙规则》《维斯比规则》《汉堡规则》《华沙公约》《海牙议定书》《瓜达拉哈拉公约》《国际货约》《国际货协》运单效力物权凭证非物权凭证非物权凭证有无航行过失免责有(《汉》无)有(《瓜》无)无有无责任限制有有无(三)、国际货物多式联运(我国未加入)国际货物多式联运是联运经营人以一张联运单据通过两种以上的运输方式将货物从一个国家运至另一个国家的运输。三、国际海上货物运输保险法律制度(一)、国际海上货物运输保险的险别、风险的种类自然灾害海上风险三大基本险风险意外事故一般外来风险一般附加险外来风险特别外来风险特别附加险特殊外来风险特殊附加险自然灾害指与运输有关的海啸、地震、飓风、雷电等恶劣气候和自然灾害。意外事故指与运输有关的如触礁、颠覆、碰撞、失踪等意外事故。一般外来风险偷窃提货不着、淡水雨淋、短量、混杂玷污、渗漏、串味异味、受潮受热、包装破裂、钩损、锈损、碰损破碎等(异串混淡偷短包、碰破热潮漏钩锈)特别外来风险交货不到险、进口关税险、舱面险、拒收险、黄曲霉素险、出口货物到港澳存仓火险特殊外来风险战争险、罢工险、损失的种类实际全损全损损失推定全损:商业全损共同海损:船货面临共同危险、人为有意造成的合理损失和费用、各方分摊部损单独海损:非人为有意造成的、意外损失海损从程度上可分为全部损失和部分损失部分损失又可分单独海损和共同海损。①“实际全损”指保险标的发生保险事故后灭失、或者受到严重损坏完全失去原有形体、效用或者不能再归被保险人所拥有的损失状态。②“推定全损”指货物发生保险事故后认为实际全损已经不可避免或者为避免发生实际全损已经不可避免或者为避免发生实际全损所需要支付的费用继续将货物运抵目的地的费用之和超过保险价值的损失状态。对推定全损由被保险人选择:()按实际全损进行索赔()按部分损失进行索赔。如果按实际全损索赔则必须向保险人发出委付通知即将全损货物委付给保险人。如不发出委付通知则视为按部分损失进行处理。对于被保险人的委付通知保险人可以接受也可以不接受。但是一旦接受不得反悔。也就是说如果保险人接受了委付就应该按全损赔付。此时被保险人应该将剩余物的所有权转让给保险人。③“共同海损”是指在同一海上航程中船舶、货物和其他财产遭遇共同危险为了共同安全有意地和合理地采取措施所直接造成的特殊牺牲支付的特殊费用。a)​ 船舶、货物和其他财产必须遭遇共同危险。b)​ 采取的措施必须是有意而合理的。所谓有意的措施是指船长主观上明知采取某种措施会导致船舶或货物的损害但为了避免船和货遭致共同的危险而不得已采取的措施。如船舶在航行中货舱起火船长明知向舱内灌水会造成货物的损失但却必须这样做由此而造成的损失是共同海损。c)​ 共同海损的牺牲和费用必须是特殊的。特殊费用是指超出船舶正常营运情况外所承担的责任也可以理解为是在船舶和货物面临共同危险的情况下采取的正常航行所需要以外的特殊费用。如为了使船舶脱浅反复使用快进车快倒车以使船舶松动得以脱浅的措施这种措施对船舶主机造成的损害应列入共同海损。因为所采取的措施已超出了船舶主机正常的使用范围。d)​ D、共同海损的措施必须有效果。在非常情况下船方所采取的措施达到了全部或部分地保全船舶和货物的目的。④“单独海损”指货物由于风险直接造成的部分损失、委付与代位求偿委付(abandon)(《海商法》第条))​ 仅适用于推定全损不得附带任何条件)​ 委付标的是要求全损赔偿的条件委付导致全部权利、义务转移给保险人)​ 保险公司可接受也不接受但一经接受不得撤回代位求偿(《海商法》第条))​ 存在责任第三人如果保险事故的发生可归责于第三人时保险人在给付了赔偿金后被保险人应协助保险人向第三人追偿保险人是以自己的名义行使请求权。)​ 不得侵害保险人的代位求偿权)​ 补偿原则不能请求双份)​ 代位求偿权的取得必须以保险人履行赔偿义务为前提。)​ 代位求偿权的范围不得超过保险人的赔偿金额。保险人向责任人请求赔偿的金额不得超过保险标的在保险事故发生时的实际价值、三大险种的承保范围平安险最低险(自然灾害造成的部分货损不赔):排除所有外来风险(单独自然灾害海损不赔))​ 共同海损和全损必须赔)​ 单独海损需要赔付的情况:a)​ 意外事故:由于运输工具遭受搁浅、触礁、沉没、互撞与流冰或其他物体碰撞以及失火、爆炸等意外事故造成货物的全部或部分损失。b)​ 意外事故+自然灾害(祸不单行):在运输工具已经发生搁浅、触礁、沉没、焚毁等意外事故的情况下货物在此前后又在海上遭受恶劣气候、雷电、海啸等自然灾害所造成的部分损失。)​ 在装卸或转运时由于一件或数件整件货物落海造成的全部或部分损失。)​ 施救费用(自己救自己):被保险人对遭受承保责任内危险的货物采取抢救、防止或减少货损的措施而支付的合理费用但以不超过该批被救货物的保险金额为限。)​ 运输合同中订有“船舶互撞责任”条款根据该条款规定应由货方偿还船方的损失。水渍险平安险+单纯自然灾害导致货物的部分损失一切险水渍险+一般附加险、保险责任的期限和保险公司的除外责任平安险基本险水渍险险种一切险一般附加险附加险特别附加险保险公司的责任特殊附加险除外责任:《海商法》、条责任期间:保险单上载明的启运地仓库至目的地仓库:“仓至仓”(最常用的约定期限的条款)仓至仓的责任期间。“仓至仓条款”是指:()从被保险货物运离保险单所载明的启运地仓库或储存处开始运输时起至该货物到达保险单所载目的地收货人的最后仓库或储存处为至。()如果未抵达上述仓库或储存处所则以货物在最后卸货港全部卸离海轮后满天为止。()如果在上述天内货物被转运至保险单所载目的地以外的地点则保险责任从货物开始转运时中止。以上三个哪个先满足就以哪个为准。保险人的除外责任包括:)​ 被保险人的故意行为或过失所造成的损失。)​ 属于发货人责任引起的损失。)​ 在保险责任开始前被保险货物已存在的品质不良或数量短差所造成的损失。)​ 被保险货物的自然损耗、本质缺陷、特性以及市价跌落、运输延迟引起的损失和费用。)​ 包装不当。)​ 战争险条款和货物运输罢工险条款规定的责任范围和除外责任。索赔时效。海上货物运输保险的索赔时效为年从被保险货物在最后卸货港全部卸离运输工具后起算最多不超过年。国际货物买卖中出现问题以后的处理:、找出口方:质量问题、装船日期延误、找承运人:货物表明有问题、倒签提单、预借提单、无单放货、找保险人:风险造成货物损失且在保险范围中第章、​ 国际贸易支付法律制度(一)、国际贸易支付工具现金、票据(支票、本票、汇票)、票据的概念及法律特性票据是出票人依法签发的由自己或指示他人无条件支付一定金额给受款人或持票人的有价证券即某些可以代替现金流通的有价证券。在国际贸易结算业务中通常都是使用某种票据(主要是汇票)作为支付工具通过银行进行非现金结算。票据的法律特性如下:①票据的流通性票据是流通证券可以通过交付或背书转让。票据上的权利是一种债权其转让属于商法上的转让与民法上的债权转让不同。票据具有较强的流通性主要表现在:其一票据可以自由转让让与人或受让人不必通知债务人就可以使受让人能以自己的名义对债务人行使权利。而民法上的债权虽然一般也可转让但以通知债务人为转让生效的条件其二票据一经转让正当的受让人即享有优于前手的权利而民法上的受让人则不受此种保护合同的无效会导致受让人合同权利的无效或终止。②票据的无因性票据是无因证券。在票据当事人之间其权利义务不受基本法律关系的影响基本法律关系的履行情况不影响票据的权利义务关系票据关系完全以票据上的文字记载为准票据的善意受让人不必证明其取得票据的原因即可主张票据上的权利。③票据的要式性票据必须以法律规定的格式作成才能生效。、票据的种类汇票a、汇票的概念:汇票是由出票人签发的委托付款人在见票时或在指定日期无条件支付确定的金额给受款人或持票人的书面支付命令。汇票的基本当事人有出票人、付款人和受款人。()出票人是出具汇票并交付汇票的人。()付款人是接受支付命令的人又称为受票人在商业汇票的情况下受票人通常是进口人(买方债务人)或其指定银行而在银行汇票的情况下受票人通常是银行。()受款人是受领汇票金额的人又称收款人通常是卖方或其指定的人或任何持有票据的人。b、汇票的种类。汇票从不同的角度可以分为不同的种类:()依付款的时间不同可将汇票分为即期汇票和远期汇票前者指规定在持票人提示时或于付款人见票时应立即付款的汇票后者指汇票上记载了付款人于将来一定日期或特定的日期付款的汇票。()依出票时是否附有单据可将汇票分为光票和跟单汇票前者指出具汇票时未附有提单等货运单据的汇票后者指出具汇票时带有提单、保险单、发票等货运单据的汇票。商业汇票一般多为跟单汇票。在国际贸易中使用的通常是跟单汇票。()依出票人的不同可将汇票分为银行汇票和商业汇票前者指由银行作为出票人的汇票后者指由工商企业或个人作为出票人的汇票。在远期汇票中依汇票承兑人的不同又可分为银行承兑汇票和商业承兑汇票。国际贸易结算中主要使用商业汇票。本票本票又称期票是出票人于见票时或某一确定的将来时间向某人或其指定的人无条件支付一定金额的书面承诺。本票有两方基本当事人即出票人和受款人本票的出票人和付款人是同一个人本票的信用是建立在受款人对出票人的信任的基础上没有第三者的任何担保。因此在国际贸易中卖方为了避免商业风险通常不愿意接受本票。支票支票是以银行为付款人的见票即付的汇票支票实际上是一种特殊的汇票其与一般汇票的区别是支票的付款人限于银行而一般汇票的付款人不限于银行。支票只限于见票即付而汇票还包括其他到期付款的方法。、票据行为出票出票指出票人开立汇票的行为。出票包括两个行为:()由出票人制作汇票并在汇票上签名。()将汇票交给受款人。合法完成的出票行为产生下列效力:()对于出票人而言出票使其成为票据的第二债务人如果票据被拒绝承兑或被拒付则出票人应对受款人及汇票的正当持有人承担支付汇票金额的义务。()对受款人而言出票使其可以享受汇票的权利他可以依法要求汇票的付款人支付汇票金额或将汇票转让。()对于受票人或付款人来说在受票人承兑以前汇票对其无约束力受票人没有义务付款受票人承兑以后则要受其约束。背书背书是持票人在汇票背面签名并将汇票交付给受让人的行为。a、背书的种类:()背书分为记名背书和空白背书记名背书又称特别背书此种背书持票人须在汇票背面写上被背书人的姓名。空白背书又称无记名背书此种背书持票人只在汇票背面签上自己的名字而不填写被背书人的名字。()背书又可分为限制性背书和非限制性背书前者指禁止汇票再背书转让的背书后者指没有此种限制的背书。b、背书的效力:()对于背书人来说除限制性背书和免受追索的背书外合法有效的背书使其成为票据的从债务人须对包括被背书人在内的所有后手保证该汇票将得到承兑或付款。()对于被背书人来说背书使其取得了背书人对票据的一切权利。提示提示是持票人向付款人出示汇票并要求其承兑或付款的行为。提示可分为承兑提示和付款提示一般来说即期汇票只须作付款提示远期汇票则须先向付款人作承兑提示然后再于汇票到期时作付款提示。这两种提示都须在法律规定的期限内进行。承兑承兑是付款人表示接受出票人的付款指示同意承担付款义务而将此意思记载于汇票上的行为。付款人承兑汇票后即成为汇票的主债务人而出票人和背书人只是从债务人。此时如承兑人到期不付款持票人可直接对其起诉。付款付款指汇票的持票人于汇票到期日向汇票的付款人提示要求付款付款人依汇票进行支付的行为。在付款人依汇票付款后由持票人在汇票上签名注明“收讫”字样并将汇票交付款人此时汇票的债权债务关系即告消灭。拒付与追索拒付是指付款人的拒绝承兑和拒绝付款行为。拒付包括:付款人明确的拒绝付款人破产付款人避而不见付款人死亡等情况。追索。在汇票被拒付后持票人有权向汇票的出票人及所有的前手背书人行使追索权即向其请求偿还汇票上载明的金额。持票人须在法律规定的期限内行使追索权我国《票据法》的规定是个月。(二)、国际贸易的支付方式基本当事人是谁、当事人之间的关系、流转程序、理论上的种类、特别注意问题、​ 汇付汇付是由买卖合同的买方委托银行主动将货物支付给卖方的结算方式。汇付是建立在商业信用基础上的因此对买卖双方均有一定的风险。(顺汇)汇付当事人汇款人、收款人、汇出行、汇入行。汇款人和汇出行、汇出行和汇入行之间都是一种委托代理的法律关系。汇付的种类汇付依使用的信用工具不同分为:信汇、电汇和票汇。票汇示意图:④票汇通知⑦付讫通知②货款③银行汇票⑤提示付款⑥兑付④航空邮寄汇票①货物、​ 托收托收是由收款人开立汇票委托银行向付款人收取货款的结算方式。年《托收统一规则》。商业信用为基础逆汇。托收当事人委托人(卖方)、付款人(买方)、托收行和代收行。托收的基本程序)​ 委托人出具汇票并向其所在地银行提出托收申请填写托收指示书。在跟单托收的情况下将汇票和装运单据等买卖合同要求的全套单据交给托收行)​ 托收行接受申请后委托其在进口国的往来银行(即代收行)代为办理收款事宜)​ 代收行向买方作付款提示或承兑提示在付款人付款后通知托收行托收行即向卖方付款。如付款人拒付则由代收行通知托收行再由托收行通知卖方。托收当事人间关系)​ 委托人和托收行、托收行和代收行之间的法律关系委托代理关系)​ 委托人和代收行之间的关系无关系)​ 代收行和付款人之间的关系无关系托收的种类在托收方式下依汇票是否附有单据可以分为光票托收和跟单托收。)​ 光票托收。指委托人开立不附货运单据的汇票仅凭汇票委托银行向付款人收款的托收方式。光票托收的汇票依付款时间的不同又可分为即期和远期两种)​ 跟单托收。指委托人开立附货运单据的汇票凭跟单汇票委托银行向付款人收款的托收方式。跟单托收又可分为付款交单和承兑交单。第章、​ 我国对外贸易管理法律制度外贸管制关税制度法律依据、关税种类、完税价格非关税制度修订后对外贸易法的主要内容贸易救济措施:反倾销、反补贴和保障措施(一)、关税税率普通税率对原产地与我国没有关税互惠协议的国家和地区的进口货物按普通税率征收进口关税。优惠税率对原产地与我国有关税互惠协议的国家和地区的进口货物按优惠税率征收进口关税经国务院关税税则委员会特批也可适用优惠税率。优惠税率显然比普通税率低。特别关税任何国家或地区对我国货物采取歧视性关税或待遇我国可以对之采取对等的特别关税。补充:实践中经常遇到的还有两种提法:)​ 普惠制税率:普惠制是发达国家(给惠国)给予发展中国家(受惠国)出口产品的一种普遍的、非歧视性的、非互惠性的减免关税的优惠制度是在最惠国税率基础上进一步减税或全部免税的优惠待遇。普惠制项下的出口产品关税税率比最惠国税率还要低约三分之一。)​ 特惠税率:适用原产地与我国签订有特殊优惠关税协定的国家或地区的进口货物。(二)、进出口商品的检验分为法定检验和非法定检验法定检验强制检验的范围)​ 列入《商检机构实施检验的进出口商品种类表》的商品的检验)​ 出口食品的卫生检验)​ 出口危险货物包装容器的性能鉴定和使用鉴定)​ 对装运出口易腐烂变质食品、冷冻品的船舱、集装箱等运载工具的适载检验)​ 有关国际条约规定必须经过商检机构检验的进出口商品的检验)​ 其他法律、法规规定必须经过商检机构的进出口商品的检验。检验标准(顺序))​ 法定强制检验)​ 外贸合同约定标准)​ 按样品检验)​ 法定标准低于约定标准的适用约定标准)​ 无法定标准又无约定或约定不明适用生产国标准、有关国际标准或国家检验机构指定标准。(三)、《对外贸易法》的修改适用范围)​ F除了规定外贸法适用于货物、技术、服务的进出口外还增加了“与贸易有关的致使产权保护”的规定。)​ F规定我国除了可以参加区域经济合作组织外新增了缔结关税同盟、自由贸易区等区域经济贸易协定的内容。)​ 三个例外:a)​ 特殊物质或产品的进出口:与

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