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谢谢大家支持,我的资料来自网上,同样散布在网上,有这么多人收下,原作者给力,我是二传手/真的。

我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究(参评精简本)二八年六月内部资料注意保存《我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究》目录第一章概论.....................................................1第一节概念界定.............................................................................................1一、腐败分子..................................................................................................1二、资产..........................................................................................................2三、转移..........................................................................................................3四、境外..........................................................................................................4第二节腐败分子向境外转移资产的现状及危害.........................................4一、国际现状..................................................................................................4二、我国现状..................................................................................................6三、危害..........................................................................................................8第三节监测的法律依据...............................................................................11一、国际法律依据........................................................................................11三、国内法律依据........................................................................................17第二章我国腐败分子向境外转移资产的主要途径....................23第一节通过现金走私向境外转移资产.......................................................23第二节利用替代性汇款体系向境外转移资产...........................................24第三节利用经常项目下的交易形式向境外转移资产...............................26一、进口预付货款,出口延期收汇............................................................26二、伪造佣金及其他服务贸易项目对外付汇............................................27三、通过企业之间的关联交易实现向境外转移资产的目的....................28四、利用假的进口合同骗取外汇管理部门核准外汇汇出境外................29五、少报出口,多报进口............................................................................30第四节利用投资形式向境外转移资产.......................................................30第五节利用信用卡工具向境外转移资产...................................................32第六节利用离岸金融中心向境外转移资产...............................................33第七节海外直接收受...................................................................................35第八节通过在境外的特定关系人转移资金...............................................35第三章资产境外转移中的人员行为特征............................37第一节资产境外转移与人员外逃并非同时、同向...................................37第二节具体行为特征...................................................................................38一、家属(情人)先行.....................................................................................38二、准备有关出入境证件............................................................................38三、在海外设立特定机构,本人频繁往返于国内外之间........................39四、境外赌博................................................................................................40五、私下变卖国内财产................................................................................41六、不计后果地攫取物质利益....................................................................41七、原因不明地突然离职出境....................................................................41第四章监测分析方法............................................42第一节监测思路...........................................................................................42一、以“获取非法资产”和“向境外转移资产”阶段为监测重点........42二、依托并充分利用大额交易和可疑交易报告数据库............................42三、加强对重点地区、敏感行业、特定人群和特定消费方式的监测....43四、自主分析和协查分析相结合................................................................44第二节监测分析流程...................................................................................45第三节监测分析规则...................................................................................47一、对涉嫌腐败名单交易的预警................................................................48二、对涉嫌腐败资金类地下钱庄的监测....................................................48三、交易主体的可疑行为触发监测临界参数............................................50四、可疑交易主体被多次报告,且金额、账户触发监测临界参数........51五、对跨境携带现金的监测........................................................................52六、对进出口未核销企业的监测................................................................54七、对假借佣金或其他服务贸易名义外逃资金的监测............................55八、对利用企业间关联交易向境外转移资金的监测................................57九、对海外投资年检违规名单的监测........................................................59十、对利用离岸金融中心向境外转移资金的监测....................................60十一、对利用银联卡向境外交易转移资金的监测....................................62第五章工作建议................................................64一、通过签署合作安排或工作机制等形式实现反腐败信息的共享...............64二、建立反腐败机构互派特派员制度...............................................................65三、与海关尽快建立反洗钱相关数据的查询和通报机制...............................65四、实现人民银行内部信息的整合,建立信息共享与互动机制...................66五、加强与境外FIU的情报交流......................................................................66我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究1第一章概论第一节概念界定一、腐败分子腐败的含义具有多样性,根据《布莱克法律词典》的解释,腐败是故意行使与公职义务或其他权利不相符的某些利益的行为,或者公职人员或受托人违背其职责或其他权利,非法地或不当地利用其职位或身份为自己或他人谋取利益的行为,兼具贪污和贿赂的含义。根据联合国《反腐败公约》的规定,“腐败”是指贿赂本国公职人员、外国公职人员或者国际公共组织官员,公职人员贪污、挪用或者以其他类似方式侵犯财产,影响力交易,滥用职权,资产非法增加,私营部门内的贿赂,私营部门内的侵吞财产等故意行为;“腐败分子”就是从事上述行为的主体,既可以是自然人,也可以是法人,既可以是履行公共职能或提供公共服务的机构和人员,也可以是私营部门实体和人员。根据我国刑法的规定,贪污贿赂犯罪的主体主要为国家工作人员,即在国家机关中从事公务的人员,国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员,以及其他依照法律从事公务的人员。结合我国反腐败斗争的战略目标以及当前的工作重点,本课题中的腐败分子是指违背职责谋取非法利益的国家机关工作人员和国有公司、企事业单位、社会团体的高管人员。我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究2二、资产联合国《反腐败公约》以及《打击跨国有组织犯罪公约》都规定:“财产”系指各种资产,不论物质的还是非物质的、动产还是不动产、有形的还是无形的,以及证明这种资产的产权或者权益的法律文件或者文书。联合国《制止向恐怖主义提供资助的国际公约》规定:“资金”系指各种资产,不论是有形或者无形资产、是动产还是不动产、不论以何种方式取得,和以任何形式,包括电子或数字形式证明这种资产的产权或权益的法律文件或证书,包括但不限于银行存款、旅行支票、银行支票、邮政汇票、股票、证券、债券、汇票和信用证。可见,“资产”、“财产”、“资金”可以在同等意义上使用。上述定义从资产的表现形式方面展示了其外延的宽广性和多样性。从法律性质来看,本课题所指资产,既包括非法资产,也包括腐败分子控制的合法资产。之所以特别作出这种说明,主要基于以下原因:首先,“资产”尤其是现金、有价票证等是种类物,将通过非法渠道获得的资产与腐败分子的合法收入相区分没有实质意义。其次,考虑到腐败分子的犯罪所得可能已被混同、转换形态或转让他人等复杂情形,国际公约倡导价值没收、混合没收、替代物没收等措施,以便最大限度地剥夺犯罪收益。对腐败分子向境外转移合法资产进行监测,防止其外逃,正是为了在腐败分子的非法收益难以追缴时,通过剥夺其控制的合法资产,收到惩治犯罪、挽回国家损失的效果。我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究3三、转移转移包含两层含义:首先,从转移的方式来看,既包括利用非法渠道转移,也包括利用合法渠道转移。金融行动特别工作组在《中国反洗钱和反恐融资评估报告》中指出,在中国最常用的洗钱方式有四种。第一种是通过现金走私的方式;第二种是通过合法金融系统的现金交易、账户付款、海外业务、贷款和其他金融交易实现洗钱目的,有时候还采用假身份证开立银行账户或汇款的方式;第三种是以贸易为掩护的方式,即非法所得通过进出口货物或虚构/伪造进出口合同、海运单据、海关报关单和其他相关文件的方式实现洗钱目的;第四种通过地下钱庄系统洗钱。此外,犯罪分子还设立海外空壳公司,将资金以合法贸易或投资交易方式通过银行实现转移。随着新技术和新产品的出现,腐败分子还可能借助电子货币、网上金融服务以及股票期权、远期外汇汇率合同等新的金融衍生品向境外转移资产。在实际操作中,腐败分子往往通过多种方式的组合,交错使用合法渠道和非法渠道,实现资产的跨境转移。其次,从转移的对象看,既有将非法资产转移境外,也有将其控制的合法资产转移境外后加以非法占有或用作非法用途。在实际案例中,就有腐败分子将其所在的国有公司的资产以海外投资的名义转移境外,最终划入其个人账户,实现了资产从国有到私有、从合法到非法、从境内到境外的转换和转移。我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究4四、境外境外指法域而非地理概念,法域是指具有或适用独立法制体系的区域。1以此来衡量,中国大陆、香港、澳门乃至台湾地区都具有独立的法制体系,虽然在宪法层面上具有派生性,即特别行政区基本法由全国人民代表大会来制定,但是“四地”的法制体系是完全平行的,即中国大陆、香港、澳门和台湾地区分属不同法域。此外,在IMF框架下,经常性国际交易中的跨境(crossborder)指的是跨货币边境或海关关境,而非国境。在我国,大陆地区和港澳台地区分属不同的货币区,因此腐败分子向港澳台地区转移资产,也属于向境外转移资产。第二节腐败分子向境外转移资产的现状及危害一、国际现状资金外逃(CapitalFlight),又称为资本外逃、资本非法转移等,资金多由发展中国家流向发达国家。因此,经济学家托尼尔(Tonell,1992)认为资金外逃是“生产资源由贫穷国家向富裕国家的流失”2。导致资金外逃的原因存在于经济、政治等多方面,然而,近年来,贪污腐败越来越成为资金外逃研究领域备受关注的焦点,腐败分子向他国转移的财富被公认是外逃资本的重要组成部分,在整个1参见时延安著:《中国区际刑事管辖权冲突及其解决研究》,中国人民公安大学出版社2005年版,第11页。2王高明,“腐败分子资金外逃及惩治机制研究”,《经济社会体制比较》2006年5期,P42-52。我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究5资金外逃中的比例逐渐提高。虽然目前尚无法计算所有外逃资本中有多少是由腐败分子转移至境外的,但可以肯定的是,在新兴市场国家,贪污腐败是资本外逃的重要原因。2007年12月17日,世界银行与联合国毒品与犯罪问题办公室在联合国纽约总部举行了“追回被窃财产之友倡议(FriendsoftheStolenAssetRecoveryInitiative)”的发起仪式。仪式上公布的一组数字表明:发展中国家和转型期国家每年产生的腐败收益高达200到400亿美元,相当于全球官方发展援助的20%到40%,而且大部分被转移到发达国家3。仪式上世界银行现任行长佐利克(RobertBZoellick)透露:在非洲,每年国内生产总值的25%都由于腐败而损失,金额高达1480亿美元,但这一问题并不只限于非洲。尼日利亚前总统阿巴查(SaniAbacha)在任内五年贪污了30亿到50亿美元,而尼日利亚联邦政府2006年用于健康和教育的开支还不到50亿美元。菲律宾的前总统马科斯(FerdinandMarcos)贪污了50亿到100亿美元,它造成的发展影响远远超过直接的财政损失,它降格了公共机构、影响了投资、损坏了微观经济环境、摧毁了金融机构的信誉。菲律宾用了18年的时间才追回6.2亿美元,而要完全从损失中恢复还需更长时间。联合国毒品与犯罪问题办公室主任科斯塔(AntonioMariaCosta)在仪式上指出:经验表明,只有不到一半的被窃财产会停留在受害国,而大部分会被转移到国外。财产追回是一个复杂的过程,并随着金融3“专题报道:联合国发起‘追回被窃财产之友倡议’”,http://www.un.org/radio/ch/story.asp?NewsID=5126,2008/2/21。我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究6中介机构开发新业务而变得越来越复杂。一旦被窃财产离开受害国,它们就会被巧妙地分割,藏在众多金融工具中,难以发现和获取。目前,与贪腐资金跨境转移相伴随的还有腐败人员外逃。腐败分子外逃得逞,更增加了受害国打击犯罪和追缴资金的难度。目前国际上为数不多的成功追回外逃贪腐资金的典型案例有:尼日利亚追回了阿巴查转移到瑞士的5亿多美元;秘鲁在2001到2004年间追回了前情报部门负责人蒙特西诺斯(VladimiroMontesinos)转移到瑞士和美国等地的1.8亿美元;2007年5月,美国和瑞士协助哈萨克斯坦追回了8400万美元。但是,与实际发生外逃的资金数额相比较,追回的资金实为九牛一毛。二、我国现状中国官员因经济犯罪外逃始于上世纪80年代末。近年来外逃的腐败分子及其转移至境外的资金究竟有多少,至今还没有一组公认的数字,只能根据各方报道勾画出大体状况。根据公安部2006年5月公布的数据显示,我国已陆续缉捕到外逃的经济犯罪嫌疑人320人左右,直接涉案金额近700亿元人民币。而公安机关和有关部门掌握的仍在逃的外逃经济犯罪嫌疑人,有800人左右,潜在的经济损失和他们实际非法转移的资金数额,只有将这些人缉捕归案审查以后才能确定4。据中国社会科学院一份调研资料披露:从九十年代中期以来,外4常雪梅刘倩,“【特别策划】编织无国界反腐天网腐败分子远遁天涯也枉然”,中国共产党新闻网http://cpc.people.com.cn/GB/64093/67206/68346/5534628.html2/22。我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究7逃党政干部,公安、司法干部和国家事业单位、国有企业高层管理人员,以及驻外中资机构外逃、失踪人员数目高达16000至18000人,携带款项达8000亿元人民币。近年由官方媒体曝光的腐败分子外逃或将资金转移境外的典型个案不胜枚举:1.高官----原全国人大副委员长成克杰非法聚敛几千万元巨额赃款,大都转移到香港情妇的名下或存在境外银行里;十五届中央委员、正部级电力高官高严出逃后至今下落不明;此外还有河南省烟草专卖局原局长、烟草公司原经理、原党组书记蒋基芳,贵州省交通厅原厅长卢万里,厦门市原副市长蓝甫,浙江省建设厅原副厅长、曾任温州市主管城市建设的副市长杨秀珠,等等。2.国有公司和金融部门的负责人----中国银行广东开平支行三位原行长许超凡、余振东、许国俊,三人出逃携款高达4.83亿美元;还有河南豫港公司原董事长程三昌,河南省服装进出口公司原总经理董明玉,云南省旅游集团公司原董事长罗庆昌,国有控股的西安市机电设备有限公司原总经理兼汽车部经理周长青,昆明卷烟厂原厂长陈传柏,等等。这些犯罪嫌疑人潜逃境外的目的地主要集中于北美、澳大利亚、东南亚地区。具体来说,涉案金额相对小、身份级别相对低的,大多就近逃到我国周边国家,如泰国、缅甸、马来西亚、蒙古、俄罗斯等;案值大、身份高的腐败分子大多逃往西方发达国家,如美国、加拿大、澳大利亚、荷兰等;一些无法得到直接去西方国家证件的,先龟缩在我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究8非洲、拉美、东欧的小国,伺机过渡;有相当多的外逃者通过香港中转,利用香港世界航空中心的区位以及港人前往原英联邦所属国家可以实行“落地签证”的便利,再逃到其他国家。三、危害(一)政治危害1.助长贪污贿赂等犯罪的蔓延,损害党的执政基础腐败分子向境外转移资产,助长了贪污贿赂等犯罪的蔓延,损害党的执政基础。党的十七大报告指出,中国共产党的性质和宗旨,决定了党同各种消极腐败现象是水火不相容的。坚决惩治和有效预防腐败,关系人心向背和党的生死存亡,是党必须始终抓好的重大政治任务。若腐败分子可以轻易向境外转移资产,势必给贪污腐败分子提供退身之路,给其提供低风险获利空间,是对贪污贿赂等犯罪的刺激和引诱,将直接威胁党的廉政建设,损害党的执政基础。2.加大了我国的执法难度和司法成本腐败分子向境外转移资产,加大了我国的执法难度和司法成本。由于地理、制度、文化等因素,一般来说,各国对于转移至境外的资产的监视、调查、控制、和追缴等能力都比较弱。资产跨境转移掩盖了贪污贿赂等犯罪的踪迹,为司法机关及时发现犯罪、查获罪犯、追缴赃款设置了障碍,使腐败分子得以享用赃款、逃避打击。而对犯罪的惩罚不力,降低司法威慑力,势必又会刺激更多的腐败分子铤而走险,形成恶性循环。我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究93.损害中国的国际形象腐败分子向境外转移资产,将严重损害中国的国际形象。中国作为最大的发展中国家、联合国安理会常任理事国之一,正处于改革开放的关键时期,若无法遏制贪污腐败,令贪腐资金大量向国外转移,无疑是向国际社会昭示政治腐败、法制缺陷和金融监管不健全等问题。尤其是在现今复杂的国际政治环境中,别有用心的政治势力无时无刻不在处心积虑地收集甚至捏造中国的负面报道以诋毁我们的政治制度,此时腐败分子对外转移资金及由此引发的政治分歧、司法争端、经济纠纷等一系列问题将可能对我国的国际形象造成严重损害。(二)经济危害1.造成社会财富的流失,破坏经济发展成果腐败分子向境外转移资产,会造成社会财富的流失,破坏经济发展成果。这些转移出境的资金,大部分难以发现或无法追缴,造成国民财富的巨大损失。据称新西兰的高档汽车销售商已将来自中国的“小留学生”们排在本地成功企业家之前,列为最高端客户,因为某些在中国“有背景”的子弟经常以全款购买高档汽车以炫耀实力;美国也爆出了加州洛杉矶的阿凯迪亚地区及纽约的曼哈顿地区因不明背景的中国家庭的迁入拉动民宅价格上升的消息,这些高消费者中有很多是国内官员或国企管理人员的亲属。惊人的财富在中国被非法攫取后,注入到发达国家的经济循环。2.导致经济扭曲和不稳定、经济调控政策失灵,给经济建设带来严重的负面影响我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究10首先,转移活动会造成资金的异常流动,影响利率和汇率的正常形成,扰乱金融市场,干扰国家的宏观调控。其次,以资产转移为目的的贸易和投资活动,会使有关行业不遵循市场规律和国家产业政策而调整,造成国家经济结构的畸形发展和经济动荡。研究认为5,资本外逃会加大中国融资成本,甚至还会造成中国就业机会的减少,从而会加大贫富差距。资本外逃后,政府会转而向流动性低的资本(如土地、劳动力)转移税收负担,从而会拉大收入差距,降低国内消费和就业水平。3、加剧金融风险,冲击金融稳定腐败分子向境外大量转移资金,会加剧金融风险,冲击金融稳定。从国际经验来看,资本外逃严重时,可能成为导致国家破产的一股力量。更大的代价是在未来数十年中,国家的信用等级在国际社会中将大大下降。这方面的典型例子是墨西哥。国际货币基金会的调查报告指出,1994年爆发的墨西哥金融危机,其诱因在于墨西哥本土的投资者资金外溢,而不是市场所推测的是外国投资者因墨西哥政局不稳而争相抛售比索所致6。此外,金融机构内部人员巨额贪污、挪用并将资金转移也会危及该机构的持续经营和公众信心,甚至带来整个金融体系的振荡。震惊中外的中行广东开平案和哈尔滨高山案就为中国银行业带来了极大的负面影响。5董志勇,“资本外逃对中国宏观经济的影响”。6刘旭,“中国资本外逃负面影响不可小觑”,人民网>>中国经济快讯http://www.people.com.cn/GB/paper1631/10056/922154.html,2008/2/25。我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究11第三节监测的法律依据对腐败分子向境外转移资产进行监测是利用反洗钱的手段和体系反腐败,拓展了反腐败的渠道,增强了有效性。因此,对腐败分子向境外转移资产进行监测的法律依据应当在反洗钱的制度框架内展开。腐败分子向境外转移资产涉嫌洗钱犯罪是对其进行监测的必要前提,因为监测是反洗钱的核心手段和制度创新,只有涉嫌洗钱犯罪,才有合理依据启动监测手段。客户身份识别制度、客户身份资料和交易记录保存制度、大额交易和可疑交易报告制度、现金跨境转移报告制度作为反洗钱的支柱,为监测提供了必要的资料和信息准备,构成了监测工作不可或缺的环节。金融情报机构作为接收、分析、移送可疑交易的专门机构,是开展监测工作的组织中枢。基于上述分析,对腐败分子向境外转移资产进行监测法律依据的探讨将围绕监测的启动、监测的实施、监测的组织三大方面,从国际法的梳理、外国法的借鉴、国内法的分析三个层次展开。一、国际法律依据(一)监测的必要启动——腐败分子向境外转移非法所得涉嫌洗钱犯罪1.腐败犯罪是洗钱罪的上游犯罪谋取不正当利益是腐败犯罪的动机和目的,为了避免不正当利益被暴露和没收,腐败分子总是想方设法隐瞒、掩饰、转移非法资产,我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究12使其在形式上合法化。洗钱行为是腐败行为的继续和延伸,清洗腐败资金,是整个腐败犯罪过程的重要环节和有机组成部分。洗钱是腐败分子的本能需求,反腐败必须打击洗钱,因此,众多国际公约都将腐败犯罪作为洗钱罪的上游犯罪,将现有的反洗钱法律制度和工作机制纳入了反腐败框架。联合国《反腐败公约》在序言中就开宗明义地强调缔约国应当“关注腐败同其他形式的犯罪特别是同有组织犯罪和包括洗钱在内的经济犯罪的联系”,并在第23条(对犯罪所得的洗钱行为)第2款第2项中规定“各缔约国均应当至少将其根据本公约确立的各类犯罪列为上游犯罪。”在本条中,“应当至少”是对缔约国的强制性要求,即缔约国应当将公约规定的贿赂本国公职人员等腐败犯罪列为洗钱罪的上游犯罪。联合国《打击跨国有组织犯罪公约》第6条(洗钱行为的刑事定罪)第2款第2项规定,“各缔约国均应将本公约第二条所界定的所有严重犯罪和根据本公约第五条、第八条和第二十三条确立的犯罪列为上游犯罪。缔约国立法中如果明确列出上游犯罪清单,则至少应在这类清单中列出与有组织犯罪集团有关的范围广泛的各种犯罪。”在该公约中,“第八条”指的是腐败行为的刑事定罪。根据这一强制性的规定,各缔约国应当将腐败犯罪列为洗钱罪的上游犯罪。2.向境外转移非法所得是洗钱的重要表现形式综观国际公约对洗钱罪的定义,向境外转移犯罪所得是洗钱的重要表现方式。我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究13联合国《反腐败公约》第23条第1款要求各缔约国均应当根据本国法律的基本原则采取必要的立法和其他措施,将下列故意实施的行为规定为犯罪:(1)明知财产为犯罪所得,为隐瞒或者掩饰该财产的非法来源,或者为协助任何参与实施上游犯罪者逃避其行为的法律后果而转换或者转移该财产;(2)明知财产为犯罪所得而隐瞒或者掩饰该财产的真实性质、来源、所在地、处分、转移、所有权或者有关的权利。即各缔约国应当将故意转移犯罪所得,包括腐败犯罪所得的行为作为洗钱罪惩处。《打击跨国有组织犯罪公约》第6条第1款也有相同的要求。(二)监测的具体展开1.监测范围《反腐败公约》第14条第1款第1项规定,“各缔约国应当在其权限范围内,对银行和非银行金融机构,包括对办理资金或者价值转移正规或非正规业务的自然人或者法人,并在适当情况下对特别易于涉及洗钱的其他机构,建立全面的国内管理和监督制度,以便遏制并监测各种形式的洗钱,这种制度应当着重就验证客户身份和视情况验证实际受益人身份、保持记录和报告可疑交易作出规定。”第2款规定,“缔约国应当考虑实施可行的措施,监测和跟踪现金和有关流通票据跨境转移的情况,但必须有保障措施,以确保信息的正当使用而且不致以任何方式妨碍合法资本的移动。这类措施可以包括要求个人和企业报告大额现金和有关流通票据的跨境转移。”这两款对利用金融机构以及以现金、流通票据形式进行的资产跨境转移进行了全面的我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究14规定,提出了相应的监测要求,对腐败资产跨境转移进行监测是其中的应有之义。2.具体要求《反腐败公约》第52条专门规定了“预防和监测犯罪所得的转移”。第1款促请各缔约国均应当根据本国法律采取必要的措施,以要求其管辖范围内的金融机构核实客户身份,采取合理步骤确定存入大额账户的资金的实际受益人身份,并对正在或者曾经担任重要公职的个人及其家庭成员和与其关系密切的人或者这些人的代理人所要求开立或者保持的账户进行强化审查。对这种强化审查应当作合理的设计,以监测可疑交易从而向主管机关报告,而不应当将其理解为妨碍或者禁止金融机构与任何合法客户的业务往来。第2款要求缔约国就本国管辖范围内的金融机构应当对哪类自然人或者法人的账户实行强化审查,对哪类账户和交易应当予以特别注意,以及就这类账户的开立、管理和记录应当采取哪些适当的措施,发出咨询意见;各缔约国均应当根据其本国法律和参照区域、区域间和多边组织的有关反洗钱举措,对于应当由本国管辖范围内的金融机构对其账户实行强化审查的特定自然人或者法人的身份,除这些金融机构自己可以确定的以外,还应当酌情将另一缔约国所请求的或者本国自行决定的通知这些金融机构。这两款规定是“了解你的客户”原则的具体展开,并对重要公职人员提出了强化审查的要求。第3款要求各缔约国均应当实行措施,以确保其金融机构在适当期限内保持客户的账户和交易的充分记录,记录中应当至少包括与客户身份有关的资料,并尽可能包括我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究15与实际受益人身份有关的资料。第4款规定,为预防和监测根据本公约确立的犯罪的所得的转移,各缔约国均应当采取适当而有效的措施,以在监管机构的帮助下禁止设立有名无实和并不附属于受监管金融集团的银行。此外,缔约国可以考虑要求其金融机构拒绝与这类机构建立或者保持代理银行关系,并避免与外国金融机构中那些允许有名无实和并不附属于受监管金融集团的银行使用其账户的金融机构建立关系。本款从禁止的角度进一步强调了实名制和尽职调查原则必须遵守。第5款规定,各缔约国均应当考虑根据本国法律对有关公职人员确立有效的财产申报制度,并应当对不遵守制度的情形规定适当的制裁。各缔约国还应当考虑采取必要的措施,允许本国的主管机关在必要时与其他国家主管机关交换这种资料,以便对根据本公约确立的犯罪的所得进行调查、主张权利并予以追回。本款规定将公职人员账户强化审查制度与财产申报制度结合起来,为监测公职人员的资产状况提供了准确、全面的基础资料,有利于及早遏制腐败分子向境外转移资产的企图。第6款规定,各缔约国均应当根据本国法律考虑采取必要的措施,要求在外国银行账户中拥有利益、对该账户拥有签名权或者其他权力的有关公职人员向有关机关报告这种关系,并保持与这种账户有关的适当记录。这种措施还应当对违反情形规定适当的制裁。本款要求公职人员对拥有或控制境外资产的情况进行申报,并保存交易记录。《金融行动特别工作组四十项建议》第6项建议对于政界名流,除了实施常规的尽职调查措施外,金融机构还应拥有适当的风险管理我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究16系统以确定客户是否为政治公众人物、获得高级管理层的批准方可与此类客户建立业务关系、采取合理措施确定财产和资金来源、对业务关系进行更严格的持续监视。根据释义,“政治公众人物”是指现在或曾经担任显赫公职的个人,如国家元首或政府首脑、高级政客、政府、司法或军队高级官员、国有企业高级行政人员和政党的重要官员。与政治公众人物自身存在的声誉危机类似,他们与家庭成员或关系密切的同僚之间的商业关系也存在声誉上的风险。这些规定都强调了对重要政治人物进行强化审查和持续监测,鉴于重要政治人物是洗钱犯罪的高危人群,因此对其及其关联人员的账户进行强化审查、风险管理、持续监测是有效防范腐败分子转移资产的必要环节。(三)监测的组织保障——金融情报机构的重要职责《反腐败公约》第14条要求各缔约国均应当确保行政、管理、执法和专门打击洗钱的其他机关(本国法律许可时可以包括司法机关)能够根据其本国法律规定的条件,在国家和国际一级开展合作和交换信息,并应为此目的考虑建立金融情报机构,作为国家中心收集、分析和传递有关潜在的洗钱活动的信息。第58条还专门以“金融情报机构”为标题,规定:“缔约国应当相互合作,以预防和打击根据本公约确立的犯罪而产生的所得的转移,并推广追回这类所得的方式方法。为此,缔约国应当考虑设立金融情报机构,由其负责接收、分析和向主管机关移送可疑金融交易的报告。”《打击跨国有组织犯罪公约》也有同样的规定。我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究17《金融行动特别工作组四十项建议》第26项要求“各国应当建立金融情报中心,作为接收(经准许也可索取)、分析和移交可疑交易报告以及有关潜在的洗钱和恐怖分子筹资行为的其他信息的全国性中心。金融情报中心应能够及时地直接或间接使用所需的金融、行政和执法信息,以便能够正确地行使其包括分析可疑交易报告在内的职能。”金融情报机构依靠大额交易和可疑交易报告制度实现了对潜在腐败行为的全面监测,同时通过对重要政治人物的账户进行强化审查、持续监测,又突出了监测重点;金融情报机构作为“在国家和国际一级开展合作和交换信息”的平台和枢纽,可以根据国家授权同境外对等机构开展情报交流并委托协查,追查腐败分子外逃资金的去向,并且不涉及司法诉讼和刑事定罪问题,不需要国家层面上的双边条约,情报交流方便快捷、易于保密。这样就为内外合围、追踪腐败分子资金的完整流向提供了可能性。总之,金融情报机构实现了预防和惩治腐败分子向境外转移资产的系统性、及时性、主动性和预见性,是全球反腐败的一项制度创新,为有效监测腐败分子向境外转移资产提供了组织保障。三、国内法律依据我国党和政府在反腐败斗争实践中,对洗钱问题十分关注,中共中央2005年颁布的《建立健全教育、制度、监督并重的惩治和预防我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究18腐败体系实施纲要》专门指出:要建立健全反洗钱制度,同时要“建立对大额资金外流的有效监控的预警机制和金融信息共享制度。”中纪委第五次全会工作报告也明确要求“进一步健全大额和可疑资金交易报告制度,加强资金监管,打击洗钱行为。”可见,反洗钱已经成为我国反腐败工作的有机组成部分,成为惩治和预防腐败的重要手段。通过反洗钱机制对腐败分子向境外转移资产进行监测主要体现在以下法律法规中。(一)刑法1、洗钱罪——《刑法修正案(六)》2006年6月通过的《中华人民共和国刑法修正案(六)》增加了贪污犯罪和金融犯罪,扩大了洗钱罪的上游犯罪范围。根据本条的规定,我们可以明确,协助腐败分子将资金汇往境外的构成洗钱罪。2、隐瞒境外存款罪刑法第359条规定,国家工作人员在境外的存款,应当依照国家规定申报。数额较大,隐瞒不报的,处二年以下有期徒刑或者拘役。情节较轻的,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分。据此,国家工作人员在境外的财产,不管是合法所得还是非法或犯罪所得,都应当按照规定进行申报,隐瞒不报或者低报的,都可能构成该罪。此规定为利用刑法手段惩治腐败分子向境外转移资产提供了法律依据。(二)《反洗钱法》2007年1月正式实施的《反洗钱法》的有关规定为我们对腐败我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究19分子向境外转移资产进行监测提供了更明确的基本法律依据。1、将预防腐败犯罪纳入反洗钱工作机制《反洗钱法》第2条是关于反洗钱定义的规定,根据该条的规定,采取相关措施预防通过各种方式掩饰、隐瞒贪污贿赂犯罪的犯罪所得及其收益的来源和性质的洗钱活动是反洗钱的重要内容。反洗钱的目的是为了预防洗钱活动,对于洗钱活动,仅仅依靠刑法打击是不够的,关键是要建立、健全金融监管措施。对腐败分子向境外转移资产进行监测就贯彻了预防为主的反洗钱目的。2、反洗钱基本制度《反洗钱法》第3条规定,在中华人民共和国境内设立的金融机构和按照机构应当履行反洗钱义务的特定非金融机构,应当依法采取预防、监控措施,建立健全客户身份识别制度、客户身份资料和交易记录保存制度、大额交易和可疑交易报告制度,履行反洗钱义务。本条是关于反洗钱义务主体和反洗钱基本制度的规定。客户身份识别、报告大额交易和可疑交易、保存身份资料和交易信息这三项制度中,客户身份识别制度处于基础地位,通过客户身份识别,金融机构可以据此判断客户所需要的金融服务及其账户内的资金流动是否与客户的身份和业务性质相符,其资金来源或用途是否存在可疑之处。该法第16-18条详细规定了客户身份识别制度的具体要求,尤其是第18条规定,金融机构进行客户身份识别,认为有必要时,可以向公安、工商行政管理等部门核实客户的有关身份信息,相关部门的匹配信息,有利于更准确地核实交易主体身份。大额交易和可疑交易报告制我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究20度是反洗钱的核心内容,交易信息的搜集、分析和报告是反洗钱的基础工作,如果离开了交易报告,就不能发现涉嫌洗钱的交易信息,反洗钱就成了无源之水,无本之木。该法第20条规定金融机构应当及时向中国反洗钱监测分析中心报告大额交易和可疑交易。根据上述规定,在实际操作中,报告主体通过对公职人员的客户身份进行识别,如果发现其交易状况与其身份明显不符,即应当向中国反洗钱监测分析中心报告大额或可疑交易。中国反洗钱监测分析中心通过匹配相关信息,不排除其涉嫌腐败或洗钱嫌疑的,则向侦查机关通报。3、现金出入境报告制度携带现金、有价票证出境是腐败分子向境外转移资产的重要途径,为了有效、全面监测,必须收集这方面的信息。《反洗钱法》第12条规定,海关发现个人出入境携带的现金、无记名有价证券超过规定金额的,应当及时向反洗钱行政主管部门通报。4、临时冻结措施通过监测发现腐败分子向境外转移资金时,应当采取冻结措施,才能及时挽回国家损失,这也是对腐败分子资金交易进行监测的目标。《反洗钱法》第26条规定,经调查仍不能排除洗钱嫌疑的,应当立即向有管辖权的侦查机关报案。客户要求将调查所涉及的账户资金转往境外的,经国务院反洗钱行政主管部门负责人批准,可以采取临时冻结措施。5、反洗钱国际合作《反洗钱法》第28条规定,国务院反洗钱行政主管部门根据国我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究21务院授权,代表中国政府与外国政府和有关国际组织开展反洗钱合作,依法与境外反洗钱机构交换与反洗钱有关的信息和资料。腐败分子向境外转移资产,必然会在境外留下交易信息,国际情报交流为全面掌握腐败分子的跨境交易、开展有效监测提供了可能性。6、反洗钱信息中心《反洗钱法》第10条规定,国务院反洗钱行政主管部门设立反洗钱信息中心,负责大额交易和可疑交易报告的接收、分析,并按照规定向国务院反洗钱行政主管部门报告分析结果,履行国务院反洗钱行政主管部门规定的其他职责。本条明确了中国反洗钱监测分析中心的定位和职责,为监测分析工作提供了组织保障。第11条规定,国务院反洗钱行政主管部门为履行反洗钱监测职责,可以从国务院有关部门、机构获取所必需的信息,国务院有关部门、机构应当提供。国务院反洗钱行政主管部门应当向国务院有关部门、机构定期通报反洗钱工作情况。监测腐败资产的跨境转移需要多方面力量的配合,本条规定为协调各部门力量反洗钱,加强情报交流和共享提供了依据。(三)其他法律法规为了具体落实《反洗钱法》关于客户身份识别、客户身份资料和交易记录保存、大额交易和可疑交易报告的规定,中国人民银行单独或会同其他监管机构相继发布了《金融机构反洗钱规定》、《金融机构大额交易和可疑交易报告管理办法》、《金融机构身份识别和客户身份资料及交易记录保存管理办法》,这些规定和办法为收集、监测、分析腐败分子的大额、可疑交易情况提供了直接依据。此外,《个人存我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究22款账户实名制的规定》、《商业银行法》、《保险法》、《票据法》等法规也从不同方面为监测腐败分子向境外转移资产提供了依据。我国腐败分子向境外转移资产的途径及监测方法研究23第二章我国腐败分子向境外转移资产的主要途径第一节通过现金走私向境外转移资产现金的概念有狭义和广义之分。狭义的现金指流通中的现钞,是各国中央银行依法发行的用于流通的货币现钞,包括纸币和硬币,也即通常所说的M0;广义的现金包括库存现金、银行存款和其他变现能力强的票证。本课题所论及的现金是指M0这一部分。现金与其他支付结算手段相比较,具有交易无记录,通用性好,难于追索等特点,对监管部门而言管理难度较大,因此也常常为腐败分子所利用。用现金走私来转移腐败资产主要有两种方式:其一是腐败分子本人夹带在行李中直接携带出境,这种方式较为简单,费用低,但同时可走私的数额较为有限,风险也比较大,一旦被海关或边防机关查获则是人赃并获。其二是腐败分子通过某些代理机构(主要是地下钱庄)利用一些专门跑腿的“水客”7以“蚂蚁搬家”、少量多次的方式肩扛手提地在边境口岸(主要是深圳与香港、珠海与澳门海关)来回走私现金,偷运过境后再以货币兑换点(不少货币兑换点实质上都是地下钱庄在港澳地区分支机构)的名义存入银行户头。这种方式虽然手续比较麻烦而且还要交给地下钱庄一定的费用,但风险较小,即使偷运现金的小喽罗被抓获也很难追查到地下钱庄,甚至即便查到了地下

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