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2009年司法考试试题及答案解析试卷三.doc

2009年司法考试试题及答案解析试卷三.doc

上传者: 新月静远 2011-03-19 评分 4.5 0 74 10 338 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《2009年司法考试试题及答案解析试卷三doc》,可适用于考试题库领域,主题内容包含年国家司法考试试题试卷三答案解析年国家司法考试试题试卷三答案解析试卷三  提示:本试卷为选择题由计算机阅读。请将所选答案填涂在答题卡上勿在卷面上直接符等。

年国家司法考试试题试卷三答案解析年国家司法考试试题试卷三答案解析试卷三  提示:本试卷为选择题由计算机阅读。请将所选答案填涂在答题卡上勿在卷面上直接作答。  一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案多选、错选或不选均不得分。本部分含题每题分共分。  甲被乙家的狗咬伤要求乙赔偿医药费乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。下列哪一选项是正确的?( )  A甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系  B甲请求乙赔偿的权利属于绝对权  C甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效  D乙拒绝赔偿是行使抗辩权  答案:C  解析:本题考核特殊侵权行为。  人身关系是“人格关系”和“身份关系”的合称。民法调整的人身关系即是自然人的人格权关系和身份权关系。本题甲乙之间的纠纷是侵权关系中的因动物致人损害的特殊侵权关系不属于人身关系的范围。因此A项错误。  甲请求乙承担赔偿责任的权利是在行使债权是相对权而非绝对权。因此B项错误。  《民法通则》第条第(一)项规定身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效是年。甲请求乙赔偿的权利适用特殊诉讼时效一年的规定因此C项正确。  抗辩权是能够阻止请求权效力的权利。行使抗辩权的前提是先承认对方的享有请求权利然后再提出阻止对方请求权利的事由以此对抗对方权利的行使。本题中乙提出甲被狗咬伤与自己没有任何关系是对甲请求权利的否认而非抗辩。因此D项错误。  王东、李南、张西约定共同开办一家餐馆王东出资万元并负责日常经营李南出资万元张西提供家传菜肴配方但李南和张西均只参与盈余分配而不参与经营劳动。开业两年后餐馆亏损严重李南撤回了出资并要求王东和张西出具了“餐馆经营亏损与李南无关”的字据。下列哪一选项是正确的?( )  A王东、李南为合伙人张西不是合伙人  B王东、张西为合伙人李南不是合伙人  C王东、李南、张西均为合伙人  D王东和张西所出具的字据无效  答案:C  解析:本题考核个人合伙中合伙人的确定及其合伙人内部协议的效力。  《民法通则》第条规定个人合伙是指两个以上公民按照协议各自提供资金、实物、技术等合伙经营、共同劳动。  《民通意见》第条规定公民按照协议提供资金或者实物并约定参与合伙盈余分配但不参与合伙经营、劳动的或者提供技术性劳务而不提供资金、实物但约定参与盈余分配的视为合伙人。  根据上述规定可知《民通意见》第条对《民法通则》第条规定的共同劳动、共同经营作了扩大解释即仅出资不劳动、不经营者也可以作为合伙人。本题中李南和张西虽然不参与经营和劳动但是他们参与合伙的盈余分配属于合伙人因此王东、李南和张西都是合伙人C项正确AB项说法错误。  王东和张西出具的“餐馆经营亏损与李南无关”的字据属于合伙人之间的内部约定该约定是有效的但是仅在其内部有效对外不产生约束力。因此D项错误。  甲公司分立为乙丙两公司约定由乙公司承担甲公司全部债务的清偿责任丙公司继受甲公司全部债权。关于该协议的效力下列哪一选项是正确的?( )  A该协议仅对乙丙两公司具有约束力对甲公司的债权人并非当然有效  B该协议无效应当由乙丙两公司对甲公司的债务承担连带清偿责任  C该协议有效甲公司的债权人只能请求乙公司对甲公司的债务承担清偿责任  D该协议效力待定应当由甲公司的债权人选择分立后的公司清偿债务  答案:A  解析:本题考核法人分立后的责任承担问题。  《民法通则》第条第款规定企业法人分立、合并它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。据此可知一般情况下应该由分立后的法人对原债务承担连带责任。如果分立后的法人之间有约定的该约定的分配方案对分立后的法人企业是有约束力的即对内有效。但是不能以此对抗债权人除非该债权人对上述约定知情且同意。针对本题来说乙丙公司之间的约定对乙丙公司是有效的但是不能当然的对债权人发生效力除非债权人知情且同意。因此本题的正确答案是A  下列哪一情形构成无权代理?( )  A甲冒用乙的姓名从某杂志社领取乙的论文稿酬据为己有  B某公司董事长超越权限以本公司名义为他人提供担保  C刘某受同学周某之托冒充丁某参加求职面试  D关某代收某推销员谎称关某的邻居李某订购的保健品并代为付款  答案:D  解析:本题考核无权代理。  无权代理是非基于代理权而以本人名义实施的旨在将效果归属于本人的代理。A项中虽然甲是冒用乙的姓名进行的民事行为但是并非旨在将行为效果归属于乙而是旨在据为已有不满足无权代理的条件因此A项不选。  B项中某公司的董事长不是公司的代理人而是代表人。代理人与法人代表地位也不同法人代表人在代表法人时自己的人格被法人吸收法人代表的行为就是法人的行为代理人在代理时仍是以自己的意思独立实施行为只是该行为的法律效果归属于本人。本项中董事长的行为是代表行为而非代理行为因此也就无所谓无权代理的问题了。因此B项不选。  《民法通则》第条第款规定依照法律规定或者按照双方当事人约定应当由本人实施的民事法律行为不得代理。C项中的求职面试行为根据实践经验可知属于必须由本人亲自实施的民事法律行为不得由代理人代理因此刘某冒充丁某参加请求面试的行为是违反法律禁止规定的行为属于无效行为不属于是否有权代理的评价范围之内。因此C项不选。  D项中从“推销员谎称”信息中可以判断出关某没有得到李某的授权关某认为此保健品是邻居李某订购的并代李某接收且付款的行为属于无权代理。因此D项正确。  诉讼时效因当事人一方提出要求而中断下列哪一情形不能产生诉讼时效中断的效力?( )  A对方当事人在当事人主张权利的文书上签字、盖章的  B当事人一方以发送信件或数据电文方式主张权利该信件或数据电文应当到达对方当事人的  C当事人一方为金融机构依照法律规定或当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的  D当事人一方下落不明对方当事人在下落不明当事人一方住所地的县(市)级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的  答案:D  解析:本题考核对诉讼时效中断的判断。  《民法通则》第条规定诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起诉讼时效期间重新计算。  发生诉讼时效中断的事由有:  ()权利人之请求指的是权利人于诉讼外向义务人请求其履行义务的意思表示。权利人提出请求使不行使权利的状态消除诉讼时效也由此中断。  ()义务人的同意是指义务人向权利人表示同意履行义务的意思。义务人的同意亦即对权利人之权利的承认故与请求发生相同之中断时效的效果。同意的方式对此法律未有限制口头或书面、明示或默示均无不可而且也不问义务人的同意是否有中断时效的目的。同意之表示人原则上应为义务人本人义务人的代理人于授权范围内而为同意的亦发生同意的效果但保证人等同意履行义务的意思对主债务人不生同意之效果。同意之相对人原则上亦为权利人或权利人之代理人对第三人为同意不生同意的效果。  ()提起诉讼或仲裁是指权利人提起民事诉讼或申请仲裁请求法院或仲裁庭保护其权利的行为。  对于第一种事由来说当事人请求的方式应认为口头或书面等能达到请求效果的各种方式例如:  ()当事人一方直接向对方当事人送交主张权利文书对方当事人在文书上签字、盖章或者虽未签字、盖章但能够以其他方式证明该文书到达对方当事人的  ()当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利信件或数据电文到达或者应该到达对方当事人的  ()当事人一方为金融机构依照法律规定或者当事人约定从对方当事人账户中扣收欠款本息的  ()当事人一方下落不明对方当事人在国家级或者下落不明的当事人一方住所地的省级有影响的媒体上刊登具有主张权利内容的公告的但法律和司法解释另有特别规定的适用其规定。  根据上述事例可知本题A、B、C项分别属于事例中()、()、()中的情况D项中应该是“省级”而非是“县(市)级”。因此ABC项属于诉讼时效中断的事由而D项不属于。  甲将册藏书送给乙并约定乙不得转让给第三人否则甲有权收回藏书。其后甲向乙交付了册藏书。下列哪一说法是正确的?( )  A甲与乙的赠与合同无效乙不能取得藏书的所有权  B甲与乙的赠与合同无效乙取得了藏书的所有权  C甲与乙的赠与合同为附条件的合同乙不能取得藏书的所有权  D甲与乙的赠与合同有效乙取得了藏书的所有权  答案:D  解析:本题考核附义务的赠与合同。  甲乙之间的赠与合同属于附义务的赠与合同而非附条件的赠与合同。该赠与合同自签订之日起生效标的物自交付时起转移。因此甲乙之间的赠与合同有效乙取得了标的物藏书的所有权。因此ABC项错误D项说法正确。  另外附义务赠与合同的受赠人应当根据约定履行义务如果受赠人不履行义务赠与人有权请求受赠人履行义务或撤销赠与。  根据《物权法》的规定下列哪一类权利不能设定权利质权?( )  A专利权  B应收账款债权  C可以转让的股权  D房屋所有权  答案:D  解析:本题考核权利质权。  《物权法》第条规定债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质:  (一)汇票、支票、本票  (二)债券、存款单  (三)仓单、提单  (四)可以转让的基金份额、股权  (五)可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权  (六)应收账款  (七)法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。  根据上述规定可知本题的正确答案是D  甲公司开发写字楼一幢于年月日将其中一层卖给乙公司约定半年后交房乙公司于年月日申请办理了预告登记。年月日甲公司因资金周转困难在乙公司不知情的情况下以该层楼向银行抵押借款并登记。现因甲公司不能清偿欠款银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的?( )  A抵押合同有效抵押权设立  B抵押合同无效但抵押权设立  C抵押合同有效但抵押权不设立  D抵押合同无效抵押权不设立  答案:C  解析:本题考核预告登记、不动产抵押合同与抵押权的生效时间。  本题中甲与银行之间设立的抵押是不动产抵押一般情况下抵押合同自签订之日起生效抵押权自办理抵押登记之日起设立。据此首先可以判断出甲与银行之间的抵押合同已经生效。因此BD项错误。  另外《物权法》第条规定当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议为保障将来实现物权按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后未经预告登记的权利人同意处分该不动产的不发生物权效力。  预告登记后债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的预告登记失效。  本题中提到的标的物在设定抵押之前已经出售给了乙公司并办理了预告登记且没有超出上述规定的个月的期限。因此在此期限内甲公司无权处分该不动产即便是实际处分了也不发生物权的效力。因此银行不能取得写字楼的抵押权A项错误C项正确。  甲对乙说:如果你在三年内考上公务员我愿将自己的一套住房或者一辆宝马轿车相赠。乙同意。两年后乙考取某国家机关职位。关于甲与乙的约定下列哪一说法是正确的?( )  A属于种类之债  B属于选择之债  C属于连带之债  D属于劳务之债  答案:B  解析:本题考核债的分类。  根据债的标的物的不同属性债可划分为特定之债和种类之债。以特定物为标的的债称为特定之债以种类物为标的的债称为种类之债。在前者债发生时其标的物即已特定化在后者债成立时其标的物尚未特定化甚至尚不存在当事人仅就其种类、数量、质量、规格或型号等达成协议。本题中甲乙约定的时候标的物已经确定即甲的一套住房或一辆宝马车不是第三人的也不是销售商的所以该债属于特定之债而非种类之债。因此A项错误。  根据债的标的有无选择性债可分为简单之债和选择之债。简单之债是指债的履行标的只有一种债务人只能按照该种标的履行、债权人也只能请求债务人按该种标的履行的债。选择之债是指债的履行标的有数种债务人可从中选择其一履行或债权人可选择其一请求债务人履行的债。本题中存在两个标的物可供选项即一个是住房另外一个是宝马车属于选择之债而非简单之债。因此B项正确。  对于多数人之债根据多数一方当事人之间权利义务关系的不同状态可分为按份之债和连带之债。本题中只有一个债务人和一个债权不存在多数一方当事人之间权利义务关系属于连带还是按份的问题。因此C项错误。  根据债务人所负给付义务的不同内容债可分为财物之债和劳务之债。凡债的标的为给付财物的为财物之债债的标的为提供劳务的为劳务之债。本题中债的标的物为给付财物属于财物之债而非劳务之债。因此D项错误。  甲公司与乙公司签订服装加工合同约定乙公司支付预付款一万元甲公司加工服装套月日交货乙公司月日支付余款九万元。月日甲公司仅加工服装套乙公司此时因濒临破产致函甲公司表示无力履行合同。下列哪一说法是正确的?( )  A因乙公司已支付预付款甲公司无权中止履行合同  B乙公司有权以甲公司仅交付套服装为由拒绝支付任何货款  C甲公司有权以乙公司已不可能履行合同为由请求乙公司承担违约责任  D因乙公司丧失履行能力甲公司可行使顺序履行抗辩权  答案:C  解析:本题考核预期违约与不安抗辩权的行使。  本题中甲乙签订的是加工承揽合同该合同是双务合同甲负有先履行义务乙负有后履行义务。在合同履行期限届满前后履行义务人乙明确表示因濒临破产无力履行合同构成预期违约。甲可以中止履行合同并向乙主张违约责任。因此A项错误C项正确。  甲交付件已经完成了合同的绝大部分履行义务乙不能拒绝支付任何货款乙有义务在甲履行义务的范围内支付相应货款。因此B项错误。  乙公司丧失履行能力甲公司行使的是不安抗辩权而非顺序履行抗辩权。因此D项错误。  关于合同解除的表述下列哪一选项是正确的?( )  A赠与合同的赠与人享有任意解除权  B承揽合同的承揽人享有任意解除权  C没有约定保管期间保管合同的保管人享有任意解除权  D居间合同的居间人享有任意解除权  答案:C  解析:本题考核合同的任意解除权。  《合同法》第条规定赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同不适用前款规定。据此可知赠与人并非在任何时候都享有任意解除权而是在赠与财产的权利转移之前可以解除赠与财产权利转移之后赠与人则无权任意解除赠与。另外对于救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或经过公证的赠与合同即便是在赠与财产权利转移之前赠与人也无权任意解除赠与。因此A项说法太绝对不选。  《合同法》第条规定定作人可以随时解除承揽合同造成承揽人损失的应当赔偿损失。据此可知在承揽合同中享有任意解除权的是定作人而非承揽人。因此B项错误。  《合同法》第条第款规定当事人对保管期间没有约定或者约定不明确的保管人可以随时要求寄存人领取保管物约定保管期间的保管人无特别事由不得要求寄存人提前领取保管物。据此可知在没有约定保管期间的保管合同中保管人享有任意解除权。因此C项正确。  《合同法》没有关于居间合同中的居间人享有任意解除权的规定因此D项错误。  张某外出台风将至。邻居李某担心张某年久失修的房子被风刮倒祸及自家就雇人用几根木料支撑住张某的房子但张某的房子仍然不敌台风倒塌之际压死了李某养的数只鸡。下列哪一说法是正确的?( )  A李某初衷是为自己故不构成无因管理  B房屋最终倒塌未达管理效果故无因管理不成立  C李某的行为构成无因管理  D张某不需支付李某固房费用但应赔偿房屋倒塌给李某造成的损失  答案:C  解析:本题考核无因管理。  无因管理是指没有法定的或约定的义务为避免他人利益受损失而为他人管理事务或提供服务的行为。本题中虽然李某在帮助张某修缮房屋的时候存在利己意思但是主要目的还是为了张某的利益而为他修缮房屋李某的行为成立无因管理。因此AB项错误C项正确。  另外无因管理一经成立在管理人和本人之间即发生债权债务关系管理人有权请求本人偿还其因管理而支出的必要费用本人有义务偿还。本题中李某有权要求张某支付固房费用张某应支付。因此D项错误。  一日清晨甲发现一头牛趴在自家门前便将其拴在自家院内打探失主未果。时值春耕甲用该牛耕种自家田地。期间该牛因劳累过度得病甲花费元将其治好。两年后牛的主人乙寻牛来到甲处要求甲返还甲拒绝返还。下列哪一说法是正确的?( )  A甲应返还牛但有权要求乙支付元  B甲应返还牛但无权要求乙支付元  C甲不应返还牛但乙有权要求甲赔偿损失  D甲不应返还牛无权要求乙支付元  答案:B  解析:本题考核不当得利的返还。  《物权法》第条规定拾得遗失物应当返还权利人。拾得人应当及时通知权利人领取或者送交公安等有关部门。本题中甲拾得乙的牛属于不当得利应当返还给失主。因此CD项错误。  《物权法》第条第款规定拾得人侵占遗失物的无权请求保管遗失物等支出的费用也无权请求权利人按照承诺履行义务。本题中甲花费的元是因为甲使用该牛致其劳累过度而生病所花费的费用而非单纯的保管费用。另外即便元属于合理的保管遗失物的费用甲最后拒绝返还的行为说明甲有侵占遗失物的意思根据《物权法》的规定也无权请求乙支付元。因此A项错误B项正确。  小刘从小就显示出很高的文学天赋九岁时写了小说《隐形翅膀》并将该小说的网络传播权转让给某网站。小刘的父母反对该转让行为。下列哪一说法是正确的?( )  A小刘父母享有该小说的著作权因为小刘是无民事行为能力人  B小刘及其父母均不享有著作权因为该小说未发表  C小刘对该小说享有著作权但网络传播权转让合同无效  D小刘对该小说享有著作权网络传播权转让合同有效  答案:C  解析:本题考核著作权的归属与合同的效力问题。  《著作权法》第条规定著作权属于作者本法另有规定的除外。创作作品的公民是作者。本题中小刘是小说《隐形翅膀》的创作者因此小刘是该作品的著作权人不因其行为能力受到影响。因此A项错误。  《著作权法》第条第款规定中国公民、法人或者其他组织的作品不论是否发表依照本法享有著作权。因此B项错误。  《民法通则》第条第(一)项规定无民事行为能力人实施的民事行为无效。本题中小刘是岁的无民事行为能力人他签订的网络传播权转让合同无效。因此C项正确D项错误。  甲创作的一篇杂文发表后引起较大轰动。该杂文被多家报刊、网站无偿转载。乙将该杂文译成法文丙将之译成维文均在国内出版未征得甲的同意也未支付报酬。下列哪一观点是正确的?( )  A报刊和网站转载该杂文的行为不构成侵权  B乙和丙的行为均不构成侵权  C乙的行为不构成侵权丙的行为构成侵权  D乙的行为构成侵权丙的行为不构成侵权  答案:D  解析:本题考核著作权的侵权与合理使用。  《著作权法》第条第款规定作品刊登后除著作权人声明不得转载、摘编的外其他报刊可以转载或者作为文摘、资料刊登但应当按照规定向著作权人支付报酬。本题中报刊、网站对甲的作品进行转载需要向其支付报酬否则构成侵权。因此A项错误。  乙将杂文译成法文在国内出版的行为不属于《著作权法》第条规定的合理使用的范围。因此乙的行为构成侵权。《著作权法》第条第(十一)项规定将中国公民、法人或者其他组织已经发表的以汉语言文字创作的作品翻译成少数民族语言文字作品在国内出版发行的属于著作权合理使用的范围。可以不经著作权人许可不向其支付报酬但应当指明作者姓名、作品名称并且不得侵犯著作权人依照本法享有的其他权利。据此可知本题中丙将甲已经发表的杂文译成维文在国内出版的行为不构成侵权。因此BC项错误D项正确。  下列哪一行为构成对知识产权的侵犯?( )  A刘某明知是盗版书籍而购买并阅读  B李某明知是盗版软件而购买并安装使用  C五湖公司明知是假冒注册商标的商品而购买并经营性使用  D四海公司明知是侵犯外观设计专利权的商品而购买并经营性使用  答案:B  解析:本题考核知识产权的侵权行为。  《计算机软件保护条例》第条规定软件的复制品持有人不知道也没有合理理由应当知道该软件是侵权复制品的不承担赔偿责任但是应当停止使用、销毁该侵权复制品。  如果停止使用并销毁该侵权复制品将给复制品使用人造成重大损失的复制品使用人可以在向软件著作权人支付合理费用后继续使用。  根据上述规定可知盗版软件的持有人知道或应当知道该软件是侵权复制品的构成对知识产权的侵犯。B项中李某明知是盗版软件而购买并安装使用的行为构成对知识产权的侵犯。因此B项正确。  对于ACD中的情况相关知识产权法没有规定上述行为构成侵权所以法无明文规定不认为是侵权。  黑土公司获得一种新型药品制造方法的发明专利权后发现市场上有大量白云公司制造的该种新型药品出售遂向法院起诉要求白云公司停止侵权并赔偿损失。依据新修改《专利法》规定下列哪一说法是错误的?( )  A所有基层法院均无该案管辖权  B黑土公司不应当承担被告的药品制造方法与专利方法相同的证明责任  C白云公司如能证明自己实施的技术属于现有技术法院应告知白云公司另行提起专利无效宣告程序  D如侵犯专利权成立即使没有证据确定损害赔偿数额黑土公司仍可获得一万元以上万元以下的赔偿额  答案:C  解析:本题考核专利侵权纠纷的相关规定。  《民诉意见》第条第款规定专利纠纷案件由最高人民法院确定的中级人民法院管辖。据此可知专利纠纷案件由中级以上的人民法院管辖基层人民法院没有管辖权。因此A项正确。  《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第条第(一)项规定因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任。据此可知本案中应该由白云公司对此承担证明责任而非黑土公司。因此B项正确。  《专利法》第条规定在专利侵权纠纷中被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的不构成侵犯专利权。据此可知如果白云公司可以证明自己实施的技术属于现有技术的那么白云公司的行为则不构成侵权法院应当判决驳回黑土公司的诉讼请求而非告知白云公司另行提起专利无效宣告程序。因此C项说法错误。  《专利法》第条第款规定权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。因此D项说法正确。  甲创作并出版的经典童话《大灰狼》超过著作财产权保护期后乙将“大灰狼”文字及图形申请注册在“书籍”等商品类别上并获准注册。丙出版社随后未经甲和乙同意出版了甲的《大灰狼》童话并使用了“大灰狼”文字及图形但署名为另一著名歌星丁丁对此并不知情。关于丙出版社的行为下列哪一说法是错误的?( )  A侵犯了甲的复制权  B侵犯了甲的署名权  C侵犯了丁的姓名权  D侵犯了乙的商标权  答案:A  解析:本题考核著作权侵权及商标侵权的相关规定。  《著作权法》第条第(五)项规定复制权即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利。著作权人对自己的作品享有复制权本题中甲创作的《大灰狼》已经超过了著作权的保护期限不再对此享有著作财产权中的复制权。因此丙的出版行为并没有侵犯甲的复制权A项说法错误。  《著作权法》第条规定作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。因此丙的行为侵犯了甲的署名权B项说法正确。  《民法通则》第条第款规定公民享有姓名权有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名禁止他人干涉、盗用、假冒。本题中丙将甲创作的《大灰狼》童话署上丁的姓名的行为侵犯了丁的姓名权。因此C项正确。  本题中乙已将“大灰狼”文字及图形申请注册在“书籍”等商品类别上并获准注册。丙擅自在“书籍”商品上使用“大灰狼”文字及图形的行为侵犯了乙的商标权。因此D项说法正确。  甲男与乙女通过网聊恋爱后乙提出分手遭甲威胁乙无奈遂与甲办理了结婚登记。婚后乙得知甲婚前就患有医学上不应当结婚的疾病且久治不愈乙向法院起诉离婚。下列哪一说法是正确的?( )  A法院应判决撤销该婚姻  B法院应判决宣告该婚姻无效  C对该案的审理应当进行调解  D当事人可以对法院的处理结果依法提起上诉  答案:B  解析:本题考核婚姻的效力问题。  《婚姻法》第条第(三)项规定婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病婚后尚未治愈的该婚姻关系无效。本题中甲婚前就患有医学上不应当结婚的疾病且久治不愈满足无效婚姻的构成要件属于无效婚姻。因此法院应当判决宣告该婚姻关系无效而非撤销该婚姻。所以A项错误B项正确。  《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》第条第款规定人民法院审理宣告婚姻无效案件对婚姻效力的审理不适用调解应当依法作出判决有关婚姻效力的判决一经作出即发生法律效力。据此可知对于审理宣告婚姻无效的案件法院审理时不适用调解且判决一经作出即发生法律效力不能上诉。因此CD项错误。  甲、乙结婚的第年甲父去世留下遗嘱将其拥有的一套房子留给甲并声明该房屋只归甲一人所有。下列哪一表述是正确的?( )  A该房屋经过八年婚后生活即变成夫妻共有财产  B如甲将该房屋出租租金为夫妻共同财产  C该房屋及租金均属共同财产  D甲、乙即使约定将该房屋变为共同财产其协议也无效  答案:B  解析:本题考核夫妻共同财产与个人财产的确定。  《婚姻法》第条第(三)项规定遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产为夫妻一方的财产。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(一)》第条规定婚姻法第十八条规定为夫妻一方所有的财产不因婚姻关系的延续而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。  根据上述规定可知首先本题中甲父在遗嘱中明确表示将房屋赠给甲因此该房屋属于甲的个人财产C项错误。  其次该房屋不会因为经过一定的年限转变为夫妻共同财产除非当事人有约定。因此A项错误。  再次法律给予了当事人通过约定将夫妻个人财产转化为夫妻共同财产的权利那么如果甲乙约定将该房屋变为共同财产的话该约定是有效的。因此D项错误。  《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释(二)》第条规定婚姻关系存续期间下列财产属于婚姻法第十七条规定的“其他应当归共同所有的财产”:  (一)一方以个人财产投资取得的收益  (二)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金  (三)男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。  根据上述第(一)项中的规定可知甲将作为个人财产的房屋出租后取得的租金属于夫妻一方以个人财产投资取得的收益此种收益属于夫妻共同财产。因此B项说法正确。  甲生前曾多次表示要将自己尚未发表的书稿赠送给乙但一直未交付。后甲立遗嘱由丙继承全部遗产但甲临终前又将该书稿赠与丁并立即交付。该书稿的发表权应由谁行使?( )  A乙  B丙  C丁  D丙和丁  答案:B  解析:本题考核著作权的行使与合同标的物所有权的转移。  《合同法》第条规定标的物的所有权自标的物交付时起转移但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中甲乙签订了赠与合同该合同有效但是标的物并没有实际交付给乙因此乙不享有该书稿原件的所有权。后甲又与丁签订了赠与合同并交付了书稿因此丁取得了该书稿原件的所有权。  《中华人民共和国著作权法实施条例》第条规定作者生前未发表的作品如果作者未明确表示不发表作者死亡后年内其发表权可由继承人或者受遗赠人行使没有继承人又无人受遗赠的由作品原件的所有人行使。据此可知甲书稿原件的发表权应该由其继承人丙行使而非由原件的所有人丁行使只有在没有继承人或受遗赠人的情况下才由原件所有人行使。因此本题的正确答案是B  甲在乙承包的水库游泳乙的雇工丙、丁误以为甲在偷鱼苗将甲打伤。下列哪一说法是正确的?( )  A乙、丙、丁应承担连带责任  B丙、丁应先赔偿甲的损失再向乙追偿  C只能由丙、丁承担连带责任  D只能由乙承担赔偿责任  答案:A  解析:本题考核雇员侵权的赔偿责任问题。  《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第条第款规定雇员在从事雇佣活动中致人损害的雇主应当承担赔偿责任雇员因故意或者重大过失致人损害的应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的可以向雇员追偿。本题中甲在乙承包的水库中游泳与偷鱼苗的行为有很明显的区别只要丙、丁稍微注意一下或是询问一下则不会造成此种误解。因此丙、丁的行为存在重大过失给甲造成的损害应该与乙一起承担连带赔偿责任。  某小学组织春游队伍行进中某班班主任张某和其他教师闲谈未跟进照顾本班学生。该班学生李某私自离队购买食物与小贩刘某发生争执被打伤。对李某的人身损害下列哪一说法是正确的?( )  A刘某应承担赔偿责任  B某小学应承担赔偿责任  C某小学应与刘某承担连带赔偿责任  D刘某应承担赔偿责任某小学应承担相应的补充赔偿责任  答案:D  解析:本题考核负有安全保障义务的单位在第三人侵权时的责任承担问题。  《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第条规定对未成年人依法负有教育、管理、保护义务的学校、幼儿园或者其他教育机构未尽职责范围内的相关义务致使未成年人遭受人身损害或者未成年人致他人人身损害的应当承担与其过错相应的赔偿责任。  第三人侵权致未成年人遭受人身损害的应当承担赔偿责任。学校、幼儿园等教育机构有过错的应当承担相应的补充赔偿责任。  朴某系知名美容专家。某医院未经朴某同意将其作为医院美容专家在医院网站上使用了朴某照片和简介且将朴某名字和简介错误地安在了其他专家的照片旁。下列哪一说法是正确的?( )  A医院未侵犯朴某的姓名权  B医院未侵犯朴某的肖像权  C医院侵犯了朴某的肖像权和姓名权  D医院侵犯了朴某的荣誉权  答案:C  解析:《民法通则》第条规定公民享有姓名权有权决定、使用和依照规定改变自己的姓名禁止他人干涉、盗用、假冒。《民通意见》第条规定盗用、假冒他人姓名、名称造成损害的应当认定为侵犯姓名权、名称权的行为。本题中某医院盗用了朴某的名字属于对朴某姓名权的侵犯。因此A项错误。  《民通意见》第条规定以营利为目的未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等应当认定为侵犯公民肖像权的行为。本题中某医院以营利为目的擅自用朴某的肖像在网站上为自己做宣传的行为侵犯了朴某的肖像权。因此B项错误。  综合对AB两项的解释可知某医院既侵犯了朴某的姓名权也侵犯了朴某的肖像权。因此C项正确。  荣誉权是指公民、法人或其他组织所享有的因自己的突出贡献或特殊劳动成果而获得光荣称号或其他荣誉的权利。《民法通则》第条规定公民、法人享有荣誉权禁止非法剥夺公民、法人的荣誉称号。本题中某医院并没有对朴某的荣誉称号进行非法剥夺等行为不构成对朴某荣誉权的侵犯。因此D项错误。  关于股东的表述下列哪一选项是正确的?( )  A股东应当具有完全民事行为能力  B股东资格可以作为遗产继承  C非法人组织不能成为公司的股东  D外国自然人不能成为我国公司的股东  答案:B  解析:本题考核股东的概念。  法律对股东并无行为能力的要求所以理论上股东可以是限制行为能力人或无行为能力人。当限制行为能力人或无行为能力人作为股东时由其法定代理人代理其行使股东权利。因此A项错误。  《公司法》第条规定自然人股东死亡后其合法继承人可以继承股东资格但是公司章程另有规定的除外。因此B项正确。  股东可以是自然人可以是法人可以是非法人组织还可以是国家当国家作为股东时需明确代表国家行使股东权的具体组织例如国有资产监督管理机构。因此法律没有对股东的形式和国籍进行限制CD项错误。  甲、乙、丙为某有限责任公司股东。现甲欲对外转让其股份下列哪一判断是正确的?( )  A甲必须就此事书面通知乙、丙并征求其意见  B在任何情况下乙、丙均享有优先购买权  C在符合对外转让条件的情况下受让人应当将股权转让款支付给公司  D未经工商变更登记受让人不能取得公司股东资格  答案:A  解析:本题考核有限责任公司的股权转让问题。  《公司法》第条第款规定股东向股东以外的人转让股权应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的不同意的股东应当购买该转让的股权不购买的视为同意转让。因此A项说法正确。  根据《公司法》第条第款规定经股东同意转让的股权在同等条件下其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的协商确定各自的购买比例协商不成的按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。据此可知乙丙在同等条件下享有优先购买权而非在任何情况下都享有优先购买权。因此B项错误。  有限责任公司的股东对外转让股权的主体是股东而非是公司受让人应该将股权转让款支付给出让的股东而非公司。因此C项错误。  《公司法》第条规定依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后公司应当注销原股东的出资证明书向新股东签发出资证明书并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。据此可知取得公司股东资格并不是以工商变更登记为生效要件。因此D项说法错误。  甲是某有限合伙企业的有限合伙人持有该企业的份额。在合伙协议无特别约定的情况下甲在合伙期间未经其他合伙人同意实施了下列行为其中哪一项违反《合伙企业法》规定?( )  A将自购的机器设备出租给合伙企业使用  B以合伙企业的名义购买汽车一辆归合伙企业使用  C以自己在合伙企业中的财产份额向银行提供质押担保  D提前一个月通知其他合伙人将其部分合伙份额转让给合伙人以外的人  答案:B  解析:本题考核有限合伙人的相关规定。  《合伙企业法》第条规定有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易但是合伙协议另有约定的除外。本题中有限合伙企业中的合伙协议并没有就有限合伙人同本有限合伙企业进行交易的问题进行特别的约定因此甲是可以与本有限合伙企业进行交易的。故A项中的行为不违反《合伙企业法》的规定。  《合伙企业法》第条规定有限合伙人不执行合伙事务不得对外代表有限合伙企业。因此B项中的行为是违反《合伙企业法》的规定。  《合伙企业法》第条规定有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质但是合伙协议另有约定的除外。本题题干中已经给出合伙协议无特别约定的信息因此C项中有限合伙人甲将自己在合伙企业中的财产份额出质的行为不违反《合伙企业法》的规定。  《合伙企业法》第条规定有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额但应当提前三十日通知其他合伙人。据此可知D项中的行为不违反《合伙企业法》的规定。  普通合伙企业合伙人李某因车祸遇难生前遗嘱指定岁的儿子李明为其全部财产继承人。下列哪一表述是错误的?( )  A李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额  B如其他合伙人均同意李明可以取得有限合伙人资格  C如合伙协议约定合伙人必须是完全行为能力人则李明不能成为合伙人  D应当待李明成年后由其本人作出其是否愿意成为合伙人的意思表示  答案:D  解析:本题考核普通合伙企业中合伙人资格及其财产份额的继承。  《合伙企业法》第条规定合伙人死亡或者被依法宣告死亡的对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意从继承开始之日起取得该合伙企业的合伙人资格。  有下列情形之一的合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额:  (一)继承人不愿意成为合伙人  (二)法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而该继承人未取得该资格  (三)合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形。  合伙人的继承人为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的经全体合伙人一致同意可以依法成为有限合伙人普通合伙企业依法转为有限合伙企业。全体合伙人未能一致同意的合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。  根据上述规定可知李明有权继承其父在合伙企业中的财产份额A项正确。  如其他合伙人均同意李明可以取得有限合伙人资格原来的普通合伙企业依法转为有限合伙企业。因此B项正确。  如果合伙协议事先约定合伙人必须具有完全民事行为能力的那么李某不能成为合伙人只能要求退还其父在合伙企业中的财产份额。因此C项正确。  另外李某是否愿意取得合伙人的资格由其法定代理人代替作出意思表示即可不需要等到李明成年后由其本人作出另外即便是本人愿意也需要其他全体合伙人一致同意才可以实现。因此D项错误。  甲公司严重资不抵债因不能清偿到期债务向法院申请破产。下列哪一财产属于债务人财产?( )  A甲公司购买的一批在途货物但尚未支付货款  B甲公司从乙公司租用的一台设备  C属于甲公司但已抵押给银行的一处厂房  D甲公司根据代管协议合法占有的委托人丙公司的两处房产  答案:C  解析:本题考核破产财产的确定。  《破产法》第条规定人民法院受理破产申请时出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运债务人尚未收到且未付清全部价款的出卖人可以取回在运途中的标的物。但是管理人可以支付全部价款请求出卖人交付标的物。据此可知在运输途中且债务人还没有支付货款的货物属于出卖人的财产出卖人可以行使取回权不属于债务人的财产。因此A项错误。  《合同法》第条规定出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的租赁物不属于破产财产。因此B项错误。  债务人已经设定担保的财产属于债务人的财产。因此C项正确。  委托保管合同中标的物的所有权属于委托人而非保管人。甲公司根据代管协议合法占有房产的所有权是委托人丙公司的而非甲公司的该房产不属于破产财产。因此D项错误。  关于破产案件受理后、破产宣告前的程序转换下列哪一表述是正确的?( )  A如为债务人申请破产清算的案件债权人可以申请和解  B如为债权人申请债务人破产清算的案件债务人可以申请重整  C如为债权人申请债务人重整的案件债务人可以申请破产清算  D如为债权人申请债务人破产清算的案件债务人的出资人可以申请和解  答案:B  解析:本题考核破产的相关程序性规定。  《破产法》第条规定债务人有本法第二条规定的情形可以向人民法院提出重整、和解或者破产清算申请。  债务人不能清偿到期债务债权人可以向人民法院提出对债务人进行重整或者破产清算的申请。  企业法人已解散但未清算或者未清算完毕资产不足以清偿债务的依法负有清算责任的人应当向人民法院申请破产清算。  根据上述规定可知只有债务人有权申请和解债权人在任何情况下都无权申请和解。因此A项错误。  《破产法》第条第款规定债权人申请对债务人进行破产清算的在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人可以向人民法院申请重整。因此B项正确。  《破产法》第条第款规定债务人或者债权人可以依照本法规定直接向人民法院申请对债务人进行重整。据此可知债权人和债务人都有权直接申请重整如果债权人先申请了重整债务人是不能再申请破产清算的。因此C项错误。  如为债权人申请债务人破产清算的案件债务人的出资人可以申请重整不能申请和解只有债务人才能申请和解。因此D项错误。  甲公司购买乙公司电脑台向乙公司签发金额为万元的商业承兑汇票一张丁公司在汇票上签章承诺:“本汇票已经本单位承兑到期日无条件付款”。当该汇票的持票人行使付款请求权时下列哪一说法是正确的?( )  A如该汇票已背书转让给丙公司丙公司恰好欠汇票付款人某银行万元到期贷款则银行可以提出抗辩而拒绝付款  B如该汇票已背书转让给丙公司则甲公司可以乙公司交付的电脑质量存在瑕疵为抗辩理由拒绝向丙公司付款  C因该汇票已经丁公司无条件承兑故丁公司不可能再以任何理由对持票人提出抗辩  D甲公司在签发汇票时可以签注“以收到货物为付款条件”  答案:A  解析:本题考核票据的抗辩和票据的必要记载事项。  《票据法》第条第款规定票据债务人可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的持票人进行抗辩。如果丙与付款银行有直接的债权债务关系的话银行可以以此提出抗辩拒绝付款。因此A项正确。  《票据法》第条第款规定票据债务人不得以自己与出票人或者与持票人的前手之间的抗辩事由对抗持票人。但是持票人明知存在抗辩事由而取得票据的除外。据此可知甲公司不能以自己与持票人丙公司的前手乙公司的抗辩事由对抗持票人丙公司。因此B项错误。  《票据法》第条规定付款人承兑汇票后应当承担到期付款的责任。本题中丁公司已经对汇票进行了承兑那么它就成为了第一付款人要承担到期付款的票据责任。但是并非任何情况下都不能对抗持票人根据《票据法》第条第款的规定可知如果丁公司与持票人之间有直接的债权、债务关系时如果持票人没有履行相应的债务那么丁公司可以以此为由对抗持票人的付款请求。因此C项错误。  《票据法》第条规定第款规定汇票是出票人签发的委托付款人在见票时或者在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。另外《票据法》第条第(二)项规定无条件支付的委托是汇票的必要记载事项。据此可知汇票出票时不能记载附条件的付款如果在付款上附有条件的话就会导致该汇票无效。因此D项错误。  丁某于年月为其九周岁的儿子丁海购买一份人身保险。至年月丁某已支付了三年多的保险费。当年月丁海患病住院因医院误诊误治致残。关于本案下列哪一表述是正确的?( )  A丁某可以在向保险公司索赔的同时要求医院承担赔偿责任  B应当先由保险公司支付保险金再由保险公司向医院追偿  C丁某应先向医院索赔若医院拒绝赔偿或无法足额赔偿再要求保险公司支付保险金  D丁某不能用诉讼方式要求保险公司支付保险金  答案:A  解析:本题考核人身保险责任的承担问题。  《保险法》第条规定被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的保险人向被保险人或者受益人给付保险金后不享有向第三者追偿的权利但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿。因此A项正确。  另外根据《保险法》第条规定可知在人身保险中因第三人的行为造成被保险人死亡、伤残或疾病的被保险人或受益人有权同时向保险人和第三者进行追偿法律没有规定追偿的先后顺序而且在人身保险中保险人先支付了保险金的也不享有代位请求偿权。因此BC项说法错误。  《保险法》第条规定人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人向保险人请求赔偿或者给付保险金的诉讼时效期间为二年自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。  人寿保险的被保险人或者受益人向保险人请求给付保险金的诉讼时效期间为五年自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。  上述规定中明确给出了各种保险请求保险人支付保险金的诉讼时效由此可以说明本案中丁某可以用诉讼方式请求保险公司支付保险金。因此D项错误。  潘某向保险公司投保了一年期的家庭财产保险。保险期间内潘某一家外出嘱托保姆看家。某日保姆外出忘记锁门窃贼乘虚而入潘某家被盗财物价值近元。下列哪一表述是正确的?( )  A应由保险公司赔偿保险公司赔偿后无权向保姆追偿  B损失系因保姆过错所致保险公司不承担赔偿责任  C潘某应当向保险公司索赔不能要求保姆承担赔偿责任  D潘某只能要求保姆赔偿不能向保险公司索赔  答案:A  解析:本题考核财产保险责任的承担问题。  首先潘某向保险公司投保了一年期的家庭财产保险且在保险期内发生了保险事故虽然是第三人引起的但是保险公司依然负有支付保险金的责任。因此BD项错误。  《保险法》第条第款规定因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的保险人自向被保险人赔偿保险金之日起在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。《保险法》第条规定除被保险人的家庭成员或者其组成人员故意造成本法第六十条第一款规定的保险事故外保险人不得对被保险人的家庭成员或者其组成人员行使代位请求赔偿的权利。据此可知本题中保姆属于潘某家庭的其他组成人员且保姆对保险事故的发生仅存在过失而非故意因此保险公司不得对保姆行使代位请求赔偿的权利。所以A项正确。  另外潘某一家外出嘱托保姆看家。潘某与保姆之间形成了保管合同关系标的物是家中的财产。因保姆的过错导致潘某家财产被盗保姆虽然不用承担保险法上的保险责任但是应当承担民法中的违约责任。因此C项错误。  关于证券交易所下列哪一表述是正确的?( )  A会员制证券交易所从事业务的盈余和积累的财产可按比例分配给会员  B证券交易所总经理由理事会选举产生并报国务院证券监督管理机构批准  C证券交易所制定和修改章程应报国务院证券监督管理机构备案  D证券交易所的设立和解散必须由国务院决定  答案:D  解析:本题考核证券交易所的相关规定。  《证券法》第条第款规定实行会员制的证券交易所的财产积累归会员所有其权益由会员共同享有在其存续期间不得将其财产积累分配给会员。因此A项错误。  《证券法

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