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2016年国家司法考试真题试卷四答案

2016年国家司法考试真题试卷四答案

上传者: 是入戏阿三 2018-07-03 评分 0 0 0 0 0 0 暂无简介 简介 举报

简介:本文档为《2016年国家司法考试真题试卷四答案docx》,可适用于职场法律常识领域,主题内容包含年国家司法考试真题试卷四答案本卷重点以案例分析的形式考查考生的法治思维和法治实践能力考生答出的其它观点如能够灵活运用相关法学原理符合法律规定说理充分符等。

年国家司法考试真题试卷四答案本卷重点以案例分析的形式考查考生的法治思维和法治实践能力考生答出的其它观点如能够灵活运用相关法学原理符合法律规定说理充分的也可作为评价参考。  一、  参考答案(要点):  (一)坚持依法治国首先要坚持依宪治国坚持依法执政首先要坚持依宪执政。宪法是国家的根本大法是党和人民意志的集中体现全国各族人民、一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须以宪法为根本活动准则。依宪治国、依宪执政必须贯彻法律面前人人平等的原则:一方面宪法法律对所有公民和组织的合法权利予以平等保护对受侵害的权利予以平等救济另一方面任何个人都不得有超越宪法法律的特权一切违反宪法法律的行为都必须予以纠正和追究。  (二)平等是社会主义法律的基本属性是社会主义法治的根本要求严格司法是法律面前人人平等原则在司法环节的具体表现。公正是法治的生命线司法公正对社会公平正义具有重要引领作用。正如习近平总书记所说司法不公、司法不严对社会公平正义和司法公信力具有致命破坏作用。坚持法律面前人人平等意味着人民群众的诉讼权利在司法程序中应得到平等对待人民群众的实体权利在司法裁判中得到平等保护。只有让人民群众在每一个司法案件中感受到公平正义人民群众才会相信司法司法才具有公信力。  (三)坚持法律面前人人平等的原则对于严格司法提出了更高的要求:首先司法机关及其工作人员在司法过程中必须坚持以事实为根据、以法律为准绳坚持事实认定符合客观真相、办案结果符合实体公正、办案过程符合程序公正统一法律适用的标准避免同案不同判实现对权利的平等保护和对责任的平等追究。其次推进以审判为中心的诉讼制度改革全面贯彻证据裁判规则确保案件事实证据经得起法律检验确保诉讼当事人受到平等对待绝不允许法外开恩和法外施刑。再次司法人员工作职责、工作流程、工作标准必须明确办案要严格遵循法律面前人人平等的原则杜绝对司法活动的违法干预办案结果要经得住法律和历史的检验。  二、  参考答案:  关于赵某杀害钱某以便将名画据为己有这一事实可能存在两种处理意见。其一认定为侵占罪与故意杀人罪实行数罪并罚。理由是赵某已经占有了名画不可能对名画实施抢劫行为杀人行为同时使得赵某将名画据为己有所以赵某对名画成立(委托物)侵占罪对钱某的死亡成立故意杀人罪。其二认定成立抢劫罪一罪。理由是赵某杀害钱某是为了使名画不被返还钱某对名画的返还请求权是一种财产性利益财产性利益可以成为抢劫罪的对象所以赵某属于抢劫财产性利益。  赵某以为钱某已经死亡为毁灭罪证而将钱某活埋导致其窒息死亡属于事前的故意或概括的故意。对此现象的处理主要有两种观点:其一将赵某的前行为认定为故意杀人未遂(或普通抢劫)将后行为认定为过失致人死亡对二者实行数罪并罚或者按想象竞合处理理由是毕竟是因为后行为导致死亡但行为人对后行为只有过失其二认为应认定为故意杀人既遂一罪(或故意的抢劫致人死亡即对死亡持故意一罪)理由是前行为与死亡结果之间的因果关系并未中断前行为与后行为具有一体性故意不需要存在于实行行为的全过程。答出其他有一定道理的观点的适当给分。  孙某对钱某的死亡构成故意杀人罪。孙某明知钱某没有死亡却催促赵某动作快一点显然具有杀人故意客观上对钱某的死亡也起到了作用。即使认为赵某对钱某成立抢劫致人死亡但由于钱某不对抢劫负责也只能认定为故意杀人罪。倘若在前一问题上认为赵某成立故意杀人未遂(或普通抢劫)与过失致人死亡罪那么孙某就是利用过失行为实施杀人的间接正犯倘若在前一问题上认为赵某成立故意杀人既遂(或故意的抢劫人死亡即对死亡持故意)则孙某成立故意杀人罪的帮助犯(从犯)。  孙某索要名画的行为构成敲诈勒索罪。理由:孙某的行为完全符合本罪的构成要件因为利用合法行为使他人产生恐惧心理的也属于敲诈勒索。一种观点是对孙某应当按万元适用数额特别巨大的法定刑同时适用未遂犯的规定并将取得价值元的赝品的事实作为量刑情节这种观点将数额巨大与特别巨大作为加重构成要件另一种观点是对孙某应当按元适用数额较大的法定刑认定为犯罪既遂不适用未遂犯的规定这种观点将数额较大视为单纯的量刑因素或量刑规则。  孙某出卖赝品的行为不构成诈骗罪因为孙某以为出卖的是名画不具有诈骗故意。三、  参考答案:  M国警方移交的证据可以作为认定被告人有罪的证据。  我国刑事诉讼法规定我国司法机关可以进行刑事司法协助警方赴M国请求该国警方抓捕、取证属于司法协助的范围我国法院对境外证据认可其证据效力本案司法协助程序符合规范符合办理刑事案件程序规定。  人民法院对来自境外的证据材料应当对材料来源、提供人、提供时间以及提取人、提取时间等进行审查。经审查能够证明案件事实符合《刑事诉讼法》规定的可以作为证据使用。但提供人或者我国与有关国家签订的双边条约对材料的使用范围有明确限制的除外材料来源不明或者真实性无法确认的不得作为定案的证据。  不正确。按照《刑事诉讼法》的规定庭前会议就非法证据等问题只是了解情况听取意见不能做出决定。  不正确。本案第二审法院基于原审法院认定的一包甲基苯丙胺数量不明以事实不清发回重审重审中检察机关明确为克只是补充说明不是补充起诉。补充起诉是在法院宣告判决前检察机关发现有遗漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起诉和审理的。  违反上诉不加刑。第二审人民法院发回原审人民法院重新审理的案件除有新的犯罪事实人民检察院补充起诉的以外原审人民法院不得加重被告人的刑罚。本案补充说明一包重量克是原有的指控内容不是新增加的犯罪事实。  ()组成合议庭不开庭审理但应当讯问被告人、听取辩护人、诉讼代理人意见。()鉴于本案系发回重审后的上诉审第二审法院不得以事实不清再发回原审法院重新审理。()如果认为原判认定事实和适用法律正确、量刑适当应当裁定驳回上诉维持原判如果认为原判适用法律有错误或量刑不当应当改判但受上诉不加刑限制。()第二审人民法院应当在二个月以内审结。  四、  参考答案:  有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式但并无禁止性规定。通过合同约定再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的也符合合同自由、鼓励交易的立法目的。  对于乙对汽车享有什么权利答案一:乙享有的不是所有权而是以所有权人的名义享有担保权。  答案二:由于办理了过户登记手续乙享有所有权。  不能成立。答案一:乙对汽车享有所有权其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其他因素。  答案二:虽然乙将汽车出卖给丙公司的行为属于无权处分对甲也是违约行为但无权处分不影响合同效力法律并不要求出卖人在订立买卖合同时对标的物享有所有权或者处分权。  有法律依据。因根据物权法的规定汽车属于特殊动产交付即转移所有权登记只是产生对外的效力不登记不具有对抗第三人的效力。本案中因为汽车已经交付丙公司已取得汽车所有权。  有效因为尽管丁不享有所有权或处分权但是并不影响租赁合同效力。其所得的租金属于不当得利。  己公司无权扣留汽车并享有留置权。《物权法》第条规定债权人留置的动产与债权应该属于同一法律关系。而在本案中债权与汽车无牵连关系。  辛有权向戊、己公司、庚请求赔偿因为戊系承租人系汽车的使用权人庚是己公司的雇员庚的行为属于职务行为己应当承担雇用人(或雇主)责任庚系肇事人(或者答直接侵权行为人)。  丙公司与乙之间的财产诉讼应该由破产案件受理的人民法院管辖。法院受理丙公司破产申请后乙应当申报债权如果对于债权有争议,可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼但不能按照民事诉讼程序申请执行。五、  参考答案:  大雅公司以先前归其所有的某公司的净资产出资净资产尽管没有在我国公司法中规定为出资形式但公司实践中运用较多并且案情中显示一方面这些净资产本来归大雅公司且经过了会计师事务所的评估作价在出资程序方面与实物等非货币形式的出资相似另一方面这些净资产已经由美林公司实际占有和使用即完成了交付。公司法司法解释三第条也有ldquo非货币财产出资未依法评估作价rdquo的规定。所以应当认为大雅公司履行了自己的出资义务。庄某按章程应当以现金万出资仅出资万石某按章程应当出资万仅出资万所以两位自然人股东没有完全履行自己的出资义务应当承担继续履行出资义务及违约责任。  投资与借贷是不同的法律关系。赵某自己主张是借贷关系中的债权人但依据公司法解释三第条的规定赵某虽然没有被登记为股东但是他在年时出于自己的真实意思表示愿意出资成为股东其他股东及股东代表均同意并且赵某实际交付了万元出资参与了分红及公司的经营这些行为均非债权人可为所以赵某具备实际出资人的地位在公司内部也享有实际出资人的权利。此外从民商法的诚信原则考虑也应认可赵某作为实际出资人或实际股东而非债权人。  尽管庄某没有全面履行自己的出资义务但其股权也是可以转让的。受让人是其妻弟按生活经验应当推定杜某是知情的。我国公司法司法解释三第条已经认可了瑕疵出资股权的可转让性这种转让的法律后果就是如果受让人知道转让人和受让人对公司以及债权人要承担连带责任受让人再向转让人进行追偿。  公司具有独立人格公司财产是其人格的基础。出资后的资产属于公司而非股东所有故大雅公司无权将公司资产转移该行为损害了公司的责任财产侵害了美林公司、美林公司股东(杜某和石某)的利益也侵害了甲、乙这些债权人的利益。  甲公司和乙公司是普通债权应当得到受偿。大雅公司是美林公司的大股东我国公司法并未禁止公司与其股东之间的交易只是规定关联交易不得损害公司和债权人的利益因此借款本身是可以的只要是真实的借款也是有效的。所以大雅公司的债权也应当得到清偿。  在受偿顺序方面答案一:作为股东(母公司)损害了美林公司的独立人格也损害了债权人的利益其债权应当在顺序上劣后于正常交易中的债权人甲和乙这是深石原则的运用。答案二:根据民法公平原则让大雅公司的债权在顺序方面劣后于甲、乙公司。答案三:按债权的平等性他们的债权平等受偿。  赵某和杜某、石某的请求不成立。赵某是实际出资人或实际股东杜某和石某是股东。基于公司资本维持原则股东不得要求退股故其不得要求返还出资。  但是大雅公司作为大股东转移资产的行为损害了公司的利益也就损害了股东的利益因此他们可以向大雅公司提出赔偿请求。同时白某作为公司的高级管理人员其行为也损害了股东利益他们也可以起诉白某请求其承担赔偿责任。  六、  参考答案:  本案被告得以原告的主张来加以确定:原告主张挂靠单位和被挂靠单位承担责任的王某、明星汽运公司、鸿运保险公司为共同被告。理由:根据侵权责任法第条的规定转让机动车未办理手续的由保险公司在强制责任保险范围内予以赔偿不足部分由受让人承担侵权责任明星汽运公司为王某从事中巴车运营的被挂靠单位根据民诉司法解释第条规定以挂靠形式从事民事活动当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。原告不主张挂靠单位承担责任的王某、鸿运保险公司为共同被告。  王某与明星汽运公司存在挂靠关系的事实由王某承担证明责任明星汽运公司依约代王某向鸿运保险公司交纳了该车的强制保险费用的事实由王某承担证明责任交通事故发生时李某横穿马路没走人行通道的事实由王某承担证明责任李某受伤状况、治疗状况、误工状况、请他人护理状况等事实由李某承担证明责任。理由:诉讼中在通常情况下谁主张事实支持自己的权利主张由谁来承担自己所主张的事实的证明责任。本案上述事实不存在特殊情况的情形因此由相对应的事实主张者承担证明责任。  交警大队出具的事故认定书不当然具有证明力。理由:在诉讼中交警大队出具的事故认定书只是证据的一种其所证明的事实与案件其他证据所证明的事实是否一致以及法院是否确信该事故认定书所确认的事实法院有权根据案件的综合情况予以判断即该事故认定书的证明力由法院判断后确定。  李某可以向F省N市中级法院申请再审。因为根据民诉司法解释再审案件原则上向原审法院的上级法院提出。本案不存在向原审法院申请再审的法定事由。再审的理由为:对审理案件需要的主要证据当事人因客观原因不能自行收集书面申请人民法院调查收集人民法院未调查收集有新的证据足以推翻原判决。  再审法院应当按照第二审程序对案件进行再审。因为受理并裁定对案件进行再审的是原审法院的上级法院应当适用第二审程序对案件进行再审。  再审法院对李某增加的要求被告支付精神损失费的再审请求不予受理且该请求也不属于可以另行起诉的情形再审法院也不可告知另行起诉。因为根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第六条的规定当事人在侵权诉讼中没有提出赔偿精神损害的诉讼请求诉讼终结后又基于同一侵权事实另行起诉请求赔偿精神损害赔偿的人民法院不予受理。  ()可以适用风险代理但风险代理收费按规定不得高于()甲律所张律师担任李某申诉代理人违反《律师执业行为规范》条第(七)项规定()李某增加诉讼请求不符合有关规定(理由如前)律师应指出未能指出有违ldquo以事实为根据、以法律为准绳rdquo的执业原则及勤勉尽责的要求。  七、  参考答案:  (一)  行政许可法第条规定被许可人需要延续依法取得的行政许可的有效期的应在该许可有效期届满日前向作出许可决定的行政机关提出申请。但法律、法规、规章另有规定的从其规定。行政机关应根据被许可人的申请在该许可有效期届满前作出是否准予延续的决定逾期未作出决定的视为准予延续。  本案中因《严禁在自然保护区采砂的规定》并非被诉行政行为(责令停止违法行为通知)作出的依据孙某的请求不成立。根据行政诉讼法第条和司法解释的规定原告在行政诉讼中一并请求审查规范性文件需要符合下列要求:一是该规范性文件为国务院部门和地方政府及其部门制定的规范性文件但不含规章二是该规范性文件是被诉行政行为作出的依据三是应在第一审开庭审理前提出有正当理由的也可以在法庭调查中提出。  法院不作为认定被诉行政行为合法的依据并在裁判理由中予以阐明。作出生效裁判的法院应当向规范性文件的制定机关提出处理建议并可以抄送制定机关的同级政府或上一级行政机关。  本案中责令停止违法行为通知在于制止孙某的违法行为不具有制裁性质归于行政强制措施更为恰当。行政处罚和行政强制措施不同主要体现在下列方面:一是目的不同。行政处罚的目的是制裁性给予违法者制裁是本质特征行政强制措施主要目的在于制止性和预防性即在行政管理中制定违法行为、防止证据损毁、避免危害发生、控制危险扩大等。二是阶段性不同。行政处罚是对违法行为查处作出的处理决定常发生在行政程序终了之时行政强制措施是对人身自由、财物等实施的暂时性限制、控制措施常发生在行政程序前端三是表现形式不同。行政处罚主要有警告、罚款、没收违法所得、责令停产停业、暂扣或吊销许可证、执照、行政拘留等行政强制措施主要有限制公民自由、查封、扣押、冻结等。

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