“挂靠
施工
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”的法律问
题
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(高文晓) 我国《建筑法》第26条规定：禁止建设施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建设施工企业的名义承揽工程；禁止建设施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证
书
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、营业执照，以本企业的名义承揽工程。由此可以看出，“挂靠”施工是为我国法律所禁止的行为，但在目前建筑市场管理不够规范的情况下，无施工资质或较低资质等级的施工单位或个人借被挂靠企业的名义承揽工程，由被挂靠施工企业提供工程款发票、公章等“挂靠”现象仍时有发生。 应如何认定挂靠施工签订的施工
合同
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效力问题？合同各方应如何承担法律责任？有人认为：既然“挂靠施工”是法律禁止的，挂靠施工所签订的合同就一律无效，由被挂靠企业承担合同无效的法律后果。笔者认为，这种认定方法失于偏颇，不利于维护合同的稳定性和发包方的合法权益，对挂靠施工应区别对待。 第一种情况，挂靠施工单位按被挂靠企业资质取费，而没有其他违约行为的，应认定合同价款条款无效，按挂靠企业的资质，重新核定取费
标准
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，给付工程款。 第二种情况，挂靠施工单位施工过程中有违约行为，或给发包方造成其它损失的，依据《民事诉讼法》有关司法解释，出借公章、银行帐号的应为共同诉讼人，由出借方和借用方共同承担相应过错责任，故被挂靠企业收取管理费的，应在已收取管理费范围内与挂靠施工单位对发包方承担连带赔偿责任，超过管理费部分的损失，由挂靠方赔偿，挂靠方不能赔偿的，由被挂靠方承担赔偿责任。 第三种情况，挂靠施工单位施工过程中，对第三人造成损害的，应按侵权之债的原则，由发包方、挂靠方、被挂靠方承担相应侵权责任。 第四种情况，挂靠施工单位施工过程中，造成工伤的，原则上应按实际劳动合同关系，由挂靠方自行承担责任，发包方和被挂靠方未尽到监管职责造成重大责任事故的，依法各自承担相应责任。 总之，笔者认为，对挂靠施工的法律问题应区别对待，而更重要的是要加强监管，尽量杜绝“挂靠施工”这种违法现象，以保证施工质量。
浙公网安备 33021202002483