2010-3-31 创业板发行监管业务沟通会之四：毕晓颖（法律）

第四部分 法律方面 证监会创业板发行监管会审核一处毕晓颖处长 一、最近一年新增股东核查及披露 （一）申报前一年新增股东 1、提交股东大会决议、董事会决议 2、除需按招股 说明书 房屋状态说明书下载罗氏说明书下载焊机说明书下载罗氏说明书下载GGD说明书下载 准则披露持股数量及变化情况等，还需披露自然人股东最近五年履历，法人股东的主要股东及实际控制人信息 （二）申报前六个月新增股东 发行人应做专项说明 1、增资或转让原因，定价依据及资金来源，新增股东背景 2、是否存在委托、信托持股、利益输送 3、新增股东与发行人及其实际控制人、发行人董监高之间、与本次发行的中介机构及其签字人员的关系。 4、对发行人财务结构、公司战略、未来发展的影响。 5、保荐机构、律师发表明确意见，视情况由当地证监局出意见。 二、股份锁定要求 1、申报前六个月从控股股东或实际控制人处受让的，要锁36个月 2、申报前六个月增资的自工商变更登记之日起锁定三年。 3、控股股东、实际控制人以及与实际控制人或控股股东有关联关系的，自上市之日起锁3年 4、没有或难认定控股股东或实际控制人，股东按持股比例从高到低依次自上市之日起锁三年，直至不低于发行前股份总数的51%。 5、董监高间接持有发行人股份及其关联方直接或间接持有发行人股份参照董、监、高直接持股锁定，即上市之日起一年内不得转让，任职期间每年转让不超过25%。离职后半年内不得转让。 6、申请前6个月内利润分配或转增股份所形成的股份，审计、验资，与原有股份锁定相同。 三、重大违法行为 参照主板首次公开发行管理办法第25条的 规定 关于下班后关闭电源的规定党章中关于入党时间的规定公务员考核规定下载规定办法文件下载宁波关于闷顶的规定 对实际控制人、控股股东、中间层次参照上述核查范围，由律师、保荐机构出意见 四、一年、两年、三年的界定：最近一期审计 报告 软件系统测试报告下载sgs报告如何下载关于路面塌陷情况报告535n,sgs报告怎么下载竣工报告下载 截止日，12个月、24个月、36个月。 五、税收优惠违反国家法律法规规定的问题 1、发行人税收优惠属于地方性政策且与国家规定不符的： （1）提供同级税收征管部门对发行人所享受的税收优惠政策的确认文件； （2）披露“存在税收优惠被追缴的风险”，披露被追缴税款的责任承担主体。情节严重的作“重大事项提示”。 （3）保荐机构、律师对上述情况是否构成重大违法行为及本次发行上市实质性障碍出具意见。 2、发行人报告期内因纳税问题受到税收征管部门处罚的，存在欠缴较大金额的所得税、增值税或者补缴较大金额的滞纳金的，应由税务部门对是否构成重大违法行为进行确认，保荐机构、律师对发行人是否存在重大违法行为出具意见。 六、关联方 发行人与董、监、高及其亲属共同设立，要加以清理 发行人与实际控制人、控股股东共同设立，加以关注。如果控股股东、实际控制人为自然人，加以清理。 七、红筹架构 如果实际控制人、控股股东本身为境内自然人或法人，发行人审慎考虑将境外特殊的公司架构去除，将控制权转移回境内。如果实际控制人、控股股东本身为境外自然人或法人，要把握股权结构是否清晰。 八、发行人涉及上市公司权益 1、申请时境内上市公司直接控制或间接控制 （1）上市公司公开募集资金未投向发行人业务 （2）上市公司三年连续盈利，业务经营正常 （3）上市公司与发行人之间不存在同业竞争，且控股股东出具了未来不从事同业竞争业务的承诺，发行人业务、资产、人员、财务、机构独立。 （4）上市公司最近一个会计年度合并报表中按权益享有的发行人的净利润不超过上市公司合并报表净利润的50%。 （5）上市公司最近一个会计年度合并报表中按权益享有的发行人的净资产不超过上市公司合并报表净资产的30%。 （5）上市公司及其下属企业董、监、高及其关联方直接或者间接持有发行人股份不超过发行人发行前总股本的10%。 2、曾经由上市公司直接或间接控制，目前不再控股的，充分披露，审核时把握； （1）上市公司转入或转出发行人股份不存在违法违规行为，没有侵害上市公司利益并按审批权限履行了董事会、股东大会批准程序 （2）上市公司公开募集资金未投向发行人业务 （3）发行人与上市公司之间不存在同业竞争，发行人业务、资产、人员、财务、机构独立。 （4）上市公司及其发行人的股东或实际控制人之间不存在关联交易，上市公司及其下属企业董、监、高不拥有发行人控制权。 （5）报告期内转出的，重点关注，保荐机构、律师核查发表专项意见。 3、由境外上市公司直接或间接控制 （1）境外上市公司将下属企业在境内上市不违反境外证券监管机构的相关规定，并已获得境外上市公司董事会或股东大会的批准。 （2）发行人与上市公司之间不存在同业竞争，且发行人及其控股股东出具未来不从事同业竞争的承诺，发行人业务、资产、人员、财务、机构独立。 （3）保荐代表人、律师在核查基础上对上述问题出具明确意见 （4）发行人在招股说明书中披露境外上市公司有关情况。 4、控股子公司在代办股份转让系统挂牌：充分披露即可 九、信息披露豁免 （1）涉及国际机密和商业秘密，说明需要豁免的内容、理由和依据，是否影响投资者投资决策，涉及 合同 劳动合同范本免费下载装修合同范本免费下载租赁合同免费下载房屋买卖合同下载劳务合同范本下载 等法律文件一并提供。 （2）涉及军工，出具主管部门（如有）、国防科技工业部门的确认文件。 （3）保荐机构、律师核查发表明确意见 十、控股关系层次复杂，关联关系复杂 股权应清晰，充分披露复杂的控制关系、关联关系，不存在故意规避实际控制人、控股股东监管的行为及影响发行人独立性的关联关系、兼职等。披露风险并作“重大事项提示”，保荐机构、律师、会计师审慎对待尽职调查。 十一、影响发行人独立性的兼职 总经理、副总经理、财务负责人和董秘等高管不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务。 控股股东或实际控制人除担任发行人董事长、总经理外，还在其所控股其他企业担任重要管理职务，需要说明如何客观、公正、独立履行职责，如何维护发行人及其他股东权益，如何确保发行人生产经营活动的独立性。 相关人士出具承诺，并作重大事项提示。 保荐机构、律师专项核查并发表意见。 十二、历史沿革中存在股份代持及代持股份转让 说明股份代持的情况，说明实际受益人的情况； 代持股份转让给实际受益人的，提供相应的 协议 离婚协议模板下载合伙人协议 下载渠道分销协议免费下载敬业协议下载授课协议下载 、支付凭证、说明履行相应的工商变更登记或股份过户、税收缴纳等义务，是否存在争议或潜在争议事项。 保荐机构、律师核查并出具意见 十三、无形资产出资 股东以无形资产出资而无形资产的形成及权属不清的，无形资产评估存在瑕疵的，无形资产出资超过法定比例的。 （1）发行人说明无形资产的形成过程，对发行人业务和技术的实际作用，纠纷或潜在纠纷； （2）自然人股东以无形资产出资的，考察是否职务成果； 视情况要求出具其他股东的确认意见，发行人提示风险或作重大事项提示；保荐机构或律师核查并发表意见。 十四、存在情况不清的自然人股东，或人数较多的股东同时加大披露力度。 发行人说明自然人股东之间及其与发行人的控股股东、实际控制人、发行人的董监高之间的关系，说明是否存在委托持股、信托持股等情形； 保荐机构、律师核查并发表意见 十五、有限公司整体变更时自然人股东缴税问题 1、保荐机构、律师对控股股东、实际控制人最近三年不存在重大违法行为发表明确的结论性意见，且对自然人作为发行人控股股东、实际控制人履行纳税义务不存在疑义的，应加以披露。 2、保荐机构、律师在专业意见中提出控股股东、实际控制人存在未纳税问题的，应当要求发行人补充披露因变更设立未纳税可能导致的被追缴的风险，并对是否构成控股股东、实际控制人存在重大违法行为及发行人是否符合发行条件予以重点关注。 十六、履行环保义务 1、发行人应提供符合环保部门规定的有关业务经营和募投项目环保合规的证明文件。 2、对证明文件中的说明事项或不明确事项（如“基本符合”等），发行人应加以说明。 3、发行人还应当披露报告期内是否存在环境污染的情况及因环境污染受处罚情况，说明对发行人生产经营的影响 4、保荐机构、律师应当对发行人生产经营和募集资金项目是否符合环境保护要求，发行人报告期实际履行环境保护义务的情况进行尽职调查，发表意见不能仅依赖于发行人提供的证明文件。 十八、引用第三方数据 1、发行人可引用，但应对数据真实性、准确性和完整性承担责任 2、视情况披露第三方 3、保荐机构、律师、会计师不能仅凭发行人所引用的第三方数据发表意见，必须按照法定要求履行实地尽职调查义务，并对引用数据适当性进行独立审慎判断，承担不当责任。